新三板股改操作

1、一、新三板股改首先明確的問題 企業(yè)掛牌新三板，主要經(jīng)歷三個階段：掛牌前的股改階段、掛牌階段以及掛牌后的融資階段。其中首要也是很重要的階段便是股改階段，在此階段企業(yè)不僅要對內(nèi)按照業(yè)務規(guī)則、基本標準指引等規(guī)定完善治理、整合公司資源，而且要對外做好與中介機構的協(xié)調(diào)配合。 本文擬就股改階段，凈資產(chǎn)折股能夠彌補出資不實;繳稅;折股比例為1:0.N時，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積，而后轉(zhuǎn)增資本三個問題略談。 (一)凈資產(chǎn)折股能否彌補出資不實 1、出資不實有兩種情形及有關規(guī)定 出資不實包括兩種情形：一是實繳資本與認繳資本不一

2、致。在股改時，必須股東出資全部繳納，實收資本=注冊資本;二是以非貨幣財產(chǎn)出資，沒有進行評估或者評估瑕疵。公司法第二十七條“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外”。 “對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定”。 2、通過凈資產(chǎn)折股彌補出資不實 例：某公司注冊資本1000萬，實收資本500萬，后整體變更時，經(jīng)審計凈資產(chǎn)為2000萬，全部折為2000萬股。 嚴格說通過凈資產(chǎn)折

3、股不能彌補出資不實，普遍認為其不合理之處有三：第一、賬面資產(chǎn)反映的是歷史成本，即歷史上的出資必須規(guī)范，資本繳足;第二、凈資產(chǎn)由注冊資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤組成。如果換個角度考慮的話，公司如果當初繳足注冊資本，那么審計結(jié)果還會是2000萬嗎。第三、凈資產(chǎn)中的注冊資本少了500萬，這是客觀存在的事實，也就是說500萬的虧空會一直存在，因此理應補足。 涉及資產(chǎn)折股的公司法規(guī)定有：第九十五條“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應當依法辦理”。 第一百六十八條“公司的公積金用

4、于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。 法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五”。 (二)改制時資本公積、盈余公積以及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時的稅務問題 1、資本公積轉(zhuǎn)增資本的稅務處理 1.1個人所得稅 國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知國稅發(fā)(1997)198號規(guī)定：“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅”。國家稅務總局關于原城市信用社在轉(zhuǎn)

5、制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復國稅函(1998)289號規(guī)定：“國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997198號)中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應當依法征收個人所得稅”。 從兩份文件可以總結(jié)，資本公積轉(zhuǎn)增股本時并不是必然不征收個人所得稅，只有在資本公積金轉(zhuǎn)增股本時不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配才不征收個人所得稅。國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通

6、知(國稅發(fā)1997198號)對此做了充分解釋，只有資本溢價所產(chǎn)生的資本公積在轉(zhuǎn)增資本時不需要繳納個人所得稅，而資本公積產(chǎn)生的方式除了股票溢價還有撥款轉(zhuǎn)入、外幣資本折算差額等，其他這些方式則應該按照個人所得稅法第二條第(七)項的“利息、股息、紅利所得”規(guī)定，征收個人所得稅。 1.2企業(yè)所得稅 國家稅務總局關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知國稅函(2010)79號第四條規(guī)定“關于股息、紅利等權益性投資收益收入確認問題。企業(yè)權益性投資取得股息、紅利等收入，應以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)。 被投資企業(yè)將股權(票)溢價所形

7、成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎”?？梢姺ㄈ斯蓶|資本溢價形成的資本公積轉(zhuǎn)增資本，免繳企業(yè)所得稅。 2、盈余公積金轉(zhuǎn)增股本的稅務處理 2.1個人所得稅 國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知國稅發(fā)(1997)198號規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應作為個人所得征稅”。 2.2企業(yè)所得稅 企業(yè)所得稅法第26條：企業(yè)的下列收入為免稅收入：(二)符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益;企業(yè)所得稅

8、法實施條例第83條：企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項和第(三)項所稱股息、紅利等權益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。 重點強調(diào)：國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知國稅發(fā)(2000)118號規(guī)定法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅;但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時，法人股東需要補繳所得稅的差額部分。關于此部分規(guī)定已經(jīng)失效，詳細見稅務總局發(fā)布的關于公布全文失效廢止、

9、部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告。 3、未分配利潤的稅務處理 3.1個人所得稅 國務院總局關于進一步加強高收入者個人所得稅征收征收管理的通知(國稅發(fā)201054號)規(guī)定：“加強股息、紅利所得征收管理。重點加強股份有限公司分配股息、紅利時的扣繳稅款管理，對在境外上市公司分配股息紅利，要嚴格執(zhí)行現(xiàn)行有關征免個人所得稅的規(guī)定。加強企業(yè)轉(zhuǎn)增注冊資本和股本管理，對以未分配利潤、盈余公積和除股票溢價發(fā)行外的其他資本公積轉(zhuǎn)增注冊資本和股本的，要按照“利息、股息、紅利所得”項目，依據(jù)現(xiàn)行政策規(guī)定計征個人所得稅”。 3.2企業(yè)所得稅 詳細請見上文企業(yè)所

