新三板股改操作實務

1、新三板股改操作實務（年初指導版）導讀：有限責任公司整體變更為股份有限公司是指在股權(quán)結(jié)構(gòu)、主營業(yè)務和資產(chǎn)等方面維持同一公司主體，將有限責任公司整體以組織形式變更的方式改制為股份有限公司，并將公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額相應折合有股份有限公司的股份總額。整體變更完成后，僅僅是公司組織形式不同，而企業(yè)仍然是同一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體。一、改制為股份有限公司應具備的條件有限責任公司整體變更為股份有限公司是指在股權(quán)結(jié)構(gòu)、主營業(yè)務和資產(chǎn)等方面維持同一公司主體，將有限責任公司整體以組織形式變更的方式改制為股份有限公司，并將公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額相應折合有股份有限公司的股份總額。整體變更完成后，僅僅是公司組織形式不同，而

2、企業(yè)仍然是同一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體。根據(jù)我國公司法、證券法、和中國證監(jiān)會頒布的規(guī)范性文件的規(guī)定，設立股份有限公司應具備以下條件：(一)發(fā)起人符合法定人數(shù);(二)有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額;(三)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定;(四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過;(五)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu);(六)有公司住所。二、改制具體操作十一大步驟1、設立改制籌備小組，專門負責本次改制工作籌備小組通常由董事長或董事會秘書牽頭，匯集公司生產(chǎn)、技術、財務等方面的負責人，不定期召開會議，就改制過程中遇到的有關問題進行商討，必要

3、時還應提請董事會決定?；I備小組具體負責以下工作：a、研究擬訂改組方案和組織形式;b、聘請改制有關中介機構(gòu)，并與中介機構(gòu)接洽;c、整理和準備公司有關的文件和資料;d、召集中介機構(gòu)協(xié)調(diào)會，提供中介機構(gòu)所要求的各種文件和資料，回答中介機構(gòu)提出的問題;e、擬定改制的有關文件;f、向政府主管部門申報文件或備案，取得政府批文;g、聯(lián)絡發(fā)起人;h、辦理股份有限公司設立等工作。2、選擇發(fā)起人現(xiàn)行法律規(guī)定，設立股份有限公司應當有2人以上200人以下為發(fā)起人如果擬改制的有限責任公司現(xiàn)有股東人數(shù)符合該要求，則可以直接由現(xiàn)有股東以公司資產(chǎn)發(fā)起設立;如果現(xiàn)有股東不足或現(xiàn)有股東有不愿意參加本次發(fā)起設立的，則應引入新的股東

4、作為發(fā)起人，由現(xiàn)有股東向其轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)，對公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進行改組，然后由改組后的股東以公司資共同發(fā)起設立股份有限公司。但有一個要注意的問題是，股東的變更要滿足申請發(fā)行前最近3年內(nèi)實際控制人不發(fā)生變化的要求。有的公司在改制前已經(jīng)聯(lián)系好合適的發(fā)起人，也可能借機引入戰(zhàn)略投資者或風險投資者，以及具有行業(yè)背景或?qū)I(yè)技術背景的投資者，以壯大企業(yè)的綜合實力。3、聘請中介機構(gòu)籌備小組成立后可聯(lián)系和聘請中介機構(gòu)，包括保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師、審計師、資產(chǎn)評估師等機構(gòu)。被選擇的中介機構(gòu)應具備從業(yè)資格，籌備小組在經(jīng)過慎重考察后，應當確定本次改制上市的各中介機構(gòu)人選，并與之簽署委托協(xié)議或相關合同，正式建立法律關系。4、盡職

5、調(diào)查、資產(chǎn)評估與審計在公司與各中介機構(gòu)簽署委托協(xié)議后，各機構(gòu)應根據(jù)情況進場工作，分別對公司的有關情況進行調(diào)查和審計。保薦機構(gòu)應對公司整體情況尤其是商務經(jīng)營情況進行全面的調(diào)查，并在調(diào)查基礎上起草本次改制上市的招股說明書發(fā)行律師應對公司的法律事宜進行全面調(diào)查，并起草法律意見書和律師工作報告會計師對公司近3年的財務狀況進行審計，形成審計報告;資產(chǎn)評估師對公司的資產(chǎn)狀況進行評估，形成資產(chǎn)評估報告。只得注意的是，根據(jù)國家工商總局的要求是按照評估報告數(shù)值作為驗資報告股本數(shù)額確認;而證監(jiān)會最新要求是要求以會計報表上凈資產(chǎn)數(shù)額確認改制后公司股本數(shù)額。這樣如果審計報告凈資產(chǎn)數(shù)額低于評估報告數(shù)額，則選擇審計報告上

6、凈資產(chǎn)作為驗資報告股本數(shù)額，則符合國家工商局和證監(jiān)會兩家要求。如果評估報告上資產(chǎn)價格數(shù)據(jù)低于審計報告凈資產(chǎn)數(shù)據(jù)，則選用評估報告數(shù)據(jù)作為驗資報告上股本數(shù)額。當然，如果公司不需要三年內(nèi)上市則可以按照評估報告數(shù)據(jù)作為驗資報告上股本數(shù)量反映人而無需考慮審計報告數(shù)據(jù)。5、產(chǎn)權(quán)界定公司籌備過程中，為了準確確定公司資產(chǎn)，區(qū)分其他主體的資產(chǎn)，有時要進行財產(chǎn)清查。在清查基礎上對財產(chǎn)所有權(quán)進行甄別和確認。尤其是占有國有資產(chǎn)的公司，應當在改制前對國有資產(chǎn)進行評估，避免國有資產(chǎn)受到損害。6、國有股權(quán)設置改制公司涉及國有資產(chǎn)投入的，要對公司改制后國有股的設置問題向國有資產(chǎn)管理部門申請批準相關股權(quán)設置的文件，對國有資產(chǎn)作

