第二章(1)商事組織法-個人獨資企業(yè)法.

1、第二章 商事組織法 在商法中被稱為商事組織者須符合法定條件：有自己的名稱（或商號）；有固定的場所（或住所）；擁有一定的自由支配的資本；以營利為目的；具有一定的組織形式；其設(shè)立的手續(xù)須符合法律規(guī)定等。第一節(jié) 獨資企業(yè)法一、一、獨資企業(yè)的概念獨資企業(yè)的概念二、二、獨資企業(yè)的基本特征獨資企業(yè)的基本特征 三、三、獨資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系獨資企業(yè)與相關(guān)主體概念的關(guān)系 一、 獨資企業(yè)的概念 企業(yè)是依法設(shè)立的、以營利為目的專事生產(chǎn)經(jīng)營活動的、獨立核算的經(jīng)濟(jì)組織，是現(xiàn)代社會生產(chǎn)的基本單位。按企業(yè)投資人的構(gòu)成及其投資責(zé)任的不同，企業(yè)大體可分為三種組織形式：一是由一人投資設(shè)立的、投資者對所設(shè)企業(yè)債務(wù)負(fù)無限責(zé)任

2、的獨資企業(yè)；二是由兩人或兩人以上共同投資設(shè)立的、投資者對企業(yè)債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任的合伙企業(yè)；三是由法定數(shù)目的人投資設(shè)立的、投資者僅對企業(yè)負(fù)有限責(zé)任的公司企業(yè)。概念的不同：德國：獨資企業(yè)即商人，即從事工商經(jīng)營活動的人法國：一個自然人以個人名義、為個人利益從事商事活動、以此作為自己的職業(yè)，經(jīng)相關(guān)部門登記的商事活動者。我國：我國于1999年8月30日九屆人大常委會第11次會議通過中華人民共和國個人獨資企業(yè)法，自2000年1月1日起施行，該法第二條規(guī)定：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體?！?二、

3、獨資企業(yè)的基本特征由一個自然人單獨投資設(shè)立由一個自然人單獨投資設(shè)立 投資人對企業(yè)享投資人對企業(yè)享有完全的控制、支配權(quán)有完全的控制、支配權(quán)投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任獨資企業(yè)為非法人企業(yè)獨資企業(yè)為非法人企業(yè) 內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少少 由一個自然人單獨投資設(shè)立由一個自然人單獨投資設(shè)立。其具體含義包括：（1）投資人只能是一個自然人，而不能是法人、其它社會組織或者國家；（2）投資人應(yīng)具有完全民事行為能力，而不能是限制行為能力或無行為能力的自然人；（3）投資人應(yīng)具有從事經(jīng)營性活動的資格，而不能是有關(guān)法律、行政法規(guī)禁止以個人名義從

4、事經(jīng)營性活動的人，如國家公務(wù)員、公職人員、特定行業(yè)（銀行、證券等）的從業(yè)人員。投資人對企業(yè)享投資人對企業(yè)享有完全的控制、支配權(quán)有完全的控制、支配權(quán) 個人獨資企業(yè)的財產(chǎn),是指在該企業(yè)名義下的財產(chǎn)，包括投資人對企業(yè)的實際出資和以企業(yè)名義取得的一切收益。投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。 投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 因投資人對企業(yè)財產(chǎn)及企業(yè)經(jīng)營管理享有絕對權(quán)利，因而企業(yè)的義務(wù)也與投資人不可分離，當(dāng)企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償企業(yè)到期債務(wù)時，投資人應(yīng)以其個人或其家庭共有的全部財產(chǎn)用于清償。例如，王某從自己擁有的180萬元資產(chǎn)中拿出100萬元開

5、辦了一家個人獨資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務(wù)，當(dāng)債權(quán)人主張債權(quán)時，企業(yè)的100萬元財產(chǎn)顯然不足以清償其150萬元的債務(wù)，那么，對其不能清償?shù)?0萬元企業(yè)債務(wù)，王某應(yīng)從其另外80萬元個人財產(chǎn)中再拿出50萬元用來償還。投資人的這種責(zé)任，即為無限責(zé)任。另外，無限責(zé)任還表現(xiàn)在，即便企業(yè)解散后，投資人對未能清償?shù)钠髽I(yè)債務(wù)仍有依法繼續(xù)償還的責(zé)任。 個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè) 個人獨資企業(yè)不具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，不能取得法人資格。鏈接：法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、依法成立；2、有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；3、有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；4、能夠獨立承擔(dān)民事

