新建 Mic常常形成現(xiàn)在)

1、證據(jù)主觀特性新論證據(jù)的主觀特性,或稱主觀性、主觀屬性都是一個意思。即證據(jù)作為與未知事實具有關(guān) 聯(lián)性的客觀事實之外的一切因素。 表現(xiàn)在其被發(fā)現(xiàn)、 認識、 運用于證明未知的事實的整個過 程, 即證據(jù)的主觀特性是一個動態(tài)的過程。 與證據(jù)的主觀特性相對應(yīng), 證據(jù)的客觀特性即是 外在于主體主觀意識、行為之外的屬性。 筆者稱屬性或者特性,都是指事物的構(gòu)成要素。只 是著眼點有所區(qū)別, 單就某事物而言其構(gòu)成要素稱屬性, 著眼點在事物本身。稱特性, 著眼 點則在于該事物與它事物的區(qū)別。如客觀特性,它與證據(jù)“二屬性”說和“三屬性”說中證 據(jù)的客觀性含義有所不同, 包括通常人們所稱的證據(jù)的客觀性, 以及相關(guān)性中的客

2、觀事實聯(lián) 系(其邏輯思維上的聯(lián)系則屬于主觀特性范疇。 稱之主觀特性、 客觀特性而不使用屬性概 念時, 是為了與二屬性或者三屬性之中的 “客觀性”等概念區(qū)別開來。 這一點是開宗明義應(yīng) 予明確的,以便就教于各位同仁。在證據(jù)法學的理論體系中, 證據(jù)的概念論或?qū)傩哉? 無疑是一個開端性、 基石性的理論, 我國學者對于證據(jù)的屬性曾先后提出過數(shù)十種概念。如客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性、多樣性、 兩面性、制約性、真理性、證明性、可采性、重要性、階級性等。這些屬性概念,有的如曇 花一現(xiàn), 象兩面性、 制約性等。 有的曾在一定歷史時期流行; 但隨著歷史發(fā)展逐漸被淡忘了, 如階級性等。 筆者才力有限, 輔之以時間有限,

3、 在本文中僅就我國學者普遍認同的證據(jù)的客 觀性、 關(guān)聯(lián)性和合法性三個屬性之中蘊涵的主觀特性加以探討。 主觀特性決定了證據(jù)之所以 成為證據(jù),主觀特性保障了證據(jù)(作為證據(jù)的客觀屬性。因為證據(jù)事實是具體的事實,主 體是可以認識和把握的。所以,證據(jù)的客觀特性與證據(jù)的主觀特性是事物矛盾的兩個方面, 既對立又統(tǒng)一, 但二者總是存在于矛盾的統(tǒng)一體中。 主體形成的對證據(jù)的認識, 依附于證據(jù) 事實,不能脫離被認識的對象而存在。其來源于證據(jù)事實,反映。證據(jù)事實,必須符合證據(jù) 事實。 另一方面, 證據(jù)的客觀特性也不能脫離主觀特性而存在, 沒有主體主觀性參與的純粹 客觀事實不是證據(jù), 當然也就不是“證據(jù)的客觀性”,所

4、以, 證據(jù)是主客觀的統(tǒng)一體, 從根 本上說,它們是“合二為一”的。一、關(guān)于證據(jù)概念及特性存在的幾個問題淺析(一關(guān)于證據(jù)定義。證據(jù)一詞,在我國古代漢語中,兩個字是分開的。所謂證,是指探滴是非;而據(jù), 是依也。即證據(jù)是探滴是非的依據(jù)。 在現(xiàn)代漢語中,證據(jù)是指證明它事物實性的事物。筆 者無意給證據(jù)下定義,只結(jié)合比較有代表性的證據(jù)定義談證據(jù)的主客觀特性。一種定義是:“證據(jù), 即證明的根據(jù), 當人們運用已知的事實或真理推論未知的事實或真理時, 未知的事 實是證明的對象,已知的事實或真理即為證據(jù)” 。唯物辯證法認為, 物質(zhì)是第一性的,意 識是第二性的, 物質(zhì)決定意識。 證據(jù)的客觀性是指證據(jù)所反映的內(nèi)容必須

5、是客觀存在的事實。 這一屬性回答了證據(jù)“是什么”的問題, 因而是證據(jù)最本質(zhì)的屬性。 其有兩種存在形式, 一 是物品等客觀存在的物質(zhì); 一種是被人們感知并存入記憶的事實。 其關(guān)聯(lián)性是指證據(jù)必須是與未知的事實(訴訟中即案件事實 有關(guān)聯(lián)的事實。他回答了證據(jù)是“什么樣”的問題。證 據(jù)必須具備客觀特性, 缺乏客觀特性, 證據(jù)便不是證據(jù)。 也即非與未知的事實有關(guān)聯(lián)性的事 實不是證據(jù)。 但僅具備證據(jù)的客觀特性不能成為證據(jù), 如果不呈現(xiàn)出對主體利用價值而被納 入主體證明行為的范圍或過程中, 那么, 其永遠只是客觀存在的事實而已。 其價值在于是主 體認識未知事物的工具或手段。另一定義則認為,證據(jù)是“據(jù)以認定案件