7、價及相應持股進行審批。通常在申報國有股權(quán)設置申請書的同時，還要求公司律師就國有股權(quán)設置出具法律意見書。7、制定改制方案，簽署發(fā)起人協(xié)議和章程草案改制方案涉及以下幾個方面問題需要達成一致：首先，股份公司注冊資本的數(shù)額。應由各發(fā)起人共同商定凈資產(chǎn)折股比例，確定注冊資本的數(shù)額。其次，各發(fā)起人的持股比例。原則上按照各發(fā)起人在原公司中的股權(quán)比例來確定，如有調(diào)整應在此階段商定。簽署發(fā)起人協(xié)議、公司章程草案。此外，公司改制中還應形成如下改制文件和文本：股東會關于公司改制的決議、改制申請書、改制可行性研究報告、發(fā)起人框架協(xié)議、公司章程及企業(yè)改制總體設計方案等。8、申請并辦理設立報批手續(xù)涉及國有股權(quán)的應向國有資

8、產(chǎn)管理部門申請辦理國有股權(quán)設置的批文;涉及國有土地出資還應由國有土地管理部門出具國有土地處置方案批復。9、認繳及招募股份如以發(fā)起設立股份有限公司的，發(fā)起人書面認足公司章程規(guī)定的其認繳的股份;一次繳納的，應當繳納全部出資;分期繳納的應當繳納首期出資。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術或土地使用權(quán)等非貨幣性資產(chǎn)出資的，應經(jīng)資產(chǎn)評估并依法辦理該產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。募集方式設立的，發(fā)起人認購股份不得少于股份總額的35%。發(fā)起人不能按時足額繳納股款的，應對其他發(fā)起人承擔違約責任。繳納股款后應經(jīng)會計師驗資確認并出具驗資報告。10、注冊成立股份有限公司發(fā)起設立方式設立的，發(fā)起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，

9、由董事會向公司登記機關保送公司章程、由驗資機構(gòu)出具驗資證明及其它文件，申請設立登記。以募集設立的，發(fā)行股份的股款幕足并經(jīng)驗資后，發(fā)起人應在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，審議公司設立費用和發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價。11、產(chǎn)生公司董事會、監(jiān)事會并召開第一次會議創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，持相關文件申請設立登記。經(jīng)工商登記機關核準后，頒發(fā)股份有限公司營業(yè)執(zhí)照。股份公司正式宣告成立。三、股改過程轉(zhuǎn)增股本涉稅深度分析公司要到新三板掛牌、到滬深兩個交易所上市，必須將有限公司改制為股份有限公司，這一改制過程通稱為“股改”。“股改”過程中，個人所得稅成為不少投資者特別是實際控制人必須面對的實質(zhì)問題。與現(xiàn)金分

10、紅自然人股東取得貨幣資金不同的是，有限公司留存收益、資本公積轉(zhuǎn)化為股份有限公司股本或資本公積金時，自然人股東并沒有取得貨幣資金，要繳個人所得稅就要個人另掏腰包，一次要掏幾十萬、上百萬元甚至上千萬元，這對絕大多數(shù)人來說是難以承擔的，去借款來繳稅也讓大多數(shù)人不可接受。因此，股改變成了實實在在的“技術活”。(一)、協(xié)調(diào)凈資產(chǎn)與注冊資本之間的差額(1)凈資產(chǎn)>注冊資本繳稅當凈資產(chǎn)高于注冊資本時，企業(yè)股改時即需要面對繳稅問題。稅收實踐中，由于國家稅務總局規(guī)范性文件內(nèi)容的歧義性導致各地方稅務機關的執(zhí)法困惑和執(zhí)法混亂。大部分地方稅務機關會要求企業(yè)在股改時就盈余公積、未分配利潤和資本公積轉(zhuǎn)增股本代扣代繳

11、個人所得稅。有的地方稅務機關根據(jù)當?shù)卣愂諆?yōu)惠政策文件不要求自然人股東繳納稅款或者準予緩繳該稅款。(2)凈資產(chǎn)<注冊資本增、減資公司法第九十五條規(guī)定，“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。當凈資產(chǎn)低于“股改”前的注冊資本時，可以采取“股改”前先減資以使凈資產(chǎn)與調(diào)整后的注冊資本大致平衡的處理方式。此外，股改前進行增資或者由股東溢價出資也是可行的辦法?？傊?，股改時，凈資產(chǎn)與注冊資本愈趨平衡，繳稅義務相對愈輕。(二)、“股改”時留存收益、資本公積轉(zhuǎn)增股本、資本公積稅收成本問題1、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本個稅問題(1).問題：“整體變更”過程中，個人

12、股東將累積的盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本，未按照規(guī)定繳納個人所得稅。(2).對策：第一步，根據(jù)相關規(guī)定制定合理分期繳納計劃并報主管稅務機關備案;第二步，由自然人股東出具承諾書，承諾若稅務機關征繳本人在公司整體變更時以未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本所應繳納的個人所得稅，本人將無條件、全額繳納該等稅款，若稅務機關因此對本人罰款，該等罰款亦由本人全額承擔;如公司因未履行代扣代繳上述稅款義務而遭致稅務機關罰款，相應的罰款及責任均由本人承擔。以上對策需結(jié)合當?shù)囟悇諏嶋H情況適用。案例分析1在2015年8月12日掛牌的杰爾斯(833223)案中，整體變更前有限公司的注冊資本為2001萬元。根據(jù)致同審字(2015)第

13、441ZB1338號審計報告，有限公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn)為3,682.66萬元，其中，資本公積0元，盈余公積1,863,686.13元，未分配利潤14,952,937.30元。2015年3月，公司整體變更，公司以2014年12月31日為改制基準日，以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)折股總額31,000,000股，每股面值1元，剩余凈資產(chǎn)5,826,623.43元全部計入股份公司資本公積。本案中存在以未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的問題。就此，律師認為：在2015年3月30日(2015年3月公司整體變更)，財政部、國家稅務總局頒布關于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關個人所得稅政策的通知(財稅201541號)，該通知已于2015年4月1日