10、得稅法實施條例第83條及企業(yè)所得稅法實施條例。 (三)折股比例為1:0.N時，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積而后轉(zhuǎn)增股本。 此問題，具體可以涉及三方面的考慮： 1、剩余盈余公積和未分配利潤能否劃轉(zhuǎn)到資本公積; 2、如果能劃轉(zhuǎn)，是否繳稅; 3、繳稅階段是在劃轉(zhuǎn)時還是劃轉(zhuǎn)后成為資本公積進行增資時; 對此，筆者并沒有找到明確的法律法規(guī)以及政策，但是或可以參考企業(yè)會計制度第十一條第(二)項規(guī)定，即：“企業(yè)應當按照交易或事項的經(jīng)濟實質(zhì)進行會計核算，而不應當僅僅按照它們的法律形式作為會計核算的依據(jù)”。從這點分析，剩

11、余盈余公積和未分配利潤是否考慮轉(zhuǎn)為資本公積以及能否達到無需繳稅的目的都不會顯得那么重要，因為實質(zhì)大于形式，仍然需要按照前述提到的法律規(guī)定，嚴格執(zhí)行。  二、新三板轉(zhuǎn)制原則和模式 (一)合法合規(guī) 企業(yè)轉(zhuǎn)制應遵守公司法、證券法、公司登記管理條例和中國證監(jiān)會關于企業(yè)上市的相關法規(guī)等，以保證轉(zhuǎn)制設立后的股份公司不存在重大的法律糾紛隱患和發(fā)行上市的法律障礙。 (二)科學合理 轉(zhuǎn)制設立后的股份公司股權結(jié)構、業(yè)務結(jié)構和資產(chǎn)結(jié)構應合理，公司主營業(yè)務突出，具有完整的經(jīng)營體系和獨立面向市場的經(jīng)營能力，有效避免同業(yè)競爭和關聯(lián)交易。 (三)有限責任

12、公司整體變更 有限責任公司整體變更是指有限責任公司的資產(chǎn)經(jīng)審計后，以其審計基準日的凈資產(chǎn)按照等比(100%)折合成股本，整體變更設立股份有限公司。有限責任公司的股東成為股份公司的發(fā)起人，有限責任公司的債權債務依法由股份公司承繼。 根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標準備忘錄(2001)第2號規(guī)定：有限責任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運行不足三年申請發(fā)行股票的，需連續(xù)計算原有限責任公司的經(jīng)營業(yè)績，其資產(chǎn)評估結(jié)果調(diào)賬的合規(guī)性按以下標準掌握： 1、根據(jù)企業(yè)會計準則基本準則第5條和企業(yè)會計制度第6條“會計核算應當以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動為前提”及企業(yè)會計準

13、則基本準則第19條“各項財產(chǎn)物資應當按取得時的實際成本計價”和企業(yè)會計制度第11條第(十)款“企業(yè)的各項財產(chǎn)物資在取得時應當按照實際成本計量”的規(guī)定，有限責任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不同.但仍為一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，適用企業(yè)會計準則基本準則第19條及企業(yè)會計制度第11條的規(guī)定，不應改變歷史成本計價原則，資產(chǎn)評估結(jié)果不應進行賬務調(diào)整。 2、如果有限責任公司變更為股份有限公司時，根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行了賬務調(diào)整的，則應將其視同為新設股份公司，按公司法規(guī)定應在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行新股上市。 3、根據(jù)公司法第96條規(guī)定：“有限責任公司變更為

14、股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。因此應以變更基準日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。在變更設立過程中，有限責任公司審計凈資產(chǎn)折股后的尾數(shù)余額，經(jīng)全體發(fā)起人股東決議同意后可轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積。 注意：是經(jīng)審計的賬面凈資產(chǎn)，而非評估增值，否則要再行連續(xù)運營三年。 (四)發(fā)起新設股份有限公司 發(fā)起新設是指根據(jù)公司法規(guī)定，由二個以上的發(fā)起人以其經(jīng)營性凈資產(chǎn)(貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等)審計評估后以協(xié)商確定后的價值出資，組建新的股份有限公司。這種辦法，要運行三年后才能上市。 (五)分立設立 公司分立設立

15、包括派生分立和新設分立：派生分立指一家公司分立成一家存續(xù)公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需變更注冊資本;新設分立指一個公司分立成兩家新的公司，原公司法人地位依法注銷。 分立的最大好處是在符合特殊重組的情況下可實現(xiàn)免稅分立。但不管是派生分立還是新設分立，均要運行三年后才能上市。 (四)合并設立 公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。新設合并要運行三年后才能上市，吸收合并要根據(jù)資產(chǎn)重組的相關規(guī)定辦理，要看是否屬于同一控制人下的重組還是非同一控制人下的重組，而且要看重組業(yè)務所占原業(yè)務的相關比重指標。 對于同一公司控制權人下相同、類似或相關業(yè)務

