承攬合同的法律風(fēng)險提示

1、1承攬合同中的承攬合同中的 法律風(fēng)險提示法律風(fēng)險提示20132【案情簡介案情簡介】 原告是一家生產(chǎn)加工模具產(chǎn)品的廠家（簡稱模具廠），被告是一家生產(chǎn)電子產(chǎn)品的廠家（簡稱磁業(yè)公司）。2001年1月17日至2001年3月28日間，磁業(yè)公司分別8次以傳真的方式向模具廠發(fā)出了8份訂貨單，向原告定做用于制作磁芯的生產(chǎn)模具，合同總額30萬元。8份訂貨單中均約定了定作物（模具）的名稱、型號、規(guī)格、數(shù)量、價款及交貨日期等條款。同時傳真的還有與各種模具相關(guān)的圖紙及質(zhì)量、技術(shù)要求等作為訂貨單的附件。模具廠收到磁業(yè)公司傳真的訂貨單后，在收到的訂貨單傳真件上簽字蓋章加以確認，然后回傳給磁業(yè)公司。至此，雙方的承攬（定作）

2、合同關(guān)系成立。 合同訂立后，模具廠即按訂貨單和圖紙的要求組織生產(chǎn)，然后分別于2001年2月至5月4日共分9次委托佳吉快運有限公司將貨物運至廣州磁業(yè)公司的倉庫，將磁業(yè)公司定作的模具產(chǎn)品交付給磁業(yè)公司。同時模具廠還通過快遞公司轉(zhuǎn)交每批貨物的送貨通知單給磁業(yè)公司，磁業(yè)公司收到貨物后并未在送貨通知單上簽字確認。2001年5月11日，在模具廠通過快遞公司送到磁業(yè)公司工廠的貨物中，磁業(yè)公司因當時就直觀地發(fā)現(xiàn)一件模具1支有質(zhì)量問題而通過該快遞公司予以退回給模具廠，但其他各批貨物均予以接收入庫。 磁業(yè)公司接收模具廠交付的模具的同時，除退回的那件模具外，并未當時對全部其他模具進行驗收，而是三、四個月后對部分模具

3、進行試用。經(jīng)過試用，磁業(yè)公司發(fā)現(xiàn)模具廠交付的模具幾乎都存在不同的質(zhì)量問題，如表面粗糙、錯位、漏料或尺寸不對等問題。但磁業(yè)公司當時只是以口頭及電話的方式向模具廠提出質(zhì)量問題的異議。模具廠在交貨后多次派業(yè)務(wù)人員向磁業(yè)公司催要貨款，而磁業(yè)公司每次則以模具廠所交付的貨物存在質(zhì)量問題、不符合合同要求并要求退貨為由拒絕支付貨款，但當時均未留下對質(zhì)量提出異議的書面證據(jù)。 由于在交貨時磁業(yè)公司并未在收獲憑證上簽字確認，模具廠設(shè)法在磁業(yè)公司方工作人員手中取得了一份磁業(yè)公司內(nèi)部使用的、將模具從車間調(diào)回倉庫（據(jù)磁業(yè)公司稱準備退貨）的內(nèi)部流傳單據(jù)XX模具匯總表1份，時間為2001年9月15日，記載有磁業(yè)公司收到模具廠

4、的模具的型號、數(shù)量，并記明其中一份A型號的模具已退回模具廠。根據(jù)該匯總表所記載的型號和數(shù)量，按雙方約定的價格，磁業(yè)公司收到模具廠交付定作物的價款共計272670元。 由于模具廠方所交付的模具確實存在質(zhì)量問題，磁業(yè)公司除了試用了幾套外（后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題），其余的模具均堆放在磁業(yè)公司的倉庫，至今未能使用。 2002年11月，模具廠以磁業(yè)公司收獲后沒有支付貨款為由向人民法院提起民事訴訟，要求法院判令被支付貨款共計人民幣272670元，在訴訟中，磁業(yè)公司以模具廠加工的定作物質(zhì)量與合同約定不符為由，對模具廠提出反訴，要求模具廠方承擔違約責任，賠償經(jīng)濟損失。 31.合同訂立的形式合同訂立的形式 法律承認的合