6、責(zé)任。 內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少。 受投資者資格所限，個人獨資企業(yè)一般都規(guī)模較?。ㄙY本數(shù)量較少，雇傭人員較少，經(jīng)營范圍較?。?，關(guān)系國計民生及公眾利益亦較小，因此，國家無多大必要對其組織機(jī)構(gòu)、決策機(jī)制、經(jīng)營方式等進(jìn)行干預(yù)，因而來自這方面的法律限制較少，從而賦予了個人獨資企業(yè)簡單、靈活的特點。但是，企業(yè)規(guī)模并非來自法律的限制，現(xiàn)實生活中個人獨資企業(yè)發(fā)展壯大形成較大規(guī)模并不違法（如河南鄭州“大學(xué)生修鞋連鎖店”） ，不過，實踐證明，個人獨資企業(yè)不適合于大規(guī)模、大范圍的經(jīng)營，當(dāng)企業(yè)擴(kuò)張到一定規(guī)模時，必須引入公司治理模式，實行內(nèi)部的法律規(guī)制，否則將不會得以穩(wěn)

7、定、持續(xù)、長久的發(fā)展。鏈接：從大學(xué)生到修鞋狀元 一位在企業(yè)端過年“鐵飯碗”的大學(xué)本科生，面對改革大潮，毅然辭去公職，只身闖入被許多人看不上眼的修鞋行業(yè)，建起了全國第一家修鞋連鎖店。他就鄭州市知名的修鞋狀元李培棟。 在鄭州市南陽路上的大學(xué)生李培棟修鞋店，不時有顧客進(jìn)來找李培棟修鞋，不管生意再忙，他對顧客都禮貌周到，耐心細(xì)致。 與許多農(nóng)家子弟一樣，李培棟有著艱苦的求學(xué)經(jīng)歷。在10年寒窗之后，1986年，他如愿以償考上蘭州大學(xué)生物化工系。但窘迫的家庭條件，讓他經(jīng)常捉襟見肘。他就琢磨怎樣在完成學(xué)業(yè)的同時，擺脫生活困境。經(jīng)過多方考察，他看上了本小利大的修鞋。 “當(dāng)時修鞋沒有太多技術(shù)含量，投資又不很大，盡

8、管做的時候也做不好，但是蘭州大學(xué)的師生都很理解你，現(xiàn)在還記得那個老師，他說：我知道你不會，但是你的勇氣非常值得稱贊， 當(dāng)時八幾年的時候是大學(xué)校園里的第一個修鞋匠。” 就這樣，李培棟上大學(xué)年，修了年鞋，首開蘭州大學(xué)校園勤工儉學(xué)的先河。 1990年，李培棟畢業(yè)后被分配到了鄭州市一家生化制藥廠，捧上了令人羨慕的“鐵飯碗”，但由于妻子沒工作，生活仍顯得很窘迫，他決定把自己修鞋的手藝傳授給妻子。李培棟說：“當(dāng)時也沒想立個攤，做些什么，就是利用星期天的時間，到街面上，家屬院門口做一些修鞋的活，就這樣貼補生活，當(dāng)時也沒想創(chuàng)一個牌子，開一個店面沒有?！?上世紀(jì)九十年代后期，企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營出現(xiàn)困難，就在大多數(shù)職

9、工守著微薄的收入過日子時，已經(jīng)是一名助理工程師的李培棟，卻毅然辭職下崗，重走修鞋路。 “后來這種野心被培養(yǎng)出來了，96、97年的時候就有這種想法了，能不能創(chuàng)一個牌子，在這個經(jīng)濟(jì)浪潮當(dāng)中，我能不能有一個自己的名字命名的品牌。98年之后就辭職，開專門的修鞋店?！?一個學(xué)生物化學(xué)的大學(xué)本科生會自砸“鐵飯碗”，干起了修鞋這個上不了臺面的工作，這對當(dāng)時人們的擇業(yè)觀念產(chǎn)生了巨大的沖擊。李培棟一下子成為人們關(guān)注的新聞人物。1998年7月，李培棟作為特邀嘉賓，走進(jìn)了中央電視臺實話實說欄目。 “當(dāng)時有很多大學(xué)生分配又苗頭了，比較難，開始有一部分工人要下崗，人們正好處在觀念轉(zhuǎn)變得時期，很多人就想不開，大學(xué)生就牢騷