16、的重組，中國證監(jiān)會于2008年5月19日專門發(fā)布了證券期貨法律適用意見第3號<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化的適用意見。在該文件中，對不同規(guī)模的同一公司控制權人下資產(chǎn)重組的處理方法進行了詳細規(guī)定，要點如下：被重組方重組前一個會計年度末的資產(chǎn)總額或前一個會計年度的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前擬上市相應項目20%的，申報財務報表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負債表;達到或超過50%，但不超過100%的，券商和律師應按照發(fā)行主體的要求進行盡職調(diào)查、發(fā)表意見，并申報財務資料等相關文件;達到或超過100%的，為便于投資者了解重組后的

17、整體運營情況，擬上市公司重組后須運行一個會計年度后方可申請發(fā)行。 對于非同一公司控制權人下的資產(chǎn)重組，原則上重組進入擬上市公司凈資產(chǎn)應不超過重組前凈資產(chǎn)的20%。否則，擬上市公司將很難被中國證監(jiān)會發(fā)審委認定為“最近三年內(nèi)主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化”，從而可能對公開發(fā)行股票并上市構成實質(zhì)性法律障礙。  三、有限責任公司改為股份有限公司的七大流程  第一，制定企業(yè)改制方案，并形成有效的股東會決議。 第二，清產(chǎn)核資 主要是對企業(yè)的各項資產(chǎn)進行全面清查，對企業(yè)各項資產(chǎn)、債權債務進行全面核對查實。清產(chǎn)核資的主要任務是清查資產(chǎn)數(shù)額，界定企

18、業(yè)產(chǎn)權，重估資產(chǎn)價值，核實企業(yè)資產(chǎn)。從而進一步完善企業(yè)資產(chǎn)管理制度，促進企業(yè)資產(chǎn)優(yōu)化配置。 第三，界定企業(yè)產(chǎn)權 主要是指企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權界定。企業(yè)國有資產(chǎn)負有多重財產(chǎn)權利，權利結(jié)構復雜，容易成為糾紛的源頭，所以需要對其進行產(chǎn)權界定。企業(yè)產(chǎn)權界定是依法劃分企業(yè)財產(chǎn)所有權和經(jīng)營權、使用權等產(chǎn)權歸屬，明確各類產(chǎn)權主體的權利范圍及管理權限的法律行為。借此，要明確哪些資產(chǎn)歸屬國家，哪些資產(chǎn)的哪些權能歸屬于哪些主體。 第四，資產(chǎn)評估 資產(chǎn)評估是指為資產(chǎn)估價，即經(jīng)由認定資格的資產(chǎn)評估機構根據(jù)特定目的，遵循法定標準和程序，科學的對企業(yè)資產(chǎn)的現(xiàn)有價值進行評定?和估算，并以

19、報告形式予以確認。資產(chǎn)評估要遵循真實、公平、獨立、客觀、科學、專業(yè)等原則。其范圍既包括固定資產(chǎn)，也包括流動資產(chǎn)，既包括無形資產(chǎn)、也包括有形資產(chǎn)。其程序包括申請立項、資產(chǎn)清查、評定估算和驗證確認等幾個步驟。資產(chǎn)評估經(jīng)常委托專業(yè)的證券資產(chǎn)評估事務所進行，例如北方亞事。 第五，財務審計 資產(chǎn)評估完成后，應聘請具有法定資格的會計師事務所對企業(yè)改制前三年的資產(chǎn)、負債、所有者權益和損益進行審計。會計師事務所對資產(chǎn)評估機構的評估結(jié)果進行確認。 第六，認繳出資 企業(yè)改制后認繳的出資額是企業(yè)經(jīng)評估確認后的凈資產(chǎn)的價值。既包括原企業(yè)的資產(chǎn)換算，也包括新認繳注入的資本。

20、60;第七，申請登記 此登記既可以是設立登記，也可以是變更登記。工商行政管理部門對符合法律規(guī)定的公司予以登記，并發(fā)放新的營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)的日期為企業(yè)或公司成立的日期。 四、改制為股份有限公司應具備的條件  有限責任公司整體變更為股份有限公司是指在股權結(jié)構、主營業(yè)務和資產(chǎn)等方面維持同一公司主體，將有限責任公司整體以組織形式變更的方式改制為股份有限公司，并將公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額相應折合有股份有限公司的股份總額。整體變更完成后，僅僅是公司組織形式不同，而企業(yè)仍然是同一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體。 根據(jù)我國公司法、證券法、和中國證監(jiān)會頒布的規(guī)范性文件的

21、規(guī)定，設立股份有限公司應具備以下條件： 1、應當有2人以上200以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所; 2、發(fā)起人認購和募集的股本達到法定注冊資本最低限額500萬元人民幣; 3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定; 4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過; 5、有符合公司法要求的公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構; 6、有合法的公司住所。 五、改制具體操作十一大步驟  1、設立改制籌備小組，專門負責本次改制工作 籌備小組通常由董事長或董事會秘書牽頭，匯集公司生產(chǎn)