5、同形式有書面、口頭與其他。 其中，電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件，甚至QQ、MSN的談話內(nèi)容都可以作為合同形式或交易憑證。 合同的形式不影響合同成立的效力，但書面合同具有較強的證據(jù)力。合同的形式不影響合同成立的效力，但書面合同具有較強的證據(jù)力。2.合同成立合同成立 （1）依法進行）依法進行 （2）雙方當事人（是否適格？）雙方當事人（是否適格？） （3）要約與承諾）要約與承諾42.合同成立合同成立 合同訂立的主體資格與履約能力合同訂立的主體資格與履約能力主體資格：是否有獨立的民事權(quán)利能力和民事責任的能力。注意審主體資格：是否有獨立的民事權(quán)利能力和民事責任的能力。注意審查法人的分支機構(gòu)與

6、特許、特殊行業(yè)的資質(zhì)情況，審查是否有無委查法人的分支機構(gòu)與特許、特殊行業(yè)的資質(zhì)情況，審查是否有無委托授權(quán)或超越授權(quán)的情形。托授權(quán)或超越授權(quán)的情形。履約能力：注意審查合約方法律地位、經(jīng)營能力、信用記錄、資本履約能力：注意審查合約方法律地位、經(jīng)營能力、信用記錄、資本金額、財務(wù)狀況等，從而為降低風(fēng)險擬定出適宜的防范措施和救濟金額、財務(wù)狀況等，從而為降低風(fēng)險擬定出適宜的防范措施和救濟方式。方式。 53. 合同內(nèi)容合同內(nèi)容 （1）當事人的名稱和住所；）當事人的名稱和住所； （2）標的；）標的； （3）數(shù)量；）數(shù)量； （4）質(zhì)量）質(zhì)量 （5）價款或者報酬；）價款或者報酬； （6）履行期限、地點和方式；）履

7、行期限、地點和方式； （7）違約責任；）違約責任； （8）解決爭議的方法）解決爭議的方法63.合同條款提示合同條款提示 條款提示：定金、訂金與預(yù)付款條款提示：定金、訂金與預(yù)付款定金定金：是一種債權(quán)擔保：是一種債權(quán)擔保. 收受定金的一方不履行約定時，應(yīng)雙倍返還定金。收受定金的一方不履行約定時，應(yīng)雙倍返還定金。定金應(yīng)當以書面形式約定。數(shù)額不超過合同總額的百分之二十。定金應(yīng)當以書面形式約定。數(shù)額不超過合同總額的百分之二十。 訂金：可以證明合同成立，但不具有雙倍返還的效力。訂金：可以證明合同成立，但不具有雙倍返還的效力。預(yù)付款：是一種支付手段。不能證明合同成立，也不具有雙倍返還的效力。預(yù)付款：是一種支

8、付手段。不能證明合同成立，也不具有雙倍返還的效力。73.合同條款提示合同條款提示條款提示：違約責任條款提示：違約責任違約責任約定應(yīng)明確。僅約定違約責任約定應(yīng)明確。僅約定“不履行合同約定則追究違約責任的不履行合同約定則追究違約責任的”，視為未約定。視為未約定。條款提示：爭議解決的方法條款提示：爭議解決的方法爭議解決的方法：協(xié)商、仲裁與訴訟爭議解決的方法：協(xié)商、仲裁與訴訟仲裁與訴訟的形式不宜同時約定，仲裁與訴訟的形式不宜同時約定，“或仲裁或訴訟或仲裁或訴訟”的爭議解決方式通的爭議解決方式通常被認定為無效條款，視為未約定。常被認定為無效條款，視為未約定。盡量爭取已方法院的管轄權(quán)。盡量爭取已方法院的管

9、轄權(quán)。8 4 . 訴訟時效訴訟時效 訴訟時效：向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年。訴訟時效：向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年。 但以下情況為一年但以下情況為一年: ： （1）身體受到傷害要求賠償?shù)?；）身體受到傷害要求賠償?shù)模?（2）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的； （3）延付或者拒付租金的；）延付或者拒付租金的； （4）寄存財物被丟失或者損毀的。）寄存財物被丟失或者損毀的。 訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保

