有限責(zé)任公司整體變更股份公司需要注意的問題

1、有限責(zé)任公司整體變更股份公司需要注意的問題一、折股問題要注意的是:有限公司整體變更和有限公司整體改制的區(qū)別。整體變更為整體改制的一種形式,但整體改制還包括其他形式。整體變更是指:以有限公司的現(xiàn)有股東作為發(fā)起人,將有限公司變更為股份公司,股份公司的股東和股權(quán)結(jié)構(gòu)與有限公司完全一致。整體變更情況下,有限公司的經(jīng)營業(yè)績可以連續(xù)計算。整體改制是指:有限公司的現(xiàn)有股東以有限公司的全部資產(chǎn)作為出資,聯(lián)合其他發(fā)起人,共同設(shè)立股份公司。股份公司的股東人數(shù)以及股權(quán)結(jié)構(gòu)與有限公司不一樣。整體改制時,如果有限公司不是國有控股,則其經(jīng)營業(yè)績不能連續(xù)連續(xù)計算。(整體改制是相對于部分改制而言的,在發(fā)行體制尚不規(guī)范時,有些

2、企業(yè)將其優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)剝離出來發(fā)起設(shè)立公司,達到符合上市條件的目的并獲得較高的發(fā)行價,上市后再用配股的方式由上市公司買回剩余的劣質(zhì)資產(chǎn)。因此證監(jiān)會從1998年開始即規(guī)定除特大型企業(yè)集團外,其他企業(yè)應(yīng)整體改制。法律規(guī)定:公司法第九十六條“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時,折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司,為增加資本公開發(fā)行股份時,應(yīng)當(dāng)依法辦理。”這是目前有限公司整體變更為股份公司的法律依據(jù)。1、股本問題:應(yīng)當(dāng)考慮股本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)、盈利預(yù)測以及股票發(fā)行價格,進行綜合確定。注意:股本規(guī)模滿足上市的要求,以及發(fā)行比例的要求。誤區(qū):不是股本越大越好,發(fā)行股數(shù)不是越多越好

3、。第一,擬上市公司在上市前的股本設(shè)計時,可以盡可能地將凈資產(chǎn)折為股本,而不要強求過高的每股收益,從財富角度講,對同一公司而言,高股本低每股收益情況下的市值,由于低價股的相對高估值,可能會高于小股本高每股收益情況下的市值。由此帶來三個資本運作的方法論:1/ 上市前可以將未分配利潤盡可能多地轉(zhuǎn)為老股東的股本。2/ 改為股份公司時,可以盡可能折為較高的股本。3/ 如果每股收益過高,老股東甚至可以以現(xiàn)金增資以取得更多的股本。第二,個人直接持股比個人通過法人持股更有利,從財富變現(xiàn)的角度講,可能要多四成左右。第三,如果能夠達到4億股的發(fā)行后股本,盡可能去夠,這表示擬上市公司僅需要讓渡10%的股權(quán)即可以實現(xiàn)

4、上市。第四,對于控股權(quán)已經(jīng)處于臨界點的企業(yè)(如剛剛達到相對控股地位或絕對控股地位,大股東可以通過配股(增資來實現(xiàn)控股權(quán)的提升。第五,擬上市公司的股東最好是自然人,而不要是歷史沿革復(fù)雜的法人,最好不要包含國有法人。二、轉(zhuǎn)股涉及的稅收問題1、有限責(zé)任公司整體變更時,除注冊資本外的資本公積、盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本按以下情況區(qū)別納稅:(1資本公積、盈余公積及未分配利潤中屬于個人股東的部分。資本公積中轉(zhuǎn)增股本時不征收個人所得稅。根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征收個人所得稅的通知(國稅發(fā)1997198號的規(guī)定,股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配,對個人取得的轉(zhuǎn)

5、增股本數(shù)額,不作為個人所得,不征收個人所得稅。盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時應(yīng)當(dāng)繳所得稅,股份制企業(yè)用盈余公積金及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本屬于股息、紅利性質(zhì)的分配,對個人取得的紅股數(shù)額,應(yīng)作為個人所得征稅。(2資本公積、盈余公積及未分配利潤中屬于法人股東的部分根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知(國稅發(fā)2000118號規(guī)定,“除另有規(guī)定者外,不論企業(yè)會計帳務(wù)中對投資采取何種方法核算,被投資企業(yè)會計帳務(wù)上實際做利潤分配處理(包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本時,投資方企業(yè)應(yīng)確認投資所得的實現(xiàn)”。因此,有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司視同于利潤分配行為,按以下原則處理:資本公積不屬