14、生效。根據(jù)該通知，對個人以非貨幣性資產(chǎn)投資所獲得的收入，應按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目，依法計算繳納個人所得稅，個人應在發(fā)生上述應稅行為的次月15日內(nèi)向主管稅務機關申報納稅。納稅人一次性繳稅有困難的，可合理確定分期繳納計劃并報主管稅務機關備案后，自發(fā)生上述應稅行為之日起不超過5個公歷年度內(nèi)(含)分期繳納個人所得稅。根據(jù)該通知，企業(yè)整體變更為股份有限公司時，自然人股東繳納的個稅可申請在5個公歷年度內(nèi)分期繳納。根據(jù)公司的說明及律師的查詢，公司僅在整體變更為股份公司時，存在以未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的情況。所以，依據(jù)國稅函1998333號、財稅201541號中的相關規(guī)定，公司自然人股東需就公司股改階段以未分配

15、利潤轉(zhuǎn)增股本繳納個人所得稅，而公司也應相應履行代扣代繳自然人股東個稅的義務。就公司履行代扣代繳自然人股東個人所得稅的情況，公司向律師作出如下回復：截至本反饋意見回復之日，公司尚未代扣代繳個人所得稅，公司目前正在根據(jù)上述通知及最新的現(xiàn)行有效的稅收政策向深圳市中小企業(yè)服務署申請個人所得稅緩交備案。就股東個人所得稅繳納事宜，公司自然人股東均已出具承諾函。綜上，律師認為，相關股東及公司已就個稅的繳納事宜采取了規(guī)范措施，且該等規(guī)范措施具有可行性。該案中，股轉(zhuǎn)公司接受了補充法律意見書中的上述觀點。附在深圳辦理緩交申請的程序：1.向中小企業(yè)上市服務中心提出申請股改完成后，企業(yè)向深圳市中小企業(yè)上市服務中心提出

16、申請，按照中心的要求提交有關股改的資料和申請資料。2.深圳市中小企業(yè)上市服務中心向企業(yè)所屬稅務局發(fā)函確認經(jīng)審核確認股改已完成，符合緩交的條件，深圳市中小企業(yè)上市服務中心向企業(yè)所屬稅務局發(fā)函確認。3.企業(yè)和個人股東與稅務局溝通緩繳的方案地方稅務局收到函后，擬上市公司和個人股東就與稅務局溝通緩繳方案，就稅務局同意后備案，按照備案的方案繳納股改涉及的個人所得稅。案例分析2再看2015年7月22日掛牌的開特股份(832978)案，公司早在2010年就進行了股改，且存在以未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的情形，對此自然人股東未納稅，公司也未代扣代繳。律師認為：根據(jù)財稅201541號規(guī)定“不超過5個公歷年度內(nèi)(含)分期

17、繳納個人所得稅”、“本通知規(guī)定的分期繳稅政策自2015年4月1日起施行。對 2015年4月1日之前發(fā)生的個人非貨幣性資產(chǎn)投資，尚未進行稅收處理且自發(fā)生上述應稅行為之日起期限未超過5年的，可在剩余的期限內(nèi)分期繳納其應納稅款”，自開特股份設立(改制)至今，尚未超過5年，自然股東可在剩余的期限內(nèi)分期繳納其應納稅款”。據(jù)此，開特股份的自然人股東出具了將進行分期繳納備案及在被稅局征繳稅款、罰款時由股東承擔責任的承諾。該案中，股轉(zhuǎn)公司接受了補充法律意見書中的上述觀點。案例分析3此外，2015年8月10日掛牌的麗晶軟件(833277)案也是采取的由股東出具承諾函的做法，也得到了股轉(zhuǎn)公司的認可。2盈余公積、未

18、分配利潤轉(zhuǎn)增資本公積個稅問題有一種觀點認為，整體變更過程中，使盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)入資本公積，注冊資本不發(fā)生變化，各股東的持股數(shù)及持股比例不發(fā)生變化，則不涉及未分配利潤及盈余公積轉(zhuǎn)增股本問題，自然人股東亦未取得個人所得稅法第二條中的“利息、股息、紅利所得”，便也不會產(chǎn)生繳納所得稅的義務。實踐中，部分企業(yè)采取此方法進行節(jié)稅，并由實際控制人、控股股東等進行兜底性承諾。案例分析4在2015年8月14日掛牌的霍普股份(833328)案中，根據(jù)公司整體變更時的信會師報字2015第113200號審計報告，整體變更前公司的實收資本為30,000,000.00元，資本公積為0.00元，盈余公積為1,500,

19、000.00元，未分配利潤為54,511,016.37元。公司整體變更時，以2015年3月31日為改制基準日，以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)86,011,916.37元折合為股份有限公司的實收股本總額的3000萬元，股份總數(shù)為3000萬股，每股面值1元，注冊資本3000萬元，余額56,011,916.37元計入資本公積。即，有限公司的盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)為股份公司的資本公積。2015年5月28日，公司在工商局辦理了變更登記手續(xù)。本案“補充法律意見書(一)1.3.1(2)自然人股東納稅情況，如未繳納，說明其合法合規(guī)性及規(guī)范措施”涉及此問題，律師回復：公司整體變更前注冊資本為3000萬元，整體變更后股份公司股

20、本 3000 萬股，各股東的持股數(shù)及持股比例均沒有發(fā)生變化，不存在以未分配利潤及盈余公積轉(zhuǎn)增股本情形，自然人股東無需繳納個人所得稅。公司整體變更完成后，已依法辦理了稅務登記備案變更，辦理過程中主管稅務部門未要求公司就整體變更 事項繳納稅款。公司股東已向公司出具了承諾函，對于股份公司在整體變更過程 中所涉及到的個人所得稅，將依法自行承擔交納義務。該案中，股轉(zhuǎn)公司接受了補充法律意見書中的上述觀點。律所的回復雖未直接言及有限公司盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)為股份公司資本公積稅務問題，但公司無需就整體變更繳納(代扣代繳)任何稅款，則間接表明本案中有限公司盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)為股份公司資本公積無需繳稅。案例

21、分析5在2015年8月13日掛牌的愛夫卡(833331)案中，也是采取的類似的做法，即整體變更前后注冊資本不變，將資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)為股份公司資本公積的做法。采取此種做法的掛牌企業(yè)不在少數(shù)，此種做法減輕了自然人股東在整體變更時的稅負壓力。3資本公積轉(zhuǎn)增股本個稅問題公司整體變更時資本公積(此處指由資本溢價形成的)轉(zhuǎn)增股本自然人股東是否繳納個人所得稅問題一直存在爭議。國家稅務總局的規(guī)范性文件相關規(guī)定有歧義，實務操作中稅收征管混亂。(1).現(xiàn)行立法規(guī)定有歧義相關立法相關內(nèi)容效力級別實施日期國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997198號)股份制企

