《非上市公眾公司收購管理辦法》起草說明2022年

1、?非上市公眾公司收購管理方法?起草說明非上市公眾公司以下簡稱公眾公司的收購一般是指取得或穩(wěn)固對公眾公司的控制權，通常會對公眾公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動產(chǎn)生較大影響。為了標準公眾公司的收購及相關股份權益變動活動，保護公眾公司和投資者的合法權益，維護證券市場秩序和社會公共利益，促進證券市場資源的優(yōu)化配置，依照?公司法?、?證券法?、?國務院關于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關問題的決定?國發(fā)202249號、?國務院關于進一步促進企業(yè)兼并重組假設干政策措施的意見?國發(fā)202214號及其他相關法律法規(guī)的規(guī)定，我們制定了?非上市公眾公司收購管理方法?以下簡稱?收購方法?及配套的信息披露內(nèi)容與格式指引?，F(xiàn)說明如下：一

2、、總體原那么公眾公司收購的交易對象形式上是公司股份，而實質(zhì)上是公司控制權。與公司董事會、監(jiān)事會、股東大會各司其職、相互制衡的內(nèi)部治理結構相比，公眾公司收購能對公司管理者形成外部約束，是公司外部治理的重要方式。公眾公司收購監(jiān)管制度的建立，一方面是為了標準引導收購活動，提高收購質(zhì)量，發(fā)揮收購優(yōu)化市場資源配置功能，有效推動產(chǎn)業(yè)結構調(diào)整和產(chǎn)業(yè)升級，促進實體經(jīng)濟開展；另一方面是為了保護投資者合法權益，防止不誠信的收購行為，防范和減少內(nèi)幕交易的發(fā)生。這與上市公司收購的監(jiān)管原理是一致的。并且，境外成熟資本市場的收購監(jiān)管根本不對公眾公司和上市公司進行嚴格區(qū)分。因此，公眾公司收購監(jiān)管制度仍需堅持和沿用上市公司監(jiān)

3、管制度中已經(jīng)被實踐證明的、成熟且行之有效的做法和根本制度。公眾公司具有自身的特點，與上市公司相比，公眾公司多以中小微企業(yè)為主，收購時機可能更多，所涉及的資產(chǎn)金額可能更小，收購監(jiān)管制度安排應簡便、靈活、高效，表達鼓勵公眾公司收購的精神。公眾公司具有數(shù)量多、情況差異大、監(jiān)管難度較高等特點，收購監(jiān)管要求不宜過多、過高或者整齊劃一，應具有適應性、適當性和有效性。此外，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)以下簡稱全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的制度安排和投資者結構也與交易所市場有所不同。因此，公眾公司收購監(jiān)管應堅持“鼓勵收購、降低本錢、強化信披、提高效率的原那么，建立適度的制度安排。我們深入研究了公眾公司與上市公司、交易所市場與

4、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的差異及其對收購活動可能產(chǎn)生的影響，在此根底上形成了公眾公司收購監(jiān)管制度。二、主要內(nèi)容在參考上市公司監(jiān)管制度的根底上，我們結合公眾公司和全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的特點制定了公眾公司收購監(jiān)管制度。?收購方法?共六章四十七條，分為總那么、權益披露、控制權變動披露、要約收購、監(jiān)管措施與法律責任和附那么。一沿用或借鑒的上市公司收購監(jiān)管制度1.收購人準入資格要求收購主要涉及公司股權結構調(diào)整，目標大多指向公司控制權變動，核心內(nèi)容是“股東準入。健康的市場必須摒除虛假交易和濫用市場機制行為。我國是新興加轉(zhuǎn)軌市場，市場約束不強，需要市場準入規(guī)定。對收購人資格的限制，實際上就是明確市場準入條件，有利于市場

5、的健康開展和長期穩(wěn)定。上市公司的實踐證明不限制收購人資格對市場損害極大。?收購方法?規(guī)定，收購人及其實際控制人應當具有良好誠信記錄，其為法人的應當具有健全的公司治理機制。收購人負有數(shù)額較大且到期未清償債務、最近2年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為、最近2年有嚴重的證券市場失信行為等情形的，不得收購公眾公司?？紤]到全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的公開轉(zhuǎn)讓說明書中關于重大違法違規(guī)行為的時間要求也為最近2年，因此收購人的準入年限要求與掛牌準入的標準保持一致。2.充分發(fā)揮財務參謀等中介機構作用上市公司收購監(jiān)管建立了財務參謀對收購人事前把關、事中跟蹤、事后持續(xù)督導的制度，實踐效果較好。?收購方法?借鑒了上市公司的