22、、技術、財務等方面的負責人，不定期召開會議，就改制過程中遇到的有關問題進行商討，必要時還應提請董事會決定?；I備小組具體負責以下工作： a、研究擬訂改組方案和組織形式; b、聘請改制有關中介機構，并與中介機構接洽; c、整理和準備公司有關的文件和資料; d、召集中介機構協(xié)調(diào)會，提供中介機構所要求的各種文件和資料，回答中介機構提出的問題; e、擬定改制的有關文件; f、向政府主管部門申報文件或備案，取得政府批文; g、聯(lián)絡發(fā)起人; h、辦理股份有限公司設立等工作。 2、選擇發(fā)起人現(xiàn)行法律規(guī)定，設立股份有限公司

23、應當有2人以上200人以下為發(fā)起人 如果擬改制的有限責任公司現(xiàn)有股東人數(shù)符合該要求，則可以直接由現(xiàn)有股東以公司資產(chǎn)發(fā)起設立; 如果現(xiàn)有股東不足或現(xiàn)有股東有不愿意參加本次發(fā)起設立的，則應引入新的股東作為發(fā)起人，由現(xiàn)有股東向其轉(zhuǎn)讓部分股權，對公司股權結(jié)構進行改組，然后由改組后的股東以公司資共同發(fā)起設立股份有限公司。但有一個要注意的問題是，股東的變更要滿足申請發(fā)行前最近3年內(nèi)實際控制人不發(fā)生變化的要求。有的公司在改制前已經(jīng)聯(lián)系好合適的發(fā)起人，也可能借機引入戰(zhàn)略投資者或風險投資者，以及具有行業(yè)背景或?qū)I(yè)技術背景的投資者，以壯大企業(yè)的綜合實力。 3、聘請中介機構 

24、籌備小組成立后可聯(lián)系和聘請中介機構，包括保薦機構、發(fā)行人律師、審計師、資產(chǎn)評估師等機構。被選擇的中介機構應具備從業(yè)資格，籌備小組在經(jīng)過慎重考察后，應當確定本次改制上市的各中介機構人選，并與之簽署委托協(xié)議或相關合同，正式建立法律關系。 4、盡職調(diào)查、資產(chǎn)評估與審計 在公司與各中介機構簽署委托協(xié)議后，各機構應根據(jù)情況進場工作，分別對公司的有關情況進行調(diào)查和審計。保薦機構應對公司整體情況尤其是商務經(jīng)營情況進行全面的調(diào)查，并在調(diào)查基礎上起草本次改制上市的招股說明書發(fā)行律師應對公司的法律事宜進行全面調(diào)查，并起草法律意見書和律師工作報告會計師對公司近3年的財務狀況進行審計，形成審計報告

25、;資產(chǎn)評估師對公司的資產(chǎn)狀況進行評估，形成資產(chǎn)評估報告。只得注意的是，根據(jù)國家工商總局的要求是按照評估報告數(shù)值作為驗資報告股本數(shù)額確認; 而證監(jiān)會最新要求是要求以會計報表上凈資產(chǎn)數(shù)額確認改制后公司股本數(shù)額。這樣如果審計報告凈資產(chǎn)數(shù)額低于評估報告數(shù)額，則選擇審計報告上凈資產(chǎn)作為驗資報告股本數(shù)額，則符合國家工商局和證監(jiān)會兩家要求。如果評估報告上資產(chǎn)價格數(shù)據(jù)低于審計報告凈資產(chǎn)數(shù)據(jù)，則選用評估報告數(shù)據(jù)作為驗資報告上股本數(shù)額。當然，如果公司不需要三年內(nèi)上市則可以按照評估報告數(shù)據(jù)作為驗資報告上股本數(shù)量反映人而無需考慮審計報告數(shù)據(jù)。 5、產(chǎn)權界定 公司籌備過程中，為了準確確定公

26、司資產(chǎn)，區(qū)分其他主體的資產(chǎn)，有時要進行財產(chǎn)清查。在清查基礎上對財產(chǎn)所有權進行甄別和確認。尤其是占有國有資產(chǎn)的公司，應當在改制前對國有資產(chǎn)進行評估，避免國有資產(chǎn)受到損害。 6、國有股權設置改制 公司涉及國有資產(chǎn)投入的，要對公司改制后國有股的設置問題向國有資產(chǎn)管理部門申請批準相關股權設置的文件，對國有資產(chǎn)作價及相應持股進行審批。通常在申報國有股權設置申請書的同時，還要求公司律師就國有股權設置出具法律意見書。 7、制定改制方案，簽署發(fā)起人協(xié)議和章程草案 改制方案涉及以下幾個方面問題需要達成一致： 首先，股份公司注冊資本的數(shù)額。應由各發(fā)起人共同商定凈資

27、產(chǎn)折股比例，確定注冊資本的數(shù)額。 其次，各發(fā)起人的持股比例。原則上按照各發(fā)起人在原公司中的股權比例來確定，如有調(diào)整應在此階段商定。簽署發(fā)起人協(xié)議、公司章程草案。此外，公司改制中還應形成如下改制文件和文本：股東會關于公司改制的決議、改制申請書、改制可行性研究報告、發(fā)起人框架協(xié)議、公司章程及企業(yè)改制總體設計方案等。 8、申請并辦理設立報批手續(xù) 涉及國有股權的應向國有資產(chǎn)管理部門申請辦理國有股權設置的批文;涉及國有土地出資還應由國有土地管理部門出具國有土地處置方案批復。 9、認繳及招募股份 如以發(fā)起設立股份有限公司的，發(fā)起人書面認足公司章程規(guī)定的其認