22、業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅部門規(guī)范性文件1997.12.25國家稅務總局關于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復(國稅函1998289號)國稅發(fā)1997198號中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉(zhuǎn)增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應當依法征收個人所得稅。部門規(guī)范性文件1998.05.15國家稅務總局關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知(國稅函201079號)被投

23、資企業(yè)將股權(quán)(票)溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎部門規(guī)范性文件2010.02.22國家稅務總局關于進一步加強高收入者個人所得稅征收管理的通知(國稅發(fā)201054號)加強企業(yè)轉(zhuǎn)增注冊資本和股本管理，對以未分配利潤、盈余公積和除股票溢價發(fā)行外的其他資本公積轉(zhuǎn)增注冊資本和股本的，要按照“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅部門規(guī)范性文件2010.05.31財政部、國家稅務總局關于推廣中關村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)稅收試點政策有關問題的通知(財稅201562號)凡是在實施范圍內(nèi)的中小高新技術企業(yè)，以未分配利潤、盈余公積、資本公

24、積向個人股東轉(zhuǎn)增股本，個人股東應按照“利息、股息、紅利所得”項目，適用20%稅率征收個人所得稅;在個人股東一次繳納個人所得稅確有困難的情況下，經(jīng)主管稅務機關審核，可分期繳納，但最長不得超過5年。部門規(guī)范性文件2015.01.01注：上述規(guī)范性文件對企業(yè)用盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本應當繳納個人所得稅的規(guī)定相對明確，而對于資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否需要繳納個人所得稅問題的規(guī)定，實務中一直存在爭議。(2).觀點爭鳴大部分地方稅務機關都認為應當繳個人所得稅，但是不同的地方稅務機關實際征收方式不同，其征稅的計稅依據(jù)和計算方法也不相同。有的稅務機關以審計報告截止日的所有盈余公積和未分配利潤作為計稅依據(jù)，有的

25、稅務機關以自然人股東取得的盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本作為計稅依據(jù)，還有的稅務機關以自然人股東取得的資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本作為計稅依據(jù)。企業(yè)、證券中介機構(gòu)則主要認為，國稅函1998289號的“資本公積金”應包括有限責任公司的資本溢價和股份有限公司的股票(股本)溢價兩種情形，不應當做區(qū)別對待。整體變更中資本溢價形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本，自然人股東不需要繳納個人所得稅。(3).最新案例一則在2015年8月10日掛牌的明珠股份(833172)案中，整體變更前公司的注冊資本為2000萬元。公司以2008年11月30日為改制基準日，以經(jīng)審計賬面凈資產(chǎn)52,828,683.95元，按照1.6

26、509：1的折股比例折合股份總額3,200.00萬股，剩余凈資產(chǎn)20,828,683.95元計入資本公積。整體變更后公司注冊資本增加額為1200萬元，其中由資本公積轉(zhuǎn)增股本11,789,944.5元，由盈余公積轉(zhuǎn)增股本210,055.5元。2008年12月24日，工商局向公司頒發(fā)了營業(yè)執(zhí)照。就此，律師認為：根據(jù)(國稅發(fā)1997198號)精神，對屬于個人股東分得并再投入公司(轉(zhuǎn)增注冊資本)的部分應按照“利息、股息、紅利所得”項目征收個人所得稅，稅款由股份有限公司在有關部門批準增資、公司股東會議通過后代扣代繳。同時，根據(jù)國稅函(2010)79號第四條規(guī)定：“被投資企業(yè)將股權(quán)(票)溢價所形成的資本公

27、積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎”。據(jù)此，明珠股份整體變更時，注冊資本增加額中由資本公積轉(zhuǎn)增股本部分無須繳納個人所得稅，由盈余公積轉(zhuǎn)增股本部分涉及個稅的代扣代繳。該案中，股轉(zhuǎn)公司接受了補充法律意見書中的上述觀點。(三)、企業(yè)其他稅收問題1、“股改”中資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、變更稅收問題企業(yè)在“股改”中，涉及到大量資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓行為。根據(jù)關于企業(yè)改制重組有關土地增值稅政策的通知(財稅20155號)的規(guī)定，有限責任公司整體改建(指不改變原企業(yè)的投資主體，并承繼原企業(yè)權(quán)利、義務的行為)為股份有限公司，對改建前的企業(yè)將國有土地、房屋權(quán)屬轉(zhuǎn)移、變更到改建后的企業(yè)，

28、暫不征土地增值稅。2、稅收遷移問題現(xiàn)實中，存在小部分企業(yè)為了享受區(qū)域性的稅收優(yōu)惠，實施了稅收遷移，使得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、實際辦公地址、稅務登記證存在不一致的情形。針對此情況，企業(yè)最好按照工商、稅務部門的要求，實現(xiàn)營業(yè)執(zhí)照、稅務登記等的一致性。當然，個別地區(qū)允許隨便放注冊地的，則不存在此問題。如果實現(xiàn)上述證照一致太過困難，在實際辦公地址設立分公司，并與工商局、稅務局溝通，逐步解決該問題不失為一種權(quán)衡之計。四、新三板股改稅務籌劃有限公司掛牌新三板必須要進行股改。根據(jù)全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)，有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從

29、有限責任公司成立之日起計算。實踐中，為了節(jié)省時間、連續(xù)計算業(yè)績，有限責任公司進行股份制改造時往往采取整體變更的方式進行，即以公司凈資產(chǎn)整體折股，或是以凈資產(chǎn)中一部分折股，剩余部分納入資本公積。對于在此過程中與股東相關的稅務處理問題，實踐中對法人股東的稅務處理多無異議，而對自然人股東的個人所得稅情況，業(yè)界并未形成統(tǒng)一認識。對于有限責任公司整體變更為股份有限公司時，股東是否發(fā)生納稅義務及隨之而來的納稅義務發(fā)生時間問題，我國相關稅務法律、法規(guī)并未有明晰的、系統(tǒng)的規(guī)定。本文擬從法律及實踐的角度對股改稅務籌劃問題進行探析。(一)、自然人股東是否發(fā)生納稅義務問題個人擁有債權(quán)、股權(quán)而取得的利息、股息、紅利所