6、相關規(guī)定，在第一大股東或?qū)嶋H控制人變更時及要約收購時，要求收購人必須聘請具有財務參謀業(yè)務資格的專業(yè)機構擔任財務參謀，但國有股行政劃轉(zhuǎn)或者變更、因繼承取得股份以及股份在同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉(zhuǎn)讓、取得公眾公司向其發(fā)行的新股、司法繼承等情形除外。財務參謀應保持獨立性，對收購人進行輔導和盡職調(diào)查，并在收購完成后12個月內(nèi)持續(xù)督導收購人遵紀守法、切實履行承諾及相關約定。關注收購人是否對公眾公司有不當行為，防范收購人侵害公眾公司和中小股東的合法權益。經(jīng)財務參謀的核查，篩除不符合條件的收購人。3.控股股東或?qū)嶋H控制人退出的要求目前公眾公司股權相比照擬集中，控股股東或?qū)嶋H控制人通常決定公司的經(jīng)

7、營開展，其退出會對公司產(chǎn)生較大影響。我們針對此類收購活動提出較為嚴格的要求：控股股東、實際控制人向收購人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有的公眾公司股份的，應當對收購人的主體資格、誠信情況及收購意圖進行調(diào)查，并在其權益變動報告書中披露有關調(diào)查情況?？毓晒蓶|、實際控制人及其關聯(lián)方在轉(zhuǎn)讓被收購公司控制權之前有損害被收購公司及其他股東合法權益的，被收購公司董事會應當及時披露，并采取有效措施維護公司利益。這些都與上市公司的相關規(guī)定保持一致。4.收購人的股份限售要求通過公眾公司收購，收購人成為公司第一大股東或者實際控制人的，其收購目的應當是看好公司的長期開展，而不是為了獲取股權的短期價差收益。故制度設計上應要求控制權在一

8、定期限內(nèi)保持穩(wěn)定，?收購方法?規(guī)定進行公眾公司收購后，收購人成為公司第一大股東或者實際控制人的，其持有的被收購公司股份在收購完成后12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。5.違法違規(guī)的處分違法違規(guī)處分是監(jiān)管制度中的重要一環(huán)，對于收購中的虛假披露、內(nèi)幕交易、操縱市場和失信行為具有重要的威懾作用?？紤]到公眾公司收購不設行政許可，事前監(jiān)管大大減少，這就需要相應加強事中監(jiān)管和事后處分力度。因此，違法違規(guī)處分與上市公司根本保持一致，中國證監(jiān)會可以采取監(jiān)管談話、出具警示函、責令暫?；蛘咄Ｖ故召彙⒄J定不適當人選及市場禁入等監(jiān)管措施，并將當事人的違法行為和整改情況記入誠信檔案，情節(jié)嚴重的，還將比照?證券法?的規(guī)定進行行政處分。二

9、修改的監(jiān)管制度1.不設行政許可，以信息披露為核心，強化自律監(jiān)管全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)實行了較為嚴格的投資者適當性制度，未來開展方向?qū)⑹且粋€以合格投資者為主的市場。投資者具備投資決策能力，具有較強的風險識別和承受能力，具備一定維護自身權利的意識和手段。全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易不活潑，尚未形成連續(xù)的交易，收購行為對市場等造成的影響可能較上市公司略輕。因此?收購方法?不設行政許可，充分地發(fā)揮市場約束機制。公眾公司收購監(jiān)管專注于構建以信息披露為核心的監(jiān)管體系，推動并實現(xiàn)收購活動市場化。在行政監(jiān)管“往后退的同時，強化全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的自律監(jiān)管職責，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)對相關證券轉(zhuǎn)讓活動進行實時監(jiān)控，監(jiān)督公眾公司收購及

10、相關股份權益變動活動的信息披露義務人切實履行信息披露義務。2.調(diào)整權益變動的披露要求和觸發(fā)比例掛牌公司大局部以個人直接持股為主，根據(jù)對全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)716家掛牌公司的統(tǒng)計結果，平均股東人數(shù)為33.62人，第一大股東為個人的為82.12%，且第一大股東平均持股比例為51.3%，股權結構相對集中且簡單。基于公眾公司的股權結構高度集中、股東人數(shù)少、股權流動性差等特點，我們將觸發(fā)權益變動的披露標準從5%適當提高到10%，對于持股10%以上的權益擁有人，增減觸及5%的倍數(shù)披露權益變動報告書，使披露時點更加明確，有利于市場執(zhí)行。而且我們將公司控制權是否變更作為披露的重要依據(jù)，控制權未發(fā)生變更的，每增減5