28、繳的股份;一次繳納的，應當繳納全部出資;分期繳納的應當繳納首期出資。以實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術或土地使用權等非貨幣性資產(chǎn)出資的，應經(jīng)資產(chǎn)評估并依法辦理該產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。募集方式設立的，發(fā)起人認購股份不得少于股份總額的35%。發(fā)起人不能按時足額繳納股款的，應對其他發(fā)起人承擔違約責任。繳納股款后應經(jīng)會計師驗資確認并出具驗資報告。 10、注冊成立股份有限公司 發(fā)起設立方式設立的，發(fā)起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關保送公司章程、由驗資機構出具驗資證明及其它文件，申請設立登記。以募集設立的，發(fā)行股份的股款幕足并經(jīng)驗資后，發(fā)起人應在30日內(nèi)主持召開公

29、司創(chuàng)立大會，審議公司設立費用和發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價。 11、產(chǎn)生公司董事會、監(jiān)事會并召開第一次會議 創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，持相關文件申請設立登記。經(jīng)工商登記機關核準后，頒發(fā)股份有限公司營業(yè)執(zhí)照。股份公司正式宣告成立。   六、新三板股改中發(fā)起人問題（一）資格1、最低個數(shù)根據(jù)公司法規(guī)定：設立股份有限公司，應當有二人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。2、自然人自然人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，但必須可以獨立承擔民事責任。3、合伙企業(yè)曾經(jīng)合伙企業(yè)是不能成為股份公司股東的，也就當然不能成為發(fā)起人。隨著創(chuàng)投業(yè)務的發(fā)展，公

30、司登記管理條例原來要求公司登記提交法人或自然人的身份證明，2005年修改為提交主體資格證明，實際上掃除了合伙企業(yè)的股東資格障礙。證監(jiān)會修訂證券登記結(jié)算管理辦法后也允許合伙企業(yè)開立證券賬戶，合伙企業(yè)成為上市公司股東的障礙也徹底清除了。4、一般法人能夠?qū)境鲑Y成為股東的法人一般都可以作為發(fā)起人。農(nóng)村中由集體經(jīng)濟組織發(fā)行集體經(jīng)濟管理職能的，由村集體經(jīng)濟組織作為發(fā)起人。企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位只要依法辦理企業(yè)法人登記，取得企業(yè)法人登記證明，就可以作為發(fā)起人。但應提供有權處理相關資產(chǎn)的有效證明；若事業(yè)單位未辦理企業(yè)法人登記并取得企業(yè)法人登記證明的，應提供事業(yè)單位實行企業(yè)化經(jīng)營的依據(jù)。事業(yè)單位企業(yè)化經(jīng)營的含

31、義按國家工商行政管理局的規(guī)定，主要是指“國家不核撥經(jīng)費，實行自收自支、自主經(jīng)營、獨立核算、自負盈虧”，同時“執(zhí)行企業(yè)的財務制度和稅收制度”。5、外商投資企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)及外資企業(yè)，以及中外合伙企業(yè)（最大的優(yōu)勢是不需要商務部門審批、直接設立登記）都可以作為發(fā)起人，這里面要注意的是：如果是外商投資的創(chuàng)投企業(yè)或者外商投資的投資公司，且投資額達到25%以上的，股份公司就需要辦理轉(zhuǎn)外資手續(xù)。6、不能作為發(fā)起人的單位或機構工會：中國證監(jiān)會不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。職工持股會：職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，民政部門停止辦理登記。中國證監(jiān)會法律部也明確上市公司股東

32、中不能有職工持股會。如有必須先行清理。中介機構：會計師事務所、審計事務所、律師事務所和資產(chǎn)評估機構不得作為投資主體設立公司。（二）發(fā)起人股份的限制發(fā)起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（三）控股股東或?qū)嶋H控制人的限制1、控股股東、實際控制人的界定控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。2、實際控制人三年內(nèi)不得發(fā)生變更首次公開發(fā)行股票并上市管理

33、辦法第十二條明確規(guī)定：“發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。”根據(jù)該規(guī)定要求，擬上市公司近3年內(nèi)實際控制人如發(fā)生變更，將對公開發(fā)行股票并上市構成實質(zhì)性法律障礙。 七、新三板股改中公司治理要符合完整性和獨立性。所謂完整性包括公司的組織架構完整、健全，以及擬上市公司自身的產(chǎn)供銷等經(jīng)營管理體系的完整。所謂獨立性則是完整性的另一個方面，主要表現(xiàn)在6個方面：（一）業(yè)務獨立轉(zhuǎn)制后設立的股份公司的業(yè)務獨立完整，其業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。（二