30、得屬于中華人民共和國個人所得稅法及其實施條例規(guī)定的應稅所得。個人所得的形式，包括現(xiàn)金、實物、有價證券和其他形式的經(jīng)濟利益。國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997第198號)文中明確規(guī)定，“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅”。據(jù)此有人認為，有限公司改制為股份公司，自然人股東不需要繳稅。然而國家稅務總局在關于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復(國稅函【1998】289號)第二條作出解釋及補充規(guī)定：國稅發(fā)【1997】198號文件中所稱的“

31、資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。因此上述觀點將“股票發(fā)行”的特定范圍的理解擴大化，將非股份有限公司的資本溢價行為也擴大納入股票發(fā)行的范圍。我國公司法規(guī)定，股份有限公司的資本劃分為股份，公司的股份采取股票的形式，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。由此可見，只有股份有限公司的股本劃分為股份后所對應的憑證才稱為股票。股票發(fā)行與交易管理暫行條例第七條規(guī)定：股票發(fā)行人必須是具有股票發(fā)行資格的股份有限公司，包括已經(jīng)成立的股份有限公司和經(jīng)批準擬成立的股份有限公司。由此可見，在我國依法可以簽發(fā)股票的只能是股份有限公司，有限責任公司無權(quán)發(fā)行股票。因此，有限公司在改制為股份有限

32、公司過程中，個人股東用資本公積轉(zhuǎn)增股本無需繳納個人所得稅的觀點是錯誤的。(二)、改制過程中自然人股東避稅方案凈資產(chǎn)是屬企業(yè)所有、并可以自由支配的資產(chǎn)，即所有者權(quán)益。根據(jù)我國2007年1月1日實施的新的企業(yè)會計準則基本準則第26條和27條之規(guī)定，所有者權(quán)益是指企業(yè)資產(chǎn)扣除負債后由所有者享有的剩余權(quán)益，又稱為股東權(quán)益。其來源包括所有者投入的資本、直接計入所有者權(quán)益的利得和損失、留存收益等，一般由實收資本或者股本、資本公積、盈余公積和未分配利潤等構(gòu)成。有限責任公司以凈資產(chǎn)折股整體變更為股份有限公司時，通常分為三種情況，即：(1)按照11比例整體折股;(2)凈資產(chǎn)中一部分折股，其余轉(zhuǎn)入資本公積，公司股

33、本大于整體變更前股本;(3)凈資產(chǎn)中一部分折股，其余轉(zhuǎn)入資本公積，公司股本在整體變更前后未發(fā)生變化。我國現(xiàn)行公司法明確規(guī)定了資本公積金可以直接轉(zhuǎn)為公司資本的用途，對于凈資產(chǎn)中的其他構(gòu)成部分折股的情況，其實質(zhì)分別是：對于情況(1)，如果存在公司將未分配利潤或者將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本的，實際上是該公司將未分配利潤或盈余公積金以股息、紅利方式向股東進行了分配，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本;對于情況(2)，鑒于其增加了股本總額，如果存在情況(1)中所述情形，則同樣是公司分配股息、紅利、股東再增資的過程;對于情況(3)，鑒于股本總額在整體變更前后未發(fā)生變化，其實際

34、上只是公司將盈余公積和未分配利潤直接轉(zhuǎn)入了資本公積，僅是公司凈資產(chǎn)在不同會計科目間的變動，且并未形成向股東派發(fā)股息、紅利等情況。而對于盈余公積和未分配利潤直接轉(zhuǎn)入了資本公積的情況，也通常只產(chǎn)生于有限責任公司整體變更為股份有限公司的特定條件下。鑒于第三種情形下，公司未將盈余公積和未分配利潤向股東進行分配，因此個人股東不存在所得的問題，因此也就無需繳納個人所得稅。股改后，企業(yè)如經(jīng)營需要要增加注冊資本，此時根據(jù)(國稅發(fā)1997第198號)文中明確規(guī)定，“股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅”。綜上，當企業(yè)經(jīng)評估的凈資產(chǎn)大

35、大高于有限公司注冊資本時，建議企業(yè)不要按照1：1比例整體折股，而是將凈資產(chǎn)中一部分折股，其余轉(zhuǎn)入資本公積，待股改完成后再轉(zhuǎn)增股本。五、新三板股改詳析(一)、轉(zhuǎn)制程序1組建工作小組，聘請中介機構(gòu)企業(yè)確定轉(zhuǎn)制上市后，要在中介機構(gòu)的指導和參與下實施，避免自行轉(zhuǎn)制產(chǎn)生一些上市障礙，畢竟有些工作是不可逆轉(zhuǎn)甚至是不可補救的。中介機構(gòu)包括：保薦機構(gòu)、律師事務所、會計師事務所和資產(chǎn)評估機構(gòu)等。由于中介機構(gòu)要合作一年以上，需要定期和不定期召開工作會議。2盡職調(diào)查和方案制定盡職調(diào)查是中介機構(gòu)進場后的首要工作內(nèi)容。盡職調(diào)查的目的是盡快了解企業(yè)的基本情況，找出企業(yè)存在的問題，為擬定方案奠定基礎;同時盡職調(diào)查有助于中介

36、機構(gòu)評估項目風險，提高自身的業(yè)務風險防范和風險管理水平。對企業(yè)的盡職調(diào)查范圍包括企業(yè)的控股子公司、對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)績具有重大影響的非控股子公司以及其他關聯(lián)企業(yè)。不同的中介機構(gòu)盡職調(diào)查的范圍和側(cè)重點不盡相同，甚至同一個中介機構(gòu)在不同階段的盡職調(diào)查重點也不相同，不能盲目照搬所謂的范本。盡職調(diào)查完成后各家中介機構(gòu)應該共同協(xié)助企業(yè)完成以下工作：1、擬定轉(zhuǎn)制方案及上市整體方案;2、確定發(fā)起人、出資形式、簽訂發(fā)起人協(xié)議，并擬訂公司章程草案;3、進行審計、評估，并出具審計報告、資產(chǎn)評估報告等相關報告。資產(chǎn)評估需要立項的，須向國有資產(chǎn)管理部門申請評估立項手續(xù);4、向工商行政管理部門辦理公司名稱預核準，名稱預核