6、情況的事實,也稱證據(jù)事實。訴訟證 據(jù)與科學研究或日常生活中的證據(jù)不同之處在于, 前者是納入國家訴訟活動的范圍, 并受國 家的訴訟法規(guī)范所調(diào)整和制約”。 訴訟證據(jù)不同于普通證據(jù)的一個特點是, 其是法律的產(chǎn) 物。 對案件事實起證明作用, 也是在證據(jù)進入法律層面之后才產(chǎn)生的概念。 關(guān)于訴訟證據(jù)如 何定義,在古今中外法學著作中,歷來眾說紛紜, 長期以來, 我國的訴訟法學理論界和司法 實踐亦一直存在爭議。 有的則以訴訟證據(jù)的概念取代一般的證據(jù)概念。 因為并非所有的證據(jù) 都是“據(jù)以認定案件情況的事實”, 這樣是不妥的, 至少會造成概念上的混淆。 在理論上和 實踐中產(chǎn)生負面作用。 以致一些學者在著述中, 使

7、用證據(jù)與訴訟證據(jù)兩個概念并未嚴格區(qū)分。 如 訴訟證據(jù)規(guī)則研究 前言中稱第四章為“民事訴訟證據(jù)規(guī)則” 的立法建議, 其正文稱 為“民事證據(jù)規(guī)則”的立法建議。 我國學者所主張的訴訟證據(jù)以事實說為通說; 甚至為立法 所接受。但據(jù)刑事證據(jù)理論研究綜述 記載,外國學者和舊中國的法學家對訴訟證據(jù)的認 識中,持客觀證據(jù)說的一個沒有。(二關(guān)于證據(jù)特性(或?qū)傩?。持三屬性說的學者一般認為,證據(jù)的客觀性、相關(guān)性是客觀屬性,而證據(jù)的合法性 歸屬于主觀性的范疇。 證據(jù)的合法性包括合證據(jù)法、 合實體法以及合程序法三個層次和方面, 是各個相關(guān)法律從不同的角度對證據(jù)合法性的綜合規(guī)定和調(diào)整。 “二屬性論”認為證據(jù) (訴 訟證據(jù)

8、只有客觀性、關(guān)聯(lián)性的特征,合法性是對收集、運用證據(jù)方法的要求。不管人們對 證據(jù)屬性如何爭論, 也無論證據(jù)的屬性問題出現(xiàn)在何國、 何一歷史時期的證據(jù)法學論壇, 人 們對于證據(jù)的關(guān)聯(lián)性似乎總是不加爭執(zhí), 舉認它為證據(jù)屬性之中的當然品格。 其次是客觀性。 人們對于證據(jù)應(yīng)當具有客觀性這一點也基本上是無爭議的, 分歧點在于證據(jù)是否具有合法性 (屬于主觀的 屬性。即對于證據(jù)在具有客觀性的同時, 是否還有主觀性的一席之地, 主觀 性與客觀性如何在證據(jù)的屬性當中求得統(tǒng)一或是否有統(tǒng)一的余地, 人們卻爭論難休。 在認為 證據(jù)是主客觀的統(tǒng)一 (持三屬性說 的觀點中,又有的學者認為, 在完全排斥主體的主觀性 之外,

9、存在著“證據(jù)的客觀性”:“如果說在證據(jù)的客觀性層面, 證據(jù)的價值因尚未納入人 們的主觀意識范圍而為零的話, 那么, 證據(jù)的關(guān)聯(lián)性則因其主觀性而賦予了證據(jù)客觀性以證 據(jù)的價值。 ” 筆者認為, “尚未納入人們的主觀意識范圍”的客觀事實不是證據(jù), 當然也 就無所謂“證據(jù)的價值”為零或為多少的問題。 而且在證據(jù)的領(lǐng)域, 辯證地看問題, 證據(jù)的 價值不會出現(xiàn)為零或者為百分之百的絕對化情況。證據(jù)這一事物或者現(xiàn)象只發(fā)生在邏輯領(lǐng)域或者法律領(lǐng)域, 純事實領(lǐng)域是不存在證據(jù) 的,純事實領(lǐng)域只存在無數(shù)的事實。在法律領(lǐng)域之外論證據(jù)(社會生活中多數(shù)是這樣,也就是在邏輯領(lǐng)域只涉及客觀性和關(guān)聯(lián)性, 這種關(guān)聯(lián)性既包括事實上的