10、滿腹。上了中央電視臺之后，很多人到這來學(xué)習(xí)，全國各地很多殘疾人，下崗工人也有學(xué)生，就過來了?！?李培棟的事跡經(jīng)媒體報道后，他的修鞋店很快變得門庭若市，一天到晚有干不完的活兒。這時，他產(chǎn)生了一個大膽的構(gòu)想：建立連鎖店，打造自己的修鞋品牌。而今，除了在省內(nèi)開店之外，他的大學(xué)生修鞋連鎖店已經(jīng)在河北、四川等地開了120多家店，成了名副其實的修鞋狀元。 “現(xiàn)在的目標(biāo)就是把我的連鎖做的更好一些，爭取在未來兩年全國更多的省份開將近300家連鎖店，還想有一次新的創(chuàng)業(yè)，開始第二次創(chuàng)業(yè)，我是學(xué)生物化學(xué)，基因工程的，我一直想在21世紀(jì)，基因領(lǐng)域一定能創(chuàng)造財富，在這個方面我一定會做更多的東西?！比€人獨資企業(yè)與相關(guān)

11、主體概念的關(guān)系1、個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關(guān)系個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關(guān)系 2 2、個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系 3 3、個人獨資企業(yè)與小商人的關(guān)系個人獨資企業(yè)與小商人的關(guān)系 4、個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)與一人公司的關(guān)系與一人公司的關(guān)系 1、 個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關(guān)系個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關(guān)系 所謂個體工商戶，是指由個人或者家庭投資并經(jīng)營，可請12個幫手、帶不超過5個學(xué)徒，且由投資人承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的小型經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)與個體工商戶的共同點在于均屬商事個體。 （1）出資人不同。個人獨資企業(yè)的出資人只能是一個自然人；個體工商戶既可以由一個自然人出資設(shè)立

12、，也可以由家庭共同出資設(shè)立。 （2）承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍不同。個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，只是在企業(yè)設(shè)立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；而根據(jù)民法通則第29條的規(guī)定，個體工商戶的債務(wù)如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)，家庭經(jīng)營的，則以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。 （3）適用的法律不同。個人獨資企業(yè)依照個人獨資企業(yè)法設(shè)立，個體工商戶依照民法通則、城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例的規(guī)定設(shè)立。 （4）法律地位不同。個人獨資企業(yè)是經(jīng)營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)；個體工商戶則不采用企業(yè)形式。區(qū)分二者的關(guān)鍵在于是否進(jìn)行了獨資企業(yè)登記，并領(lǐng)取獨

13、資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。 2、 個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系 私營企業(yè)是按所有制形式的不同劃分企業(yè)而形成的一種企業(yè)類型，其依據(jù)的立法是1988年國務(wù)院頒發(fā)的私營企業(yè)暫行條例。該條例明確規(guī)定，所謂私營企業(yè)，是指資產(chǎn)歸私人所有，雇工8人以上的營利性經(jīng)濟(jì)組織；私營企業(yè)可采取三種組織形式，即個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、私營有限責(zé)任公司。據(jù)此可見，個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)是從屬關(guān)系：個人獨資企業(yè)是私營企業(yè)的一種形式，但私營企業(yè)并不僅僅限于個人獨資企業(yè)。 個人獨資企業(yè)與小商人的關(guān)系個人獨資企業(yè)與小商人的關(guān)系 商法學(xué)理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體，它相對于完備商人而言，而完備與否，是基于商事主體的事實狀態(tài)認(rèn)定的。因此，個人獨資企業(yè)不一定就是小商人，規(guī)模較大、組織健全、管理規(guī)范的，也可成為完備商人。4、個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)與一人公司的關(guān)系與一人公司的關(guān)系第一、投資者的性質(zhì)不同；第一、投資者的性質(zhì)不同；第二、內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)不同；第二