10、護。有特殊情況的，人民法院侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。可以延長訴訟時效期間。9【雙方爭議的主要焦點雙方爭議的主要焦點】 （一）原告的訴訟請求（一）原告的訴訟請求 原告模具廠認為，磁業(yè)公司在接收原告模具廠認為，磁業(yè)公司在接收了模具廠交付的定作物后，應(yīng)當依了模具廠交付的定作物后，應(yīng)當依約支付貨款，現(xiàn)磁業(yè)公司以種種借約支付貨款，現(xiàn)磁業(yè)公司以種種借口拖延至今，顯然已經(jīng)構(gòu)成違約，口拖延至今，顯然已經(jīng)構(gòu)成違約，給模具廠方造成了巨大的經(jīng)濟損失。給模具廠方造成了巨大的經(jīng)濟損失。 因此請求法院判令磁業(yè)公司：因此請求法院判令磁業(yè)公司： 1 1、立即支付模具

11、價款、立即支付模具價款272670272670元及元及其自其自20012001年年6 6月月1212日起至今的銀行日起至今的銀行利息利息2348123481元；元； 2 2、本案訴訟費用由磁業(yè)公司承擔。、本案訴訟費用由磁業(yè)公司承擔。 （二）被告的反訴請求（二）被告的反訴請求 被告磁業(yè)公司認為，磁業(yè)公司不付貨被告磁業(yè)公司認為，磁業(yè)公司不付貨款的原因是模具廠所交付的定作物存款的原因是模具廠所交付的定作物存在嚴重的質(zhì)量問題，不符合雙方合同在嚴重的質(zhì)量問題，不符合雙方合同的約定，無法投入使用。的約定，無法投入使用。 因此模具廠的行為已經(jīng)先行構(gòu)成違約，因此模具廠的行為已經(jīng)先行構(gòu)成違約，并造成磁業(yè)公司的重

12、大經(jīng)濟損失，請并造成磁業(yè)公司的重大經(jīng)濟損失，請求法院判令原告模具廠：求法院判令原告模具廠： 1 1、判令原告模具廠退貨或更換其交付、判令原告模具廠退貨或更換其交付的不合格產(chǎn)品；的不合格產(chǎn)品； 2 2、判令模具廠賠償磁業(yè)公司直接的經(jīng)、判令模具廠賠償磁業(yè)公司直接的經(jīng)濟損失約人民幣濟損失約人民幣5 5萬元；萬元； 3 3、判令模具廠承擔全部的訴訟費用、判令模具廠承擔全部的訴訟費用請你猜猜：本案哪方勝訴？請你猜猜：本案哪方勝訴？10【法院判詞法院判詞】：被告證據(jù)不予認可被告證據(jù)不予認可 被告提出反訴：被告提出反訴： 被告主張在其收貨后，便向原告提出質(zhì)量異議，被告向法院提供由其本公司制被告主張在其收貨后

13、，便向原告提出質(zhì)量異議，被告向法院提供由其本公司制作的作的“請款單請款單”復(fù)印件及傳真信函復(fù)印件復(fù)印件及傳真信函復(fù)印件3 3份，用于證明被告向原告提出質(zhì)量異份，用于證明被告向原告提出質(zhì)量異議及原告的廠長確認模具有質(zhì)量問題、同意退貨。議及原告的廠長確認模具有質(zhì)量問題、同意退貨。由于被告提供的是復(fù)印件，由于被告提供的是復(fù)印件，原告亦不予認可，法院沒有采納此證據(jù)。原告亦不予認可，法院沒有采納此證據(jù)。 被告主張原告的加工物質(zhì)量不合格，提供結(jié)算單被告主張原告的加工物質(zhì)量不合格，提供結(jié)算單1 1份及自行制作的報表份及自行制作的報表1 1份，結(jié)份，結(jié)算單沒有原告簽名，原告對上述算單沒有原告簽名，原告對上述2