34、）資產(chǎn)獨立轉(zhuǎn)制后設立的股份公司的資產(chǎn)應獨立完整，生產(chǎn)型企業(yè)應當具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)。非生產(chǎn)型企業(yè)應當具備與經(jīng)營有關的業(yè)務體系及相關資產(chǎn)。（三）人員獨立轉(zhuǎn)制后設立的股份公司人員應獨立。其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪；其財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。（四）機構獨立轉(zhuǎn)

35、制后設立的股份公司機構應獨立。股份公司應當建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機構，獨立行使經(jīng)營管理職權，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構混同的情形。（五）財務獨立轉(zhuǎn)制后設立的股份公司財務應獨立。股份公司應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作出財務決策，具有規(guī)范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。  八、轉(zhuǎn)制過程中必須附帶解決的問題（一）關聯(lián)交易關聯(lián)交易是中國證監(jiān)會新股發(fā)行審核的重點，因為很多發(fā)行人通過關聯(lián)交易調(diào)節(jié)或制造利潤，使投資者無法真正判斷發(fā)行人的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展能力。對于關聯(lián)交易，關

36、鍵詞是“減少”和“規(guī)范”。規(guī)范則體現(xiàn)在自身的關聯(lián)交易管理制度健全程度、關聯(lián)交易的信息披露，并且要遵守法律對關聯(lián)交易的規(guī)制即表決權限制等。（二）同業(yè)競爭同業(yè)競爭是在轉(zhuǎn)制過程中必須要一并解決的問題，現(xiàn)實案例中主要的解決方法包括：1、收購競爭性業(yè)務。2、收購競爭關聯(lián)公司的股權或整體吸收合并。3、剝離競爭業(yè)務，轉(zhuǎn)讓給無關聯(lián)關系的第三方4、注銷競爭方5、簽署市場分割協(xié)議，合理劃分競爭市場范圍6、將競爭業(yè)務委托給第三方7、競爭方書面承諾或與擬發(fā)行人簽訂書面協(xié)議，提出避免同業(yè)競爭和利益沖突的具體可行措施以上方法需要根據(jù)具體的項目情況判斷，而且有些方法可能是通過中國證監(jiān)會審核的個例，并不具有普適性和推廣性。&

37、#160; 企業(yè)掛牌新三板，主要經(jīng)歷三個階段：掛牌前的股改階段、掛牌階段以及掛牌后的融資階段。其中首要也是很重要的階段便是股改階段，在此階段企業(yè)不僅要對內(nèi)按照業(yè)務規(guī)則、基本標準指引等規(guī)定完善治理、整合公司資源，而且要對外做好與中介機構的協(xié)調(diào)配合。本文擬就股改階段，凈資產(chǎn)折股能夠彌補出資不實；繳稅；折股比例為1:0.N時，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積，而后轉(zhuǎn)增資本三個問題略談。 （一）凈資產(chǎn)折股能否彌補出資不實1、出資不實有兩種情形及有關規(guī)定出資不實包括兩種情形：一是實繳資本與認繳資本不一致。在股改時，必須股東出資全部繳納，實收資本=注冊資本

38、；二是以非貨幣財產(chǎn)出資，沒有進行評估或者評估瑕疵。公司法第二十七條“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外”。“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定”。 2、通過凈資產(chǎn)折股彌補出資不實例：某公司注冊資本1000萬，實收資本500萬，后整體變更時，經(jīng)審計凈資產(chǎn)為2000萬，全部折為2000萬股。嚴格說通過凈資產(chǎn)折股不能彌補出資不實，普遍認為其不合理之處有三：第一、賬面資產(chǎn)反映的是歷史成本，即歷史上的出

39、資必須規(guī)范，資本繳足；第二、凈資產(chǎn)由注冊資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤組成。如果換個角度考慮的話，公司如果當初繳足注冊資本，那么審計結(jié)果還會是2000萬嗎。第三、凈資產(chǎn)中的注冊資本少了500萬，這是客觀存在的事實，也就是說500萬的虧空會一直存在，因此理應補足。涉及資產(chǎn)折股的公司法規(guī)定有：第九十五條“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應當依法辦理”。第一百六十八條“公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本

40、時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五”。 （二）改制時資本公積、盈余公積以及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時的稅務問題1、資本公積轉(zhuǎn)增資本的稅務處理1.1個人所得稅國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知國稅發(fā)（1997）198號規(guī)定：“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅”。國家稅務總局關于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復國稅函（1998）289號規(guī)定：“國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)

41、1997198號）中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應當依法征收個人所得稅”。從兩份文件可以總結(jié)，資本公積轉(zhuǎn)增股本時并不是必然不征收個人所得稅，只有在資本公積金轉(zhuǎn)增股本時不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配才不征收個人所得稅。國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知（國稅發(fā)1997198號）對此做了充分解釋，只有資本溢價所產(chǎn)生的資本公積在轉(zhuǎn)增資本時不需要繳納個人所得稅，而資本公積產(chǎn)生的方式除了股票溢價還有撥款轉(zhuǎn)入、外幣資本折算差額等，