11、%披露權益變動報告書；控制權發(fā)生變更且擁有權益10%以上的，披露收購報告書。同時，我們在權益變動和控制權變更披露中涵蓋了協(xié)議收購和間接收購的相關內(nèi)容，不再另行規(guī)定。3.自主約定是否實行強制全面要約收購制度?國務院關于進一步促進企業(yè)兼并重組假設干政策措施的意見?中明確了非上市公眾公司收購不實施強制全面要約收購制度，但我們把收購人是否需要實施全面要約收購的權利交由公司自行決定，采取自治的方式在公司章程中約定，在公司收購時收購人是否需要向公司全體股東發(fā)出全面要約收購。公司章程中約定收購人需要發(fā)出全面要約收購的，應明確全面要約收購的觸發(fā)條件、要約價格確實定標準以及相應制度安排，同時對要約價格提出原那么

12、性規(guī)定，如果收購人在要約收購書披露日前6個月內(nèi)取得過該股票的，對同一種類股票的要約價格不得低于前6個月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價格，以表達公平對待所有股東的原那么。4.調(diào)整自愿要約收購制度對于收購人自愿進行要約收購包括全面要約收購，在具體制度上我們做了適當調(diào)整，主要包括：（1） 針對要約收購，不嚴格限制收購價格。考慮到自愿要約都是主動性要約，真實收購股票為意圖，為到達收購目的，自然會提出合理的收購價格；且全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的投資者具有一定的投資經(jīng)驗和較強的風險識別能力，我們不限制要約收購價格，僅要求公平對待其他股東。2需要變更收購要約的，變更后的要約收購價格不得低于變更前的要約收購價格。

13、收購人的要約收購應當以真實收購為意圖，在發(fā)出公告后應受到要約的約束，公司股價已經(jīng)反映收購行為對公司的影響，且被收購公司的股東根據(jù)最新的股票價格做出相應決策，如允許收購人降低要約收購價格，將明顯損害投資者的利益，有操縱市場之嫌，且容易導致收購失敗。因此，我們要求變更后的要約收購價格不得低于變更前的要約收購價格。3不強制要求被收購公司聘請獨立財務參謀。被收購公司董事會應當對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進行調(diào)查，對股東是否接受要約提出建議，并可以根據(jù)自身情況決定是否聘請獨立財務參謀。被收購公司決定聘請的，可以聘請為其提供督導效勞的主辦券商為獨立財務參謀，但存在影響獨立性、財務參謀業(yè)務受到限制

14、等不宜擔任獨立財務參謀情形的除外。被收購公司也可以同時聘請其他機構為其提供參謀效勞。4收購人可以采用現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結合等合法方式支付收購公眾公司的價款。為鼓勵公眾公司收購活動并降低收購人本錢，支付方式不局限于現(xiàn)金，為創(chuàng)新留下空間。此外，為保護投資者合法權益，防止不誠信的收購行為，財務參謀應當承當連帶責任。財務參謀沒有充分證據(jù)說明其勤勉盡責的，中國證監(jiān)會依法追究責任并可視情節(jié)輕重，自確認之日起采取3個月至12個月內(nèi)不接受其出具的相關專項文件、12個月至36個月內(nèi)不接受相關簽字人員出具的專項文件的監(jiān)管措施。5采用多種形式保證履約能力。為減少收購人本錢，收購人履約保證能力除在指定銀行等金融

15、機構存入20%履約保證金外，增加了證券、銀行等金融機構出具的保函和財務參謀擔保并承當連帶責任等履約保證形式。5.簡化披露內(nèi)容除要約收購或者收購活動導致第一大股東或?qū)嶋H控制人發(fā)生變更的，其他收購只需要披露權益變動報告書，簡要披露收購人的根本情況、持股數(shù)量和比例、持股性質(zhì)、權益取得方式等信息，不需要披露持股目的、前6個月買賣公眾公司股份情況、持有到達或超過5%的其他公眾公司和上市公司股份情況等。收購報告書和要約收購報告書也大幅減少披露內(nèi)容，重點強化客觀性事實披露，如：收購人的根本情況、財務資料、前6個月買賣公司股份情況、前24個月與公司及關聯(lián)方之間的重大交易等；弱化主觀性分析信息，如對公司的影響分析等。收購報告書和要約收購報告書的規(guī)定缺乏20項，較上市公司的相關要求減少超過一半。6.加強責任主體的自我約束和市場自律監(jiān)管我們借鑒了新股發(fā)行制度改革的做法，對于相關責任主體作出公開承諾的，要求同時披露未能履行承諾時的約束措施。全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)應對收購人履行公開承諾行為進行監(jiān)督和約束，并對未能履行承諾的，及時采取自律監(jiān)管措施。加強責任主體的自我約束和市場自