14、 2份證據(jù)不予認可，份證據(jù)不予認可，故法院仍然沒有采用作為本故法院仍然沒有采用作為本案證據(jù)。案證據(jù)。 因此，被告對其訴訟主張，不能舉證證明，法院對被告主張的事實不予確認。因此，被告對其訴訟主張，不能舉證證明，法院對被告主張的事實不予確認。11【法院判決法院判決】 1 1、合同成立、合同成立 2 2、原告完成工作，向被告交付了定作物，被告收貨后在合理的期間內(nèi)沒有向原、原告完成工作，向被告交付了定作物，被告收貨后在合理的期間內(nèi)沒有向原 告提出質(zhì)量異議，視為原告所提交的貨物質(zhì)量符合合同約定，被告應(yīng)按合同約告提出質(zhì)量異議，視為原告所提交的貨物質(zhì)量符合合同約定，被告應(yīng)按合同約定支付價款給原告，被告沒有履

15、行，應(yīng)承擔違約責任。定支付價款給原告，被告沒有履行，應(yīng)承擔違約責任。 3 3、被告反訴被駁回、被告反訴被駁回原原 告告 勝勝 訴訴判令被告支付貨款及利息，承擔本訴與反訴的受理費。判令被告支付貨款及利息，承擔本訴與反訴的受理費。12【評析評析】1 1、本案性質(zhì)：承攬合同糾紛、本案性質(zhì)：承攬合同糾紛2 2、案由：由于定作人事實驗收行為不善而引起的關(guān)于定作物質(zhì)量爭議的糾紛、案由：由于定作人事實驗收行為不善而引起的關(guān)于定作物質(zhì)量爭議的糾紛3 3、定作人對承攬合同交付定作物的驗收不當通常有：、定作人對承攬合同交付定作物的驗收不當通常有： （1 1）沒有在合理的期限內(nèi)提出質(zhì)量問題）沒有在合理的期限內(nèi)提出質(zhì)

16、量問題 （2 2）沒有以書面的方式提出質(zhì)量問題）沒有以書面的方式提出質(zhì)量問題13【評析評析】一、驗收是定作人的權(quán)利與義務(wù)，但更強調(diào)義務(wù)一、驗收是定作人的權(quán)利與義務(wù)，但更強調(diào)義務(wù) 合同法合同法261261：“承攬人完成工作的，應(yīng)當向定作人交付工作成果，并提交必承攬人完成工作的，應(yīng)當向定作人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。定作人要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。定作人應(yīng)當應(yīng)當驗收該工作成果驗收該工作成果 ” ”（一）檢驗工作成果（一）檢驗工作成果 1 1、檢驗的方法、檢驗的方法 2 2、檢驗的標準、檢驗的標準 3 3、檢驗的時間檢驗的時間 4 4、檢驗的地點、檢驗的地點 5 5、檢驗結(jié)

17、果的通知、檢驗結(jié)果的通知（二）接受（受理）工作成果（二）接受（受理）工作成果14【評析評析】二、定作人不履行或不當履行驗收義務(wù)的后果二、定作人不履行或不當履行驗收義務(wù)的后果 常見情形：常見情形： 1 1、無正當理由不接受或延遲接受工作成果、無正當理由不接受或延遲接受工作成果 2 2、不檢驗或怠于檢驗工作成果、不檢驗或怠于檢驗工作成果 3 3、不及時提出質(zhì)量異議或未采取書面形式、不及時提出質(zhì)量異議或未采取書面形式15【評析評析】1 1、無正當理由不接受或延遲接受工作成果的后果、無正當理由不接受或延遲接受工作成果的后果 注意：違約責任的前提是重大質(zhì)量缺陷，對方認可或有關(guān)部門的證明，才可拒絕注意：違

18、約責任的前提是重大質(zhì)量缺陷，對方認可或有關(guān)部門的證明，才可拒絕 接受承攬物，否則就構(gòu)成違約。接受承攬物，否則就構(gòu)成違約。（1 1）超期的倉儲費、保管費、維護費）超期的倉儲費、保管費、維護費（2 2）意外滅失、毀損的風(fēng)險責任）意外滅失、毀損的風(fēng)險責任（3 3）提存費用）提存費用（4 4）分批交付承攬物的承攬合同中，承攬人有權(quán)要求解除合同并要求賠償損失）分批交付承攬物的承攬合同中，承攬人有權(quán)要求解除合同并要求賠償損失 16【評析評析】2 2、不檢驗或怠于檢驗工作成果的后果、不檢驗或怠于檢驗工作成果的后果（1 1）承攬人不再承擔瑕疵擔保責任）承攬人不再承擔瑕疵擔保責任 瑕疵擔保責任瑕疵擔保責任：合同