37、準有效期為6個月;5、取得關于資產(chǎn)評估結(jié)果的核準及國有股權(quán)管理方案的批復。(非國有企業(yè)不需要做此項工作)。3發(fā)起人出資如公司僅以全部凈資產(chǎn)進行折股轉(zhuǎn)制，則由公司原股東共同簽署發(fā)起人協(xié)議書，并由具有證券從業(yè)資格的會計師事務所驗資，并出具驗資報告;如公司整體轉(zhuǎn)制的同時吸收新的股東增加注冊資本時，企業(yè)應當設立驗資賬戶，新股東在簽署發(fā)起人協(xié)議后，應即繳納全部貨幣出資;以實物、知識產(chǎn)權(quán)或者土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。出資完畢后，由具有證券從業(yè)資格的會計師事務所驗資，并出具驗資報告。4召開創(chuàng)立大會及第一屆董事會、監(jiān)事會會議發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應當在30日內(nèi)主持召開

38、公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由認股人組成，發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。董事會、監(jiān)事會成員產(chǎn)生后就可召開股份公司第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議，產(chǎn)生董事長、董事會秘書、監(jiān)事會主席、公司總經(jīng)理等高級管理人員。5申請登記注冊自公司創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，董事會應向公司登記機關(工商行政管理局)申請辦理設立登記手續(xù)。申請時應報送的文件有：(1)有關主管部門的批準文件;(2)創(chuàng)立大會會議記錄;(3)公司章程;(4)籌辦公司的財務審計報告;(5)驗資證明;(6)董事會和監(jiān)事會成員姓名及住所;(7)法定代表人的名稱和住所;(8)其他需要補充的材料。6設立登記及公告公司登

39、記機關自接到股份有限公司設立登記申請之日起30日內(nèi)做出是否予以登記的決定。對符合公司法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照;對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司成立后.應當進行公告。(二)轉(zhuǎn)制原則1合法合規(guī)企業(yè)轉(zhuǎn)制應遵守公司法、證券法、公司登記管理條例和中國證監(jiān)會關于企業(yè)上市的相關法規(guī)等，以保證轉(zhuǎn)制設立后的股份公司不存在重大的法律糾紛隱患和發(fā)行上市的法律障礙。2科學合理轉(zhuǎn)制設立后的股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、業(yè)務結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)應合理，公司主營業(yè)務突出，具有完整的經(jīng)營體系和獨立面向市場的經(jīng)營能力，有效避免同業(yè)競爭和關聯(lián)交易。(三)轉(zhuǎn)制模式1有限責任公司整體變更有限

40、責任公司整體變更是指有限責任公司的資產(chǎn)經(jīng)審計后，以其審計基準日的凈資產(chǎn)按照等比(100%)折合成股本，整體變更設立股份有限公司。有限責任公司的股東成為股份公司的發(fā)起人，有限責任公司的債權(quán)債務依法由股份公司承繼。根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標準備忘錄(2001)第2號規(guī)定：有限責任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運行不足三年申請發(fā)行股票的，需連續(xù)計算原有限責任公司的經(jīng)營業(yè)績，其資產(chǎn)評估結(jié)果調(diào)賬的合規(guī)性按以下標準掌握：1、根據(jù)企業(yè)會計準則基本準則第5條和企業(yè)會計制度第6條“會計核算應當以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動為前提”及企業(yè)會計準則基本準則第19條“各項財產(chǎn)物資應當按取得時的實際成

41、本計價”和企業(yè)會計制度第11條第(十)款“企業(yè)的各項財產(chǎn)物資在取得時應當按照實際成本計量”的規(guī)定，有限責任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不同.但仍為一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，適用企業(yè)會計準則基本準則第19條及企業(yè)會計制度第11條的規(guī)定，不應改變歷史成本計價原則，資產(chǎn)評估結(jié)果不應進行賬務調(diào)整。2、如果有限責任公司變更為股份有限公司時，根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行了賬務調(diào)整的，則應將其視同為新設股份公司，按公司法規(guī)定應在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行新股上市。3、根據(jù)公司法第96條規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。因此應以變更基準日

42、經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。在變更設立過程中，有限責任公司審計凈資產(chǎn)折股后的尾數(shù)余額，經(jīng)全體發(fā)起人股東決議同意后可轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積。注意：是經(jīng)審計的賬面凈資產(chǎn)，而非評估增值，否則要再行連續(xù)運營三年。2發(fā)起新設股份有限公司發(fā)起新設是指根據(jù)公司法規(guī)定，由二個以上的發(fā)起人以其經(jīng)營性凈資產(chǎn)(貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等)審計評估后以協(xié)商確定后的價值出資，組建新的股份有限公司。這種辦法，要運行三年后才能上市。3分立設立公司分立設立包括派生分立和新設分立：派生分立指一家公司分立成一家存續(xù)公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需變更注冊資本。新設分立指一個公司分立成兩家

43、新的公司，原公司法人地位依法注銷。分立的最大好處是在符合特殊重組的情況下可實現(xiàn)免稅分立。但不管是派生分立還是新設分立，均要運行三年后才能上市。4合并設立公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。新設合并要運行三年后才能上市，吸收合并要根據(jù)資產(chǎn)重組的相關規(guī)定辦理，要看是否屬于同一控制人下的重組還是非同一控制人下的重組，而且要看重組業(yè)務所占原業(yè)務的相關比重指標。對于同一公司控制權(quán)人下相同、類似或相關業(yè)務的重組，中國證監(jiān)會于2008年5月19日專門發(fā)布了證券期貨法律適用意見第3號<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化的適用意見。在該文件中，對