10、關(guān)聯(lián)性, 也包括邏輯上 的關(guān)聯(lián)性。 邏輯上的關(guān)聯(lián)性未必是事實上的關(guān)聯(lián)性, 但事實上的關(guān)聯(lián)性必然表現(xiàn)為邏輯上的 關(guān)聯(lián)性。 主體正是通過邏輯上的關(guān)聯(lián)性而發(fā)現(xiàn)事實上的關(guān)聯(lián)性。 不發(fā)生衡量其是否具備合法 性的問題, 并不能因此說證據(jù)可以不具有合法性的特征。 在沒有進入法律領(lǐng)域之前, 證據(jù)的 合法性屬性只是潛在的屬性(不存在合法或者非法的問題。 也就是說, 證據(jù)必須具有合法 性,是在法律領(lǐng)域(或上升到法律層面來論證據(jù)的屬性。當證據(jù)走進法律領(lǐng)域時,或在法 律領(lǐng)域的證據(jù), 其關(guān)聯(lián)性則是由證據(jù)自身和處理案件所適用的法律規(guī)范以及與這種規(guī)范相聯(lián) 系的待證事實聯(lián)合所決定的。在非訴訟領(lǐng)域(邏輯領(lǐng)域,對證據(jù)的客觀性、相

11、關(guān)性的保障是靠主體的主觀性, 如科學研究中。 如果未知事實是可能發(fā)生的, 主體的認識是否正確則由實踐來驗證 (科學實 驗一般經(jīng)歷許多次才成功 。 法律層面的證據(jù), 也不過是通過“合法性”的形式表現(xiàn)的主觀 特性。因為當事人之間利益對立,其事實主張在未得到證明之前,不過是利己主義的假設(shè)。 而且, 由于納入國家訴訟活動的范圍,涉及國家強制力。 對當事人利益關(guān)系重大。 加上案件 事實不可能再現(xiàn)(無法驗證,對此類證據(jù),從形式到內(nèi)容,以及運用的整個過程包括證明 標準都必須依法規(guī)范。 這是保障主體權(quán)利利益的需要。 要求其具備合法性, 也是為了保障主 體的認識符合客觀, 從立法層面講, 是為了實現(xiàn)法律公平與正

12、義的價值。從司法層面講,一 件案子必須在規(guī)定時間內(nèi)辦結(jié), 則是實現(xiàn)司法公正與效率的目的。 這就說明貫穿證據(jù)領(lǐng)域的 規(guī)律是認識論規(guī)律。 證據(jù)的客觀性、 關(guān)聯(lián)性、 合法性這些構(gòu)成要素,就是從最終意義上來描 述證據(jù)的概念特征的。 因為主觀性被假定為和客觀性完全契合, 所以, 在證據(jù)的基本特性中 就沒有必要單獨提到證據(jù)的主觀特性, 也沒有必要說證據(jù)是主觀特性與客觀特性的統(tǒng)一。 證 據(jù)的客觀特性決定事物的本質(zhì), 主觀特性只有與客觀特性相吻合才有價值; 就訴訟證據(jù)而言, 其主觀符合客觀是由以“合法性”為表現(xiàn)形式的主觀特性來保障的。 證據(jù)是“據(jù)以認定案件 情況的事實。 ”是一種理想化的追求, 是立法層面的要

13、求。 但是如果主觀特性沒有正確反映 客觀特性, 定案根據(jù)便成了純粹主觀性的產(chǎn)物。這樣的案件是錯案,應(yīng)予糾正。在將抽象的 法律條文適用到具體的案件中的司法實踐中, 是無法達到的。 有些作為定案根據(jù)的證據(jù)并非 事實,即使是錯案,在未定為錯案之前,它是具有法律效力的。所以,“當我們在一般情況 下講證據(jù)具有客觀性是從本源上來講的, 但人們使用客觀性概念既包括了沒有添加主觀性的 最初的客觀性, 也包括了經(jīng)過主體意志活動形成主觀符合客觀的認識的終極性的客觀性。 使 用相關(guān)性概念也一樣, 既包括了證據(jù)與未知事物之間的客觀存在的事實聯(lián)系, 也包括了主體 邏輯思維中的、 既符合事實,又符合法律規(guī)定的相關(guān)性。 還