42、其他這些方式則應該按照個人所得稅法第二條第（七）項的“利息、股息、紅利所得”規(guī)定，征收個人所得稅。 1.2企業(yè)所得稅國家稅務總局關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知國稅函（2010）79號第四條規(guī)定“關于股息、紅利等權益性投資收益收入確認問題企業(yè)權益性投資取得股息、紅利等收入，應以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)。被投資企業(yè)將股權（票）溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎”?？梢姺ㄈ斯蓶|資本溢價形成的資本公積轉(zhuǎn)增資本，免繳企業(yè)所得稅。 2、盈余公積金轉(zhuǎn)增股本的

43、稅務處理2.1個人所得稅國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知國稅發(fā)（1997）198號規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應作為個人所得征稅”。 2.2企業(yè)所得稅企業(yè)所得稅法第26條：企業(yè)的下列收入為免稅收入：（二）符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益；企業(yè)所得稅法實施條例第83條：企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項和第（三）項所稱股息、紅利等權益性投資收益，不

44、包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。重點強調(diào)：國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知國稅發(fā)（2000）118號規(guī)定法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅；但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時，法人股東需要補繳所得稅的差額部分。關于此部分規(guī)定已經(jīng)失效，詳細見稅務總局發(fā)布的關于公布全文失效廢止、部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告。 3、未分配利潤的稅務處理3.1個人所得稅國務院總局關于進一步加強高收入者個人所得稅征收征收管理的通知（國稅發(fā)201054號）規(guī)定：“加強股息、紅利所得征收管理。重點加強股份有限公司分配股息、紅

45、利時的扣繳稅款管理，對在境外上市公司分配股息紅利，要嚴格執(zhí)行現(xiàn)行有關征免個人所得稅的規(guī)定。加強企業(yè)轉(zhuǎn)增注冊資本和股本管理，對以未分配利潤、盈余公積和除股票溢價發(fā)行外的其他資本公積轉(zhuǎn)增注冊資本和股本的，要按照“利息、股息、紅利所得”項目，依據(jù)現(xiàn)行政策規(guī)定計征個人所得稅”。 3.2企業(yè)所得稅詳細請見上文企業(yè)所得稅法實施條例第83條及企業(yè)所得稅法實施條例 （三）折股比例為1:0.N時，凈資產(chǎn)剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉(zhuǎn)為資本公積而后轉(zhuǎn)增股本。此問題，具體可以涉及三方面的考慮1、剩余盈余公積和未分配利潤能否劃轉(zhuǎn)到資本公積；2、如果能劃轉(zhuǎn)，是否繳稅；3、繳稅階段是在

46、劃轉(zhuǎn)時還是劃轉(zhuǎn)后成為資本公積進行增資時；對此，筆者并沒有找到明確的法律法規(guī)以及政策，但是或可以參考企業(yè)會計制度第十一條第（二）項規(guī)定，即：“企業(yè)應當按照交易或事項的經(jīng)濟實質(zhì)進行會計核算，而不應當僅僅按照它們的法律形式作為會計核算的依據(jù)”。從這點分析，剩余盈余公積和未分配利潤是否考慮轉(zhuǎn)為資本公積以及能否達到無需繳稅的目的都不會顯得那么重要，因為實質(zhì)大于形式，仍然需要按照前述提到的法律規(guī)定，嚴格執(zhí)行。 九、新三板轉(zhuǎn)制中的稅務問題 (一)轉(zhuǎn)制中的稅收狀況匯總 稅種;是否需要納稅;依據(jù); 增值稅;不繳納 國家稅務總局關于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權不征收增值稅問題

47、的批復(國稅2002420號) 營業(yè)稅;不繳納 國家稅務總局關于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權不征營業(yè)稅問題的批復國稅函2002165號 財政部、國家稅務總局關于股權轉(zhuǎn)讓有關營業(yè)稅問題的通知財稅2002191號 個人所得稅 資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股，個人股東需要繳納個人所得稅 國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征收個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997198號) 企業(yè)所得稅 資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股視同分紅，法人股東與轉(zhuǎn)制企業(yè)存在稅率差的需補稅 國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所

48、得稅問題的通知(國稅發(fā)2000118號) 契稅;不繳納 財政部國家稅務總局關于企業(yè)轉(zhuǎn)制重組若干契稅政策執(zhí)行期限的通知稅2008175號：印花稅 新增資本公積和盈余公積、未分配利潤折股部分需按照資本賬簿貼花，其他行為均不繳納 財政部國家稅務總局關于企業(yè)轉(zhuǎn)制過程中有關印花稅政策的通知財稅2003183號 (二)轉(zhuǎn)制中的所得稅問題 1、關于自然人股東 (1)資本公積轉(zhuǎn)增股本 國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997第198號)文中明確規(guī)定，“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息

49、、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅”。在關于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復(國稅函1998289號)中又進一步明確了國稅發(fā)1997198號文中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。 有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，故該部分資產(chǎn)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本時并未在股票票面價值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行個人所得稅法上所稱的“所得”，因而不需納稅。 (2)盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉(zhuǎn)增股本 國家稅務

