第三章公司設(shè)立

1、v第三章 公司設(shè)立一、公司設(shè)立概述 1.概念 發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序，所必須實(shí)施和完成的一系列法律行為的總稱。2.2.公司設(shè)立的特征公司設(shè)立的特征v（1）為法律行為v（2）為一系列行為v（3）具體由發(fā)起人來負(fù)責(zé)實(shí)施3.3.公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別公司成立：公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備了法律規(guī)定的條件，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格的一種法律事實(shí)。4 4、公司設(shè)立原則、公司設(shè)立原則a.自由主義b.特許主義c.核準(zhǔn)主義（許可主義、審批主義，安全優(yōu)先）d.準(zhǔn)則主義（登記主義、注冊主義，效率優(yōu)先）（嚴(yán)格）準(zhǔn)則主義的特點(diǎn)和優(yōu)越性嚴(yán)格

2、）準(zhǔn)則主義的特點(diǎn)和優(yōu)越性vA.（嚴(yán)格）準(zhǔn)則主義的本質(zhì)特點(diǎn)：vB.（嚴(yán)格）準(zhǔn)則主義的優(yōu)越性： 5 5、公司設(shè)立方式、公司設(shè)立方式（1）發(fā)起設(shè)立：共同設(shè)立、單純設(shè)立（2）募集設(shè)立：6 6、公司設(shè)立條件、公司設(shè)立條件v第二十三條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： v（一）股東符合法定人數(shù)； v（二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額； v（三）股東共同制定公司章程； v（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)； v（五）有公司住所。 v第七十七條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： v（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)； v（二）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額； v（三）股份發(fā)行、籌辦事

3、項(xiàng)符合法律規(guī)定； v（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過； v（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)； v（六）有公司住所。 （1）發(fā)起人a.概念：訂立發(fā)起協(xié)議，提出設(shè)立公司申請，向公司出資或認(rèn)購公司股份，并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。B.特征c.人數(shù)d.權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任責(zé)任：資本充實(shí)責(zé)任(因其他股東的行為)：違約責(zé)任(因自己的行為)：不按協(xié)議繳納出資時(shí)，第84條。損害賠償責(zé)任(對(duì)公司)：第95條，因過失致公司利益受損，對(duì)公司賠償責(zé)任。成立不能時(shí)的責(zé)任：對(duì)設(shè)立費(fèi)用和債務(wù)連帶責(zé)任，返還股款和利息。（2 2）資本要件：數(shù)額及形式）資本要件：數(shù)額及形式 A.意義度C

4、現(xiàn)行立法的要求股份有限公司：最低500萬發(fā)起設(shè)立下，募集設(shè)立下，出資形式：出資形式：第27條。貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)及其他可用貨幣估價(jià)并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)； 公司登記管理?xiàng)l例第14條：不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)出資。（3 3）組織要件）組織要件3方面：名稱組織機(jī)構(gòu)經(jīng)營場所1 1、公司名稱要件、公司名稱要件a.意義：b.限制：積極要求和消極要求行政區(qū)劃+商業(yè)名稱+所屬行業(yè)+公司責(zé)任類型c.名稱預(yù)先核準(zhǔn)2 2、經(jīng)營場所（公司住所）、經(jīng)營場所（公司住所）a.意義：主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，必須記載于章程b.法律效力3 3、組織機(jī)構(gòu)、組織機(jī)構(gòu)發(fā)起設(shè)立：募集設(shè)

5、立：（4 4）行為要件）行為要件v一系列符合法律要求的設(shè)立行為 v 創(chuàng)立大會(huì)創(chuàng)立大會(huì)八、公司設(shè)立失敗八、公司設(shè)立失敗v未按期募足股份v發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)v創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司 v 其他設(shè)立條件或程序不符合法律規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)拒絕登記的情形v第九十五條股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任： v（一）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任； v（二）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任； 第四章第四章 公司章程公司章程v證監(jiān)會(huì)上市公司章程指引2006一、公司章程概念一、公司章程概念a.概念：公司必備的、由公司發(fā)起人或股東共同

6、制定的、規(guī)定公司組織及活動(dòng)的基本規(guī)則的書面文件，其對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營管理人均具有約束力。二、公司章程的特征二、公司章程的特征（一）法定性： 1、地位法定 2、形式與內(nèi)容法定 3、制訂和修改程序法定 4、效力法定第十一條公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。v（二）真實(shí)性：v（三）公開性：v （四）合意性v （五）自治性：三、公司章程的性質(zhì)：公司內(nèi)部憲法三、公司章程的性質(zhì)：公司內(nèi)部憲法v全體股東和發(fā)起人之間的契約v公司內(nèi)部自治規(guī)則 公司為什么需要有章程？公司為什么需要有章程？v對(duì)外v對(duì)內(nèi)v未來經(jīng)營結(jié)論結(jié)論1 1：v公司設(shè)立最基本的條件和最重要的法律文件v確立公司權(quán)利義務(wù)的

7、基本法律文件v公司實(shí)行內(nèi)部管理和對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的基本法律依據(jù)v向第三人表明信用和使相對(duì)人了解公司組織和基本情況的重要法律文件結(jié)論結(jié)論2 2：v章程是公司內(nèi)部的自治性文件，是公司自治的體現(xiàn)四、章程的內(nèi)容四、章程的內(nèi)容v（一）公司法的規(guī)定v必要記載事項(xiàng)v任意記載事項(xiàng)v第二十五條有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；（六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。v第八十二條股份有限公

8、司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司設(shè)立方式；（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；（六）董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（九）公司利潤分配辦法；（十）公司的解散事由與清算辦法；（十一）公司的通知和公告辦法；（十二）股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的 （二）（二）上市公司章程指引上市公司章程指引v 證監(jiān)會(huì) 2006 非強(qiáng)制性文件v目 錄 第一章 總則 第二章 經(jīng)營宗旨和范圍 第三章 股份 第一節(jié) 股份發(fā)行 第二節(jié) 股份增減和回購 第三節(jié) 股份轉(zhuǎn)讓 第四章 股東和股東大會(huì) 第一節(jié) 股東 第二節(jié) 股東大會(huì)的一般規(guī)定 第三節(jié) 股東大會(huì)的召集 第四節(jié) 股東大會(huì)的提案與通知 v第五節(jié) 股東大會(huì)的召開 第六節(jié) 股東大會(huì)的表決和決議 第五章 董事會(huì) 第一節(jié) 董事 第二節(jié) 董事會(huì) 第六章 經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員v第七章 監(jiān)事會(huì) 第一節(jié) 監(jiān)事 第二節(jié) 監(jiān)事會(huì) v第八章 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、利潤分配和審計(jì)