14、往往容易造成理解上的誤區(qū):證 據(jù)的客觀性是純客觀的屬性,或者客觀性、相關(guān)性是客觀屬性,合法性是主觀屬性,好象主 觀性與客觀性是可以分割開的。 筆者認為, 二屬性說和三屬性說, 其一是在不同領(lǐng)域談證據(jù) 屬性問題; 或者是在對不同領(lǐng)域的證據(jù)談其屬性問題。 其二是將主觀性和客觀性分割開來論 證據(jù)問題而形成的認識上的差異。 證據(jù)的客觀特性和主觀特性是不能截然分開的, 證據(jù)的客 觀性、相關(guān)性、合法性之中,都蘊涵有主體的智慧之光,主觀特性就象陽光,照耀證據(jù)由客 觀事實轉(zhuǎn)化為證據(jù)的整個過程。其具有初始性、終極性、貫穿過程始終的特點。筆者認為,討論證據(jù)的客觀特性和主觀特性問題,不僅具有理論意義,而且具有實 踐

15、價值。其理論意義:證據(jù)是一個基石范疇、 直接關(guān)系到證據(jù)法學理論體系的建構(gòu);而證據(jù) 的屬性問題實質(zhì)上就是證據(jù)的判斷標準問題。 從實踐上看, 證據(jù)是一個存在于什么領(lǐng)域的概 念, 關(guān)系到人們對證據(jù)的理解和運用。 證據(jù)是存在論上的概念還是認識論上的概念如果是存 在論上的概念, 那它就是一個純粹客觀的概念, 證據(jù)就是一個不依人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移的 客觀存在。 如果是認識論上的概念, 那證據(jù)就是離不開人的意識的主觀范疇。 證據(jù)究竟是一 個客觀范疇還是一個主觀范疇, 這不僅關(guān)系到證據(jù)本身的真?zhèn)慰赡苄詥栴}, 尤其關(guān)系到訴訟 的實際狀況和訴訟程序的建構(gòu)問題(在訴訟領(lǐng)域。 可見, 研究證據(jù)的客觀性和主觀性及其 相

16、互關(guān)系是有實際意義的。二、證據(jù)的主觀特性決定客觀事實向證據(jù)轉(zhuǎn)化客觀事實作為證據(jù)存在,首先是在主體的意識之中的反映。站在主體的角度,將某 物視為證據(jù)時, 即主體的首次感知-“觸及”, 這是人類智慧的第一縷陽光, 就對該客觀 事物注入了主觀因素。 從此, 證據(jù)不僅是事實, 納入主體視野首先是作為主體的手段而存在, 其直接的目的是為了證明另一事實的客觀存在。 所以, 當我們談證據(jù)的特性或?qū)傩詴r, 即使 是其客觀特性, 它不是單純的事實, 其前提是納入主體視野作為證據(jù)的事實, 就已經(jīng)融入了 主觀特性, 有了主客觀聯(lián)系。其既存在于客觀物質(zhì)世界, 也存在于主體的思維之中。只不過 在此階段, 證據(jù)的客觀特性

17、居于主導地位, 證據(jù)的主觀特性成分最少, 甚至僅只將其稱為證 據(jù)概念而已,這種主客觀聯(lián)系具有初始性。在純粹的客觀領(lǐng)域只有客觀事實,不存在證據(jù)概念。有學者認為,“證據(jù)的客觀性 是在純粹的客觀領(lǐng)域出現(xiàn)的概念, 是在人們對它予以認識和把握之前所具有的內(nèi)涵。 是 人們的主觀性尚未觸及和滲透的自在之物,具有自在自為性” 。筆者認為,證據(jù)的客觀性并非是“在純粹的客觀領(lǐng)域出現(xiàn)的概念,人們的主觀 性尚未觸及和滲透的自在之物”, 沒有主體意志的參與, 其單純只是事實而不能稱之“證據(jù) 的客觀性”。其轉(zhuǎn)化為證據(jù)則是主體意志參與的結(jié)果,當我們在證據(jù)領(lǐng)域談證據(jù)的客觀性; 說它在主體意志介入之前就客觀存在, 那已經(jīng)是納入

18、主體認識范圍的客觀事實, 融進了主觀 性。證據(jù)的客觀特性與證據(jù)的主觀特性就是這樣的不可分割。有一種觀點認為,證據(jù)的主觀性表現(xiàn)在:它不是客觀事實的本身,而是客觀事實在 人的意識中的反映; 它是第二性的而不是第一性的; 它不是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的, 而是離 不開入的主觀意識的, 有正常思維能力是提供證據(jù)和充當證人必不可少的條件 。 筆者認為, 該觀點談到了證據(jù)的主觀性的重要意義,但其將證據(jù)本身與主體對證據(jù)的認識對立起來不 妥。 證據(jù)首先是客觀事實, 如果說它不是客觀事實本身, 那只是主體在思維中形成的認識以 及主體運用證據(jù)時, 證據(jù)對主體的價值。 主體對客觀事實的認識與客觀事實本身是不可分割 開來