50、總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997第198號)除對資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否應該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定“股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應作為個人所得征稅”。該政策在國家稅務總局關于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅的問題的批復(國稅函發(fā)1998第333號)中得到進一步強調(diào)和說明。國稅函發(fā)1998第333號文指出，“青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，實際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本。因此，依據(jù)國家稅務總局關于股

51、份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997198號)精神，對屬于個人股東分得并再投入公司(轉(zhuǎn)增注冊資本)的部分應按照利息、股息、紅利所得項目征收個人所得稅，稅款由股份有限公司在有關部門批準增資、公司股東會決議通過后代扣代繳”。 實務中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在山東省地方稅務局關于企業(yè)類型變更過程中實收資本變動征免個人所得稅問題的批復(魯?shù)囟惡?00997號)中，明確答復“山東尤洛卡自動化裝備股份有限公司整體轉(zhuǎn)制過程中，用盈余公積金和未分配利潤轉(zhuǎn)增的公司股本1825.77萬元(其中：盈余公積金轉(zhuǎn)增198.91萬元，未分配利潤轉(zhuǎn)增1626.86萬元)部分

52、，應按照利息、股息、紅利所得項目征收個人所得稅”。 故盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉(zhuǎn)增股本的，自然人股東需要繳納個人所得稅。 (3)未分配利潤轉(zhuǎn)增股本 該種情況與盈余公積轉(zhuǎn)增股本類似。國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知(國稅發(fā)2000118號)規(guī)定，“除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務上實際做利潤分配處理(包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本)時，投資方企業(yè)應確認投資所得的實現(xiàn)”。因此，有限責任公司整體變更為股份有限公司時以凈資產(chǎn)中的未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的視同為利潤分配行為。因而自然人股東亦需繳納個人所

53、得稅。 (4)納稅時間 對于整體變更過程中自然人股東需要繳納個人所得稅的，稅款應由股份有限公司在有關部門批準增資(如有)、公司股東會決議通過后代扣代繳。 2、關于法人股東 國家稅務總局關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知(國稅函201079號)明確規(guī)定，“被投資企業(yè)將股權(票)溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎”。 因此：  本公積轉(zhuǎn)增不屬于利潤分配行為，不繳納企業(yè)所得稅。 盈余公積和未分配潤進行轉(zhuǎn)增時視同利潤分配行為。但不同于個人股東，公司制企

54、業(yè)進行分紅時，法人股東是不需要繳納所得稅，而是年度匯算。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時，法人股東需要補繳所得稅差額部分 關于收入確認時間，國家稅務總局關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知(國稅函201079號)中規(guī)定“企業(yè)權益性投資取得股息、紅利等收入，應以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)”，即被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期為納稅義務發(fā)生時間。 綜合以上分析，并結(jié)合筆者咨詢財務機構的意見，在有限公司轉(zhuǎn)制時，一般不要按照凈資產(chǎn)1：1折股，因為凈資產(chǎn)中不可能沒有盈余公積和未分配利潤(否則公司業(yè)績不

55、會可觀)，凈資產(chǎn)折股時要扣除全部或部分盈余公積、未分配利潤，剩余的凈資產(chǎn)全部轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積，就可以降低轉(zhuǎn)制稅負。 十、股改基準日后股權轉(zhuǎn)讓的相關實務 按照現(xiàn)有相關規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)申請首次公開發(fā)行股票并上市(以下稱“IPO”)或在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓股份(以下稱“新三板掛牌轉(zhuǎn)讓”)，應當滿足持續(xù)經(jīng)營時間的要求。首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第九條規(guī)定：“發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上，但經(jīng)國務院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算”;首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)

56、板上市管理辦法第十一條第(一)項規(guī)定：“發(fā)行人是依法設立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算”;全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)第2.1條規(guī)定，股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，應當依法設立且存續(xù)滿兩年，有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算。 基于前述持續(xù)經(jīng)營時間連續(xù)計算的考慮，境內(nèi)企業(yè)為盡早實現(xiàn)IPO或新三板掛牌轉(zhuǎn)讓，通常采用整體變更設立的方式，將企業(yè)類型由有限責任公司變更為股份有限公司。而在整體變更設立

57、股份有限公司的過程中，需要確定某一日作為股改、審計基準日，由會計師對截止基準日的企業(yè)資產(chǎn)、負債、進行審計(本文不考慮資產(chǎn)評估問題)，以確定折股的凈資產(chǎn)值。在實務中，經(jīng)常遇到的情況是：在確定股改基準日后，企業(yè)由于各種原因需要進行股權轉(zhuǎn)讓(不涉及實際控制人變化)。問題在于股改基準日后能否進行股權轉(zhuǎn)讓或者股權轉(zhuǎn)讓后是否需要調(diào)整股改基準日對于股改基準日后發(fā)生股權轉(zhuǎn)讓而股改基準日不作調(diào)整的做法，專業(yè)機構之間的認識不一致。 結(jié)合已有案例，由于認識的不一致，出現(xiàn)以下三種處理方式： 第一種處理方式：在原定股改基準日后發(fā)生股權轉(zhuǎn)讓，則把股改基準日調(diào)整至股權轉(zhuǎn)讓之后的時間。這是最常見、最穩(wěn)妥的一