19、法第：合同法第262262條條“承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人可以要求承攬人承擔修理、重做、減少報酬、賠償損失等違約責任定作人可以要求承攬人承擔修理、重做、減少報酬、賠償損失等違約責任”。（2 2）當事人約定）當事人約定“檢驗通過檢驗通過”作為支付價款條件的，不及時檢驗將構(gòu)成違約作為支付價款條件的，不及時檢驗將構(gòu)成違約17【評析評析】3 3、不及時提出質(zhì)量異議或未采取書面形式、不及時提出質(zhì)量異議或未采取書面形式（1 1）通常）通常3030日內(nèi)提出，要求補救，否則承攬人不再承擔瑕疵擔保責任日內(nèi)提出，要求補救，否則承攬人不再承擔瑕疵擔保責任（2

20、2）書面形式：）書面形式： 經(jīng)承攬人簽收確認經(jīng)承攬人簽收確認 通過郵政專遞進行郵寄通過郵政專遞進行郵寄 通知有關(guān)部門進行檢驗或鑒定通知有關(guān)部門進行檢驗或鑒定 通過公證機關(guān)進行公證通過公證機關(guān)進行公證注意：非書面形式的異議，很容易承擔敗訴的風(fēng)險。注意：非書面形式的異議，很容易承擔敗訴的風(fēng)險。18【評析評析】 深層分析本案敗訴的關(guān)鍵：深層分析本案敗訴的關(guān)鍵：驗收義務(wù)不當驗收義務(wù)不當（1 1）被告在接受定作物后沒有進行）被告在接受定作物后沒有進行及時檢驗及時檢驗，沒有及時發(fā)現(xiàn)其質(zhì)量問題，沒有及時發(fā)現(xiàn)其質(zhì)量問題（2 2）被告進行了檢驗，也發(fā)現(xiàn)了質(zhì)量問題，但）被告進行了檢驗，也發(fā)現(xiàn)了質(zhì)量問題，但未及時未

21、及時提出質(zhì)量異議提出質(zhì)量異議（3 3）沒有提出）沒有提出書面書面的質(zhì)量異議的質(zhì)量異議 法院認定：被告沒有在合理的期限內(nèi)提出質(zhì)量異議，已交付的定作物視為驗收通法院認定：被告沒有在合理的期限內(nèi)提出質(zhì)量異議，已交付的定作物視為驗收通 過，原告不再對其交付的工作成果承擔瑕疵擔保責任，據(jù)此駁回了被過，原告不再對其交付的工作成果承擔瑕疵擔保責任，據(jù)此駁回了被 告的反訴請求。告的反訴請求。19一、合同訂立過程中的風(fēng)險一、合同訂立過程中的風(fēng)險 1、合同主體的常見法律風(fēng)險 （1）無交易主體資格 （2）信用差，惡意欺詐 （3）不具備履約能力 2、合同形式的常見法律風(fēng)險 （1）口頭協(xié)議效力 （2）電子郵件、傳真效力 （3）慣例交易 3、合同條款的常見法律風(fēng)險 （1）各種條款不合法的法律風(fēng)險 （2）各種條款不完備的法律風(fēng)險 （3）條款約定不明確的法律風(fēng)險 （4）可擬定利己條款時未予把握 （5）濫用格式條款 4、 國際貿(mào)易術(shù)語的常見法律風(fēng)險 5、各種不同結(jié)算方式的法律風(fēng)險 6、合同簽訂手續(xù)不妥的法律風(fēng)險合同簽訂手續(xù)不妥的法律風(fēng)險二、合同履行中的風(fēng)險二、合同履行中的風(fēng)險 1、合同履行過程中的常見法律風(fēng)險 （1