19、的。 當主體將某客觀事實當作證據(jù)時, 該事實還只是證據(jù)材料, 主體要用其證明未知的 事實, 首先得對其在思維中形成正確認識。 唯物辯證法認為, “否定之否定規(guī)律”是自然界、社會和思維發(fā)展的普遍規(guī)律?？隙? 是事物保持其存在的方面;否定, 是促使事物發(fā)展和變 化的方面。 這兩個方面互相斗爭著。 否定的方面戰(zhàn)勝肯定的方面并取得了支配地位, 舊事物 就轉(zhuǎn)化為新事物。一般地說,在事物發(fā)展的總過程中,經(jīng)過兩次否定,從肯定到否定,又從 否定到否定之否定。 主體認識證據(jù)的過程也符合此規(guī)律, 其得到的證據(jù)材料, 經(jīng)過辯證思維, 只有能夠證明未知事實的那一個(或一些事實才成為證據(jù),即實現(xiàn)事實向證據(jù)的轉(zhuǎn)化。具體表

20、現(xiàn)在:(一據(jù)以認定未知的事實,說明證據(jù)之所以成為證據(jù),是由主體決定的。首先,從人 類歷史上說, 人們認識案件事實的方法并非證據(jù)一種, 除證據(jù)外, 還存在過諸如神明裁判的 方法、 決斗裁判的方法等其他的方法。 這些方法也能再一定程度上認識案件事實, 但往往不 夠準確、全面。而證據(jù)則是以事實求證事實的方法。這種方法之所以能夠產(chǎn)生并發(fā)揮作用, 是因為他相信三種因素的存在:一是任何發(fā)生過的事實都會以這樣或那樣的形式, 在客觀的 自然界留下各種印記或痕跡。 這是由物質(zhì)不滅定律所決定的, 也是客觀事物發(fā)展和變化的規(guī) 律所決定的。 二是這種印記或痕跡與案件事實之間存在著一種客觀的、 內(nèi)在的聯(lián)系。 三是人 類

21、可以通過精神的力量和邏輯的力量, 發(fā)現(xiàn)和認識這種印記或痕跡與案件事實之間所存在的 這種客觀的、內(nèi)在的聯(lián)系。也就是說,人類具有將這種已知的事實和未知的事實聯(lián)系起來, 從而以已知的事實推導出未知的事實的精神能力。 這就是理性的力量, 也是邏輯的力量。 嫁 接已知事實和未知事實的中介是理性和邏輯的因素。 未知的事實依靠邏輯的力量奠定于已知 的事實基礎(chǔ)之上獲得其真實性和客觀性。證據(jù)的主觀性首先在于主體對于證據(jù)方法的選擇。(二主體選擇了證據(jù)的方法認識未知的事物,只是具備證據(jù)客觀性條件的事實成 為證據(jù)的大前提, 按照唯物辯證法普遍聯(lián)系的觀點, 任何一個未知的事物, 總是與周圍的其 他事物具有聯(lián)系, 只是其

22、他事物相互聯(lián)系的一個中間環(huán)節(jié)。 人們可以選擇從其中某一個或某 幾個已知的事物入手展開證明。 人們確定了用證據(jù)的方法, 還不能使具備證據(jù)客觀性條件的 事實轉(zhuǎn)化為證據(jù), 其只是具備了從證據(jù)轉(zhuǎn)化為證據(jù)的可能性。 只有在主體再一次選擇某事實 作為其認識未知事物的證據(jù),某事物轉(zhuǎn)化為證據(jù)的可能性才能成為現(xiàn)實性。(三主體的目的性,決定了證據(jù)之所以成為證據(jù),首先在于主體的價值觀,即主 體選擇某物而不選擇某物,是根據(jù)其對主體的有用性決定的。為了證明同一個未知的事物, 不同的主體可能根據(jù)其主觀目的不同作出不同的選擇。包括立法上規(guī)定那些客觀事實是證 據(jù),證據(jù)的種類有那些等。這一點,在訴訟中表現(xiàn)尤其明顯。(四主體努力

23、將包含在證據(jù)之中的主觀特性剝離,恢復其客觀特性的本來面目 一實際是以內(nèi)在的主觀特性排斥外在的主觀特性, 形成主體對客觀特性的正確認識。 最終使 客觀事實轉(zhuǎn)化為。 證據(jù)的過程得以完成。 證據(jù)的客觀特性與證據(jù)的主觀特性就是這樣的“合 二為一”。三、證據(jù)的主觀特性保障證據(jù)的客觀性和相關(guān)性 -最終使其成為認定事實的根據(jù)證據(jù)的本質(zhì)在于證明未知的事實， 既包括已經(jīng)消失的事實， 也包括尚未發(fā)生的事實。 前者如考古、訴訟等；后者如天氣預報等。兩者的差別在于，證據(jù)用于證明于尚未發(fā)生的事 實，可以驗證其正確性。證據(jù)證明已經(jīng)消失的事實則無法驗證。按主體不同，可分為單方主 體、多方主體，單方主體如社會生活中、科學一研