6、于利潤分配行為,不繳納企業(yè)所得稅。盈余公積和未分配潤進行轉(zhuǎn)增時視同利潤分配行為。不同于個人股東,公司制企業(yè)進行分紅時,法人股東是不需要繳納所得稅。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時,法人股東需要補繳所得稅差額部分。B.企業(yè)改制時將產(chǎn)權(quán)以股份形式量化到個人時繳納個人所得稅根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于聯(lián)想集團改制員工取得的用于購買企業(yè)國有股權(quán)的勞動分紅征收個人所得稅問題的通知(國稅函2001832號的稅收要求,個人無償獲得股份時應(yīng)當(dāng)按以下方法繳納:(1企業(yè)在公司制改造時將有關(guān)資產(chǎn)無償以股份方式量化到個人時,包括企業(yè)將歷年積存的勞動分紅以股份形式量化到個人時,都必須按“工資、薪金所得”項目計征個人

7、所得稅,稅款由公司代扣代繳。(2公司給員工免費贈送股票(股權(quán),無償給職工配股時,其實質(zhì)上是公司將一部分股份無償轉(zhuǎn)讓給雇員。對個人取得的這部分股份屬于因受雇而取得的報酬,應(yīng)按取得股權(quán)的公允價值(或市價,依照“工資薪金所得”項目征收個人所得稅。c.企業(yè)改制設(shè)立時繳納增值稅和營業(yè)稅改制設(shè)立的非貨幣性資產(chǎn)出資行為會涉及到增值稅、營業(yè)稅。企業(yè)主要資產(chǎn)形態(tài)可以分為有形動產(chǎn)、無形資產(chǎn)和和不動產(chǎn)。其中:有形動產(chǎn)屬于增值稅的征收范圍,而無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)屬于營業(yè)稅的征收范圍。(1當(dāng)企業(yè)以整體經(jīng)營性資產(chǎn)出資并發(fā)起設(shè)立公司時,屬于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán),即整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為。根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓

8、企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題的批復(fù)(國稅2002420號規(guī)定:轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)涉及的應(yīng)稅貨物轉(zhuǎn)讓,不屬于增值稅的征稅范圍,不征收增值稅。(2當(dāng)企業(yè)以貨物出資時,應(yīng)當(dāng)視同貨物銷售繳納增值稅。上述所指貨物包括企業(yè)流動資產(chǎn)中的存貨、固定資產(chǎn)中機器設(shè)備、運輸工具、及其它辦公物品等動產(chǎn)。(3當(dāng)企業(yè)以不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)出資時,根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知(財稅2002191號規(guī)定不需要繳納營業(yè)稅。二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題1、程序問題:整體變更前,有限公司往往涉及股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整。股權(quán)轉(zhuǎn)讓一定要完善程序。2、定價問題:最好在凈資產(chǎn)的基礎(chǔ)上溢價一定比例公司引進新的投資者應(yīng)注意以下問題:(1不影響

9、公司連續(xù)計算經(jīng)營時間(業(yè)績。如不發(fā)生主營業(yè)務(wù)的重大變化,董事、高級管理人員不發(fā)生重大變化,實際控制人不發(fā)生變更等。(2籌集的資金規(guī)模適當(dāng)。(3如果新投資者以資產(chǎn)折股出資,其規(guī)模也應(yīng)適當(dāng)。要考慮其出資對公司營業(yè)記錄可比性的影響。新股東無論以現(xiàn)金還是實物出資,其折股比例應(yīng)一致。當(dāng)然企業(yè)本身會考慮有利于公司業(yè)務(wù)的開展和市場拓展,對公司業(yè)務(wù)和生產(chǎn)經(jīng)營能產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)。三、評估法律規(guī)定:目前公司法并沒有要求整體變更時必須評估。但是公司注冊資本登記管理規(guī)定第十七條“非公司企業(yè)按公司法改制為公司、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時,折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司,為增加資

10、本公開發(fā)行股份時,應(yīng)當(dāng)依法辦理。原非公司企業(yè)、有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估作價,并由驗資機構(gòu)進行驗資。”據(jù)此,在工商登記時,需要評估報告。整體變更時,評估原則:一是評估值不應(yīng)過高于凈資產(chǎn)值,二是不依據(jù)評估結(jié)果調(diào)帳。1、調(diào)帳及連續(xù)計算業(yè)績問題 根據(jù)首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法規(guī)定，發(fā)行人必須是股份有限公司設(shè) 立滿三年后方可申請上市；同時按照實質(zhì)重于形式的原則，允許有限責(zé)任公司以 按原帳面凈資產(chǎn)值折股的方式整體變更為股份有限公司的發(fā)行人連續(xù)計算持續(xù) 經(jīng)營時間。因此，有限責(zé)任公司整體改制時進行資產(chǎn)評估和帳務(wù)調(diào)整取決于連續(xù) 計算經(jīng)營業(yè)績的要求。 （1）如果有限責(zé)任公司依法