44、不同規(guī)模的同一公司控制權(quán)人下資產(chǎn)重組的處理方法進行了詳細規(guī)定，要點如下：被重組方重組前一個會計年度末的資產(chǎn)總額或前一個會計年度的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前擬上市相應項目20%的，申報財務報表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負債表;達到或超過50%，但不超過100%的，券商和律師應按照發(fā)行主體的要求進行盡職調(diào)查、發(fā)表意見，并申報財務資料等相關文件;達到或超過100%的，為便于投資者了解重組后的整體運營情況，擬上市公司重組后須運行一個會計年度后方可申請發(fā)行。對于非同一公司控制權(quán)人下的資產(chǎn)重組，原則上重組進入擬上市公司凈資產(chǎn)應不超過重組前凈資產(chǎn)的20%。否則，擬上市公司將很難被中國證監(jiān)會發(fā)

45、審委認定為“最近三年內(nèi)主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化”，從而可能對公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。(四)發(fā)起人問題1資格1、最低個數(shù)根據(jù)公司法規(guī)定：設立股份有限公司，應當有二人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。2、自然人自然人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，但必須可以獨立承擔民事責任。3、合伙企業(yè)曾經(jīng)合伙企業(yè)是不能成為股份公司股東的，也就當然不能成為發(fā)起人。隨著創(chuàng)投業(yè)務的發(fā)展，公司登記管理條例原來要求公司登記提交法人或自然人的身份證明，2005年修改為提交主體資格證明，實際上掃除了合伙企業(yè)的股東資格障礙。證監(jiān)會修訂證券登記結(jié)算管理辦法后也允許合伙企業(yè)開立證券賬戶，合伙企業(yè)成為

46、上市公司股東的障礙也徹底清除了。4、一般法人能夠?qū)境鲑Y成為股東的法人一般都可以作為發(fā)起人。農(nóng)村中由集體經(jīng)濟組織發(fā)行集體經(jīng)濟管理職能的，由村集體經(jīng)濟組織作為發(fā)起人。企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位只要依法辦理企業(yè)法人登記，取得企業(yè)法人登記證明，就可以作為發(fā)起人。但應提供有權(quán)處理相關資產(chǎn)的有效證明;若事業(yè)單位未辦理企業(yè)法人登記并取得企業(yè)法人登記證明的，應提供事業(yè)單位實行企業(yè)化經(jīng)營的依據(jù)。事業(yè)單位企業(yè)化經(jīng)營的含義按國家工商行政管理局的規(guī)定，主要是指“國家不核撥經(jīng)費，實行自收自支、自主經(jīng)營、獨立核算、自負盈虧”，同時“執(zhí)行企業(yè)的財務制度和稅收制度”。5、外商投資企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)及外資企業(yè)

47、，以及中外合伙企業(yè)(最大的優(yōu)勢是不需要商務部門審批、直接設立登記)都可以作為發(fā)起人，這里面要注意的是：如果是外商投資的創(chuàng)投企業(yè)或者外商投資的投資公司，且投資額達到25%以上的，股份公司就需要辦理轉(zhuǎn)外資手續(xù)。6、不能作為發(fā)起人的單位或機構(gòu)工會：中國證監(jiān)會不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。職工持股會：職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，民政部門停止辦理登記。中國證監(jiān)會法律部也明確上市公司股東中不能有職工持股會。如有必須先行清理。中介機構(gòu)：會計師事務所、審計事務所、律師事務所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為投資主體設立公司。2發(fā)起人股份的限制發(fā)起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。3

48、控股股東或?qū)嶋H控制人的限制1、控股股東、實際控制人的界定控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。2、實際控制人三年內(nèi)不得發(fā)生變更首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條明確規(guī)定：“發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。”根據(jù)該規(guī)定要求，擬上市公司近3年內(nèi)實際控制人如發(fā)生變更，將對公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙

49、。(五)公司治理要符合完整性和獨立性。所謂完整性包括公司的組織架構(gòu)完整、健全，以及擬上市公司自身的產(chǎn)供銷等經(jīng)營管理體系的完整。所謂獨立性則是完整性的另一個方面，主要表現(xiàn)在6個方面：1業(yè)務獨立轉(zhuǎn)制后設立的股份公司的業(yè)務獨立完整，其業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。2資產(chǎn)獨立轉(zhuǎn)制后設立的股份公司的資產(chǎn)應獨立完整，生產(chǎn)型企業(yè)應當具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)

50、。非生產(chǎn)型企業(yè)應當具備與經(jīng)營有關的業(yè)務體系及相關資產(chǎn)。3人員獨立轉(zhuǎn)制后設立的股份公司人員應獨立。其總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪;其財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。4機構(gòu)獨立轉(zhuǎn)制后設立的股份公司機構(gòu)應獨立。股份公司應當建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。5財務獨立轉(zhuǎn)制后設立的股份公司財務應獨立。股份公司應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作出財

51、務決策，具有規(guī)范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度;發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。(六)轉(zhuǎn)制過程中必須附帶解決的問題1關聯(lián)交易關聯(lián)交易是中國證監(jiān)會新股發(fā)行審核的重點，因為很多發(fā)行人通過關聯(lián)交易調(diào)節(jié)或制造利潤，使投資者無法真正判斷發(fā)行人的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展能力。對于關聯(lián)交易，關鍵詞是“減少”和“規(guī)范”。規(guī)范則體現(xiàn)在自身的關聯(lián)交易管理制度健全程度、關聯(lián)交易的信息披露，并且要遵守法律對關聯(lián)交易的規(guī)制即表決權(quán)限制等。2同業(yè)競爭同業(yè)競爭是在轉(zhuǎn)制過程中必須要一并解決的問題，現(xiàn)實案例中主要的解決方法包括：1、收購競爭性業(yè)務。2、收購競爭關聯(lián)公司的股權(quán)或整體吸收

52、合并。3、剝離競爭業(yè)務，轉(zhuǎn)讓給無關聯(lián)關系的第三方。4、注銷競爭方。5、簽署市場分割協(xié)議，合理劃分競爭市場范圍。6、將競爭業(yè)務委托給第三方。7、競爭方書面承諾或與擬發(fā)行人簽訂書面協(xié)議，提出避免同業(yè)競爭和利益沖突的具體可行措施。以上方法需要根據(jù)具體的項目情況判斷，而且有些方法可能是通過中國證監(jiān)會審核的個例，并不具有普適性和推廣性。六、變更設立過程中需要注意的幾個重要問題出資必須合法出資必須符合公司法 無形資產(chǎn)出資，手續(xù)要完備抽逃注冊資本，必須補足實物出資的資產(chǎn)權(quán)屬要明確 以未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的，必須經(jīng)審計。股東必須真實工商登記文件中的股東如存在匿名股東，應當在股改 時予以糾正。不接受“人背人”的情