24、究中運用證據(jù)的行為。其證據(jù)中包含的主 觀性成分比較單一，多方主體如民間相互運用證據(jù)證明其觀點、主張。其證據(jù)中包含的主觀 性成分相對復雜一些。 以有無居中評判的第三者參與， 可分為有居中評判的第三者參與的運 用證據(jù)行為和沒有居中評判的第三者參與的運用證據(jù)行為。 前者以訴訟最典型， 有第三者參 與的運用證據(jù)證明未知事實的行為， 比沒有第三者參與的證明行為更具有科學性， 有利于消 除主體認識上的主觀偏見，形成正確認識，其證據(jù)中包含的主觀性成分就更為復雜。以上種 種與證據(jù)有關(guān)的主體行為都使主觀特性的陽光籠罩了客觀事實轉(zhuǎn)化為證據(jù)的整個過程。 由于 訴訟證據(jù)既包括了有居中評判的第三者參與的特點， 又因為其

25、納入國家訴訟活動范圍， 使其 具有特別重要的意義。所以，有的學者研究證據(jù)總是以訴訟證據(jù)取代一般的證據(jù)概念。其證 據(jù)中包含的主觀特性成分也最為復雜。 其包括了利益相關(guān)的當事人的主觀意志和相關(guān)的訴訟 法律關(guān)系主體的意志， 更重要的是其包含了國家意志一要求其具有合法性。 即按照國家意 志將證據(jù)材料之中的外在的主觀特性成分剝離， 恢復其客觀性的本來面目。 以國家意志這個 主觀性剝離當事人添加在證據(jù)之中的主觀特性， 以內(nèi)在的主觀特性剝離外在的主觀特性， 這 也是辯證法。達到合法性的要求，乃是證據(jù)主觀特性的最高層次。這種主觀特性正是對證據(jù) 客觀特性的法律保障。 但合法性并非所有證據(jù)客觀特性的保障， 非訴訟

26、證據(jù)則是由認識主體 的主觀意識來保障證據(jù)的客觀性的。其過程同樣是充滿客觀特性和主觀特性的矛盾和斗爭， 以及內(nèi)在的主觀特性和外在的主觀特性的矛盾和斗爭。 不斷地用內(nèi)在的主觀性排斥外在的主 觀性，最終形成主觀特性對客觀特性的認識和把握。如科學研究中的證據(jù)，社會生活中許多 證據(jù)，其并不一定具有合法性，但也能夠證明事實。如甲借乙的錢不還，乙索要時即拿出當 時暗中錄下的甲借款時講話的錄音帶播放。錄音帶是證據(jù)，是其內(nèi)容證明當時的情況，但其 中包含了主觀性，即當事人制作、保存證據(jù)的主觀的、有意識有目的的活動。正是主觀特性 保障了證據(jù)的客觀性。如果進入訴訟，作為訴訟證據(jù)，則當事人未經(jīng)對方允許私自錄音不是 合法

27、證據(jù)， 將不具有法律效力。 合法性作為證據(jù)的屬性， 也是證據(jù)客觀特性之外的主觀特性， 只不過其來自國家一國家意志。 其目的只有一個， 就是保障主體對證據(jù)的認識符合客觀性， 即主客觀一致。訴訟證據(jù)必須具備合法性的屬性并現(xiàn)實地表現(xiàn)出來，成為外化的特征，乃是 由訴訟證據(jù)的特殊性決定的。 證據(jù)的主觀特性包含有諸多的環(huán)節(jié)。第一環(huán)節(jié)為證據(jù)法的立法者意旨。證據(jù)法對證 據(jù)的形式預先作出了規(guī)定， 這表明了證據(jù)應(yīng)然形式的全部。 這是證據(jù)的主觀特性對證據(jù)的客 觀特性的第一次作用。 當它一經(jīng)與證據(jù)的客觀性聯(lián)結(jié)起來， 便不能不使證據(jù)的客觀性縮小了 范圍。 如電子商務(wù)活動中產(chǎn)生的某些客觀事實能否作為證據(jù)， 現(xiàn)行證據(jù)法中沒

28、有規(guī)定這種形 式， 那么， 這種客觀存在的與未知的事實具有相關(guān)性的事實也許在社會經(jīng)濟生活中可以作為 證據(jù)使用，因為沒有恰當?shù)淖C據(jù)形式對它加以反映和表達，而無從進入訴訟過程?？陀^性被 削減了的訴訟證據(jù)相對自在自為存在的證據(jù)來說， 乃是一種局部性、 片面性、 殘缺性的證據(jù)。 其成因完全在于它的主觀性。 證據(jù)主觀特性的第二個環(huán)節(jié)便是證據(jù)的形式和證據(jù)的客觀特性 的聯(lián)接。 證據(jù)的形式是停留在立法層面的抽象的類。 只有通過主體的主觀性才有可能使抽象 的證據(jù)形式與具體的證據(jù)材料連接起來， 主體的能動作用又包括對證據(jù)形式的利用意識、 對 證據(jù)的追尋意識，以及收集、運用證據(jù)等環(huán)節(jié)。在這每一個環(huán)節(jié)中，主體的主觀特