11、變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質(zhì)不 同但仍為一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，不改變歷史成本原則，資產(chǎn)評估結(jié)果不能進 行帳務(wù)調(diào)整。 （2）如果有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行了帳務(wù) 調(diào)整的，則視為新股份公司，則應(yīng)當(dāng)在股份公司設(shè)立后滿三年后方可申請公開發(fā) 行。 2、稅收問題 公司改制設(shè)立時，其資產(chǎn)評估增值部分是否需要繳納企業(yè)所得稅？ 常見的公司設(shè)立方式是主發(fā)起人以經(jīng)營性凈資產(chǎn)或經(jīng)營性實體（包括子公司、分 公司）評估作價，并聯(lián)合其他發(fā)起人以現(xiàn)金或非貨幣資產(chǎn)出資成立公司。企業(yè)以 非貨幣性資產(chǎn)出資時，資產(chǎn)評估增值部分按國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè) 務(wù)若干所得稅問題的通知 （國稅

12、發(fā)2000118 號）的規(guī)定處理： （1）以整體資產(chǎn)出資時，收到的對價是被投資方的股權(quán)（即整體資產(chǎn)評估增值 部分屬于股權(quán)支付對價）暫不計算確認資產(chǎn)評估增值部分的所得或損失。 （2）其它非貨幣性資產(chǎn)出資時，應(yīng)當(dāng)將其非貨幣性資產(chǎn)評估增值額部分計入應(yīng) 6 納稅所得額，繳納企業(yè)所得稅。 稅法所指的非貨幣性資產(chǎn)包括：企業(yè)持有的貨幣性資產(chǎn)（即企業(yè)持有的現(xiàn)金及將 以固或可確定金額的貨幣收取的資產(chǎn)， 包括現(xiàn)金、 應(yīng)收帳款、 應(yīng)收票據(jù)和債券等） 以外的資產(chǎn)，包括存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、股權(quán)投資等。 個人對資產(chǎn)評估增值計征個人所得稅問題，資產(chǎn)評估增值部分按國家稅務(wù)總局 關(guān)于資產(chǎn)評估增值計征個人所得稅問題的通知

13、（國稅發(fā)2008】115 號）的規(guī)定 處理： （1）個人(自然人，下同股東從被投資企業(yè)取得的、以企業(yè)資產(chǎn)評估增值轉(zhuǎn)增 個人股本的部分，屬于企業(yè)對個人股東股息、紅利性質(zhì)的分配，按照“利息、股 息、紅利所得”項目計征個人所得稅。稅款由企業(yè)在轉(zhuǎn)增個人股本時代扣代繳。 （2）個人以評估增值的非貨幣性資產(chǎn)對外投資取得股權(quán)的，對個人取得相 應(yīng)股權(quán)價值高于該資產(chǎn)原值的部分，屬于個人所得，按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目計 征個人所得稅。稅款由被投資企業(yè)在個人取得股權(quán)時代扣代繳。 四、關(guān)聯(lián)交易 第六，報告期內(nèi)盡可能完成對關(guān)聯(lián)方的并購，根據(jù)財政部規(guī)定，可以減少關(guān)聯(lián)交 易的披露層次。 五、同業(yè)競爭 （詳見同業(yè)競爭的處理）

14、 六、其他 1. 所有的股權(quán)設(shè)計操作，一般都應(yīng)在有限公司階段完成。股份公司成立后 一年內(nèi)股份不得轉(zhuǎn)讓規(guī)定，限制了股份公司設(shè)立后的運作空間。 7 2. 審計基準(zhǔn)日和驗資基準(zhǔn)日不宜相隔太久， 否則會導(dǎo)致工商變更登記時的 麻煩。同時，投行還應(yīng)關(guān)注審計基準(zhǔn)日與驗資基準(zhǔn)日期間的重大變化。 3. 有的改制企業(yè)希望在改制審計的同時進行一次分紅， 以經(jīng)審計的凈資產(chǎn) 值減去分紅金額后凈額作為折股依據(jù)。一般情況下，投行應(yīng)謹慎對待此種處理方 式。該種做法可能不太能為工商機構(gòu)接受，也容易引發(fā)關(guān)于出資是否真實的不必 要的質(zhì)疑。 4. 擬上市的有限公司若在整體變更前存在委托持股現(xiàn)象且又希望在整體 變更為股份公司時一并解決該問題的，若能夠提供委托持股的書面憑證，且當(dāng)?shù)?工商機關(guān)又認可的，