53、形 國有股東必須獲得有權(quán)部門的批復 股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須合法 股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須手續(xù)齊全，合法有效 在股改前必須規(guī)范歷年股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為 股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不能造成股權(quán)存在爭議。股權(quán)應當合理股權(quán)結(jié)構(gòu)是否合理，對于公司法人治理和規(guī)范運行有著深遠的影響。股權(quán)設置應注意均衡持股，防止一股獨大的同時要防止股權(quán)過度分散，削弱股東制約機制。企業(yè)應重視股權(quán)激勵，引導經(jīng)營管理層和技術骨干持股，使之與企業(yè)的利益緊密相聯(lián)，有利于企業(yè)的長遠發(fā)展。財務必須合規(guī)新三板的股改與創(chuàng)業(yè)板上市要求一致：股改不可逆，財務做錯了會導致企業(yè)上不了主板。 新三板掛牌，要求公司有兩年經(jīng)營歷史。1、以評估數(shù)據(jù)調(diào)賬，則視同新設公司，經(jīng)營業(yè)績不能連續(xù)計算。2、以審計

54、后的凈資產(chǎn)進行折股，則視同公司持續(xù)經(jīng)營，經(jīng)營業(yè)績可以連續(xù)計算。稅務必須合法一般而言，變更設立時解決稅務問題應當注重以下幾個方面1、設計稅務成本較小的變更設立方案，盡量在變更設立之前解決稅務問題;2、企業(yè)經(jīng)財務梳理和會計師審計后，企業(yè)的收入和利潤會有所增長，企業(yè)應與稅務部門溝通，補繳相關稅款，取得完稅證明 ;3、企業(yè)應當盡可能的尋求地方政府和稅務部門的支持。七、掛牌失敗的案例參考與分析(一)、新三板掛牌失敗案例總結(jié)1、存續(xù)未滿兩年2011年11月5日，xx有限公司股東會決議，以經(jīng)評估確認的2011年10月31日凈資產(chǎn)折股變更為xx股份有限公司。根據(jù)會計師事務所出具的資產(chǎn)評估報告書，截至2011年

55、10月31日有限公司經(jīng)評估的凈資產(chǎn)值為42,925,820.61元，折合成股份公司42,925,000股，剩余 820.61元記入資本公積。分析：如果股改時有限責任公司是按評估值折股改制為股份有限公司，則存續(xù)期間自股份有份公司完成工商變更之日起計算，此案例就是屬于這種情形，故視同股份公司新設，未滿兩年。如果按審計值折股，則自該有限公司設立之日起計算。2、主營業(yè)務不突出，不具有持續(xù)性經(jīng)營能力日本某會社目前是全球唯一的大批量生產(chǎn)非晶合金帶材的企業(yè)。2011年9月30日前，公司關聯(lián)企業(yè)(2009年和2010年為公司的母公司，2011年股權(quán)轉(zhuǎn)讓后不再持有公司股權(quán)，屬與公司在同一實際控制人下的關聯(lián)方)是

56、日本會社在中國境內(nèi)非晶帶材的獨家代理商。公司的主要原材料非晶合金帶材全部來源于其關聯(lián)企業(yè)，公司原材料來源較為單一，存在對主要原材料供應商的依賴的風險。2008年2月21日，公司關聯(lián)企業(yè)與日本會社簽訂非晶帶材供貨協(xié)議，期限至2011年9月30日。目前，供貨協(xié)議已到期。經(jīng)證券商了解，由于中國市場發(fā)生變化，國內(nèi)某上市公司正在研發(fā)自行生產(chǎn)非晶帶材，日本會社一直未與公司關聯(lián)企業(yè)重新簽訂供貨協(xié)議，雙方正在協(xié)商過程中，將來簽訂協(xié)議的期限有可能會縮短。公司向關聯(lián)企業(yè)的采購金額較大，2009年，2010年和2011年1-4月向關聯(lián)企業(yè)的采購額占年度采購總額的比例分別為98%，89%和97%，可以說，公司主要依靠

57、關聯(lián)企業(yè)取得非晶帶材。分析：一旦關聯(lián)企業(yè)無法提供非晶帶材，公司的生產(chǎn)經(jīng)營將受到重大影響，相關數(shù)據(jù)表明，公司今年收入和成本將達不到上年水平，而且目前存貨也無法滿足經(jīng)營需要。關聯(lián)企業(yè)的庫存非晶帶材情況不詳，在與日本會社重新簽訂協(xié)議前能否再向公司提供非晶帶材也不確定。上述問題直接影響公司正常生產(chǎn)經(jīng)營，進而影響公司持續(xù)經(jīng)營能力，建議公司原材料供應問題明朗后再掛牌。3、公司治理結(jié)構(gòu)不健全，運作不規(guī)范XX公司控股股東A先生提供了一批電子設備和辦公設備給公司無償使用，同時其欠公司款項680，850元。2011年4月，A先生以此批固定資產(chǎn)抵償債務，此批資產(chǎn)經(jīng)過遼寧正和資產(chǎn)評估有限公司評估為680，850元。但A先生并無此批資產(chǎn)的所有權(quán)證明。A先生承諾如因此批資產(chǎn)所有權(quán)產(chǎn)生糾紛，相關責任由其承擔。此批固定資產(chǎn)金額占總資產(chǎn)金額的比重較小約1%，但占固定資產(chǎn)2011年末余額達到比重為94.45%。分析：A先生用于抵償債務的固定資產(chǎn)無所有權(quán)，因此，抵償債務的行為存在法律問題，此相關會計處理不能成立。要求股東A先生采取措施，償還債務，處理相關固定資產(chǎn)，消除上述事項產(chǎn)生的影響。4、股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為