29、性都毫無 遮攔地滲透， 甚至完全以主觀性來代替客觀性。 這就使證據(jù)的客觀性受到主觀性的擺布和扭 曲，客觀性在這里處在被動和無能為力的狀態(tài)，客觀性有可能面目全非，主觀性可以任意地 塑造客觀性。表現(xiàn)在具體的證據(jù)材料上，就有可能是真、假、偽相混。在這個階段乃是證據(jù) 的主觀性占主導的時候， 尚不意味著它能直接起證明作用； 它能否起證明作用尚處在可能性 的環(huán)節(jié)。這個意義上的證據(jù)我們可以稱之為證據(jù)材料。證據(jù)材料是一有待于判斷、審視并從 而剔除其主觀性、回復其客觀性的最初意義上的證據(jù)，是證據(jù)概念由抽象變?yōu)榫唧w、由外在 的客觀性變?yōu)閮?nèi)在的客觀性、由它在變?yōu)樽栽诘牡谝粋€環(huán)節(jié)。 主體的審查、判斷，是以內(nèi)在的主觀特

30、性清除外在的主觀特性，使主體對證據(jù)的認 識符合外在的客觀特性， 從而使主觀特性和客觀特性完全融合， 以致實現(xiàn)內(nèi)在的主觀性的過 程。內(nèi)在主觀性的實現(xiàn)過程，是主觀性對客觀性完全滲透的過程。這就是主體的認識能力對 客觀真理的把握。主觀性對客觀性完全滲透的過程，在非訴訟證據(jù)中，是主體在沒有國家意 志參與的情況下完成的， 有學者認為“訴訟外的證據(jù)不具有主觀性， 訴訟中的證據(jù)必具有主 觀性。前者為客觀證據(jù)，后者為訴訟證據(jù)” 是不妥的。稱“前者為客觀證據(jù)，后者為訴訟 證據(jù)”，客觀與主觀是相對應(yīng)的，那么，訴訟證據(jù)當是主觀證據(jù)了。任何證據(jù)，無論訴訟證 據(jù)還是非訴訟證據(jù)， 都是主觀特性與客觀特性的矛盾統(tǒng)一體。 證

31、據(jù)從本質(zhì)上排斥外在的主觀 性，然而，正是因為內(nèi)在的主觀性對客觀性的把握，才使證據(jù)最終成為認定未知事實的根據(jù) -證據(jù)。訴訟證據(jù)與非訴訟證據(jù)的區(qū)別在于、也只在于“訴訟證據(jù)與科學研究或日常生 活中的證據(jù)不同之處在于， 前者是納入國家訴訟活動的范圍， 并受國家的訴訟法規(guī)范所調(diào)整 和制約地。 之所以形成主觀證據(jù)與客觀證據(jù)的觀點，其原因在于：一、證據(jù)與訴訟證據(jù)的概念 在邏輯上是種屬關(guān)系， 但訴訟證據(jù)并無科學的定義， 而證據(jù)的定義又似乎僅是給訴訟證據(jù)的 定義（被立法采納的）。由此造成理論上和司法實踐中概念混淆，二、證據(jù)屬性說，屬性劃 分不科學。無論是“二屬性”或者“三屬性”，似乎公認證據(jù)的客觀性、相關(guān)性是證

32、據(jù)的客 觀屬性，合法性是主觀屬性。這種劃分，將證據(jù)中本質(zhì)的因素入為地割裂了，如證據(jù)的關(guān)聯(lián) 性包括客觀存在的事實關(guān)聯(lián)和處在邏輯領(lǐng)域的關(guān)聯(lián)性。 證據(jù)事實與待證事實 （如果在訴訟中， 即案件事實）之間以及證據(jù)之間所存在的一定程度的聯(lián)系。就是屬于客觀性的范疇。關(guān)聯(lián)性 所具有的客觀特性是外在于主體的主觀特性而客觀地存在的，它不依人們的主觀意志為轉(zhuǎn) 移。但證據(jù)事實自身不能表達這種關(guān)聯(lián)性，換而言之，證據(jù)的關(guān)聯(lián)性沒有自我表達的特性。 事物之間的聯(lián)系， 它是經(jīng)過人的主觀性判斷后才以認識的形式表達出來的， 如果主體不把與 未知事實存在關(guān)聯(lián)性的事實當作證據(jù)，并去認識它，這種關(guān)聯(lián)性就只是純客觀的現(xiàn)象，它處 在證據(jù)概念

33、之外。只有某事物被當作證據(jù)其與未知事實之間的關(guān)聯(lián)性才成為證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。 這種關(guān)聯(lián)性首先是在主體的思維中反映出來，即是主體的邏輯思維將它們的聯(lián)系表現(xiàn)出來， “這種邏輯聯(lián)系又屬于主觀特性范疇。 證據(jù)的關(guān)聯(lián)性與證據(jù)的客觀性相比， 具有更多的主觀 特性因素注入，它處在邏輯的領(lǐng)域。關(guān)聯(lián)性以客觀性為前提，既包含了客觀特性的內(nèi)容，又 包含了主觀特性的內(nèi)容， 合法性是公認的主觀特性， 關(guān)聯(lián)性雖然也包括了主觀屬性的內(nèi)容卻 與合法性無關(guān)。否認合法性為證據(jù)的屬性之一的觀點，也不能否認證據(jù)之中的主觀特性。 證據(jù)的合法性是主體對證據(jù)科加的外在屬性，屬于證據(jù)主觀特性的范疇。但對主體 來說， 其合法性的要求乃是客觀的外在的

34、東西， 它是主體外在的主觀性轉(zhuǎn)化為內(nèi)在的主觀性 的橋梁和途徑。 這個屬性又在關(guān)聯(lián)性的基礎(chǔ)上進一步縮小了證據(jù)客觀性的外延范圍。 證據(jù)的 范圍越來越小了。但是證據(jù)的法律價值卻越來越強了。所以，符合證據(jù)“三性”的證據(jù)，是 證據(jù)力最強的證據(jù)。 證據(jù)的客觀屬性決定了客觀事實成為證據(jù)的可能性或條件， 主觀性則使 其由可能性變?yōu)楝F(xiàn)實。 可見，與證據(jù)的客觀性具有抽象和具體、外在與內(nèi)在等多層含義一樣，證據(jù)的主觀 特性也具有這樣的多義性。 它首先表現(xiàn)在立法者為證據(jù)的表達形式和運作形式所設(shè)定的主觀 性之上， 其次“它又表現(xiàn)為主體外在的主觀性之中， 最后它落實為內(nèi)在的主觀特性和外在的 客觀特性的統(tǒng)一。按否定之否定規(guī)律

35、。證據(jù)的主觀特性是對證據(jù)的客觀特性的否定，即證據(jù) 的主觀特性完成了對證據(jù)的客觀特性的籠罩。 證據(jù)的客觀特性需要在主體認識過程中逐漸地 掙脫證據(jù)的主觀特性， 從而最終使主觀性和客觀性完全相符， 這就達到了主觀對客觀的認識 和把握。 當證據(jù)的主觀性和證據(jù)的客觀性完全融合的時候， 證據(jù)便帶著它的全部內(nèi)容走進了 主體的主觀領(lǐng)域。 這個過程是由證據(jù)這個事物內(nèi)部主觀特性與客觀特性的矛盾， 以及主觀特 性中內(nèi)在的主觀性與外在的主觀性的矛盾決定的、 符合認識論規(guī)律的自然歷史過程。 此時的 主觀特性無論是從認識的過程， 還是從認識的深度看， 其使客觀事實轉(zhuǎn)化為證據(jù)都具有終極 性。 證據(jù)， 已經(jīng)由抽象的王國進入到

36、了具體的王國， 并且由必然的王國進入到了自由的王國。 只有到了自由王國，證據(jù)才能起證明作用。 四、證明標準在司法實踐中的意義-法律真實與客觀真實的關(guān)系 前面談了證據(jù)的主客觀特性，自然涉及證明標準的問題。證據(jù)是客觀存在的，主體 憑借其認識能力是可以完全地把握和認識的。 這種意義上的認識在哲學上稱之絕對真理。 但 唯物主義認識論同時也認為， 對事物的絕對真理的認識是一個漸進的過程， 也是一個由無數(shù) 相對真理相積累的過程， 這個過程在終極的意義上將會一直延續(xù)下去。 這是從認識的可能性 上著眼的， 而撇開了諸多現(xiàn)實因素的考慮。 并不是說任何事物在一定時空內(nèi)都可以完全的把 握和認識。恰恰相反，主體在一定時空范圍內(nèi)對事物的認識，都只能達到相對真理的認識程 度， 其往往就可以包含它的全部的現(xiàn)實意義。 相對真理的認識在蓋然性的意義上有著它的獨 特的價值，主要體現(xiàn)在它可以兼容其它價值的存在，并且和現(xiàn)實有著天然的接近性。前者是 立法層面的指導思想，后者