勞動(dòng)法治建設(shè)與勞動(dòng)合同法十八屆四中

1、 中國勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院法學(xué)系主任、教授。北京市高校教學(xué)名師，中組部、人力資源社會(huì)保障部特聘專家，全國職工素質(zhì)教育工程特聘專家。兼任北京市勞動(dòng)法和社會(huì)保障法學(xué)會(huì)副會(huì)長。兼職律師。 勞動(dòng)爭議處理教程被評為北京市高等院校精品教材，主講的勞動(dòng)法課程被評為北京市高校精品課程。主持建設(shè)教育部和北京市勞動(dòng)法特色專業(yè)建設(shè)點(diǎn)項(xiàng)目。 多年致力于勞動(dòng)法教學(xué)和研究。主要講授勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法、勞動(dòng)爭議處理等課程。 受立法機(jī)關(guān)的邀請，作為勞動(dòng)法專家參與了工會(huì)法、勞動(dòng)合同法、就業(yè)促進(jìn)法、勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法等多部勞動(dòng)法律法規(guī)的立法起草和論證工作 曾主持和參與多項(xiàng)國家和省部級關(guān)于勞動(dòng)法和工會(huì)法的課題研究。主要科研成果：專著勞動(dòng)合

2、同法論，主編和編寫了勞動(dòng)爭議處理教程、勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法培訓(xùn)教程、勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法專題講座等多部教材，在核心期刊和其他報(bào)刊發(fā)表學(xué)術(shù)論文數(shù)十篇，并在日本、韓國和臺(tái)灣等境外學(xué)術(shù)期刊發(fā)表論文多篇。多篇論文被CSSCI收錄檢索，多篇論文被人大報(bào)刊復(fù)印資料及其他刊物全文轉(zhuǎn)載并獲得各種層次的獎(jiǎng)項(xiàng)。 連續(xù)多年被評為學(xué)院十佳教師、工會(huì)干部培訓(xùn)優(yōu)秀教師。 曾多次受邀前往歐洲、亞洲等國家講學(xué)和訪問 近年來，由于在勞動(dòng)法方面的專業(yè)研究，受聘擔(dān)任多家媒體特約評論員，曾多次接受中央電視臺(tái)、美國華盛頓郵報(bào)、華爾街日報(bào)、中央人民廣播電臺(tái)、北京人民廣播電臺(tái)、鳳凰衛(wèi)視、法制日報(bào)、解放日報(bào)、中國青年報(bào)、中國勞動(dòng)保障報(bào)、工人日報(bào)

3、等媒體采訪 為眾多知名企業(yè)和機(jī)構(gòu)提供了專業(yè)的勞動(dòng)法律咨詢培訓(xùn)，為諸多勞動(dòng)者提供義務(wù)法律援助。 法治與法制 法制：指一國法律制度或制度體系。 法治，就是依法管理國家和社會(huì)事務(wù)。 具體來講，就是以民主民主為前提和目標(biāo)，以嚴(yán)格依法辦事依法辦事為核心，以制約權(quán)力制約權(quán)力為關(guān)鍵的社會(huì)管理機(jī)制、社會(huì)活動(dòng)方式及社會(huì)秩序狀態(tài)。 民主與法治是一個(gè)有機(jī)的整體，缺一不可 民主為法治的前提，法治是民主的保障。民主為法治的前提，法治是民主的保障。 法治包含法制，法制是法治的基礎(chǔ)和前提，但實(shí)現(xiàn)法治只有法制是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。 我國憲法明確規(guī)定：依法治國。 法治與人治 人治作為一種依靠領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志來管理國家和社會(huì)，處理社

4、會(huì)公共事務(wù)的治國方略、方式。它具有的特征特征： 人治的根據(jù)是領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志； 人治具有隨意專橫的性質(zhì)； 人治輕視法律； 法律服從于領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志； 人治缺乏自由、平等、人權(quán)等價(jià)值理念與準(zhǔn)則。守法 執(zhí)法司法立法 法治的具體體現(xiàn): 有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究 立法方面：良法善治。立法是法治的基礎(chǔ)，在民主的基礎(chǔ)上，制定完備的法律。 守法方面：守法是法治的關(guān)鍵，要求全體社會(huì)成員都要遵守法律。 執(zhí)法方面：嚴(yán)格執(zhí)行法律。 司法方面：公平處理爭議。 十八屆四中全會(huì)：全面推進(jìn)依法治國 總目標(biāo)是建設(shè)中國特色社會(huì)主義法治體系，建設(shè)社會(huì)主義法治國家。 形成完備的法律規(guī)范體系 高效的法治實(shí)施體

5、系 嚴(yán)密的法治監(jiān)督體系 有力的法治保障體系 形成完善的黨內(nèi)法規(guī)體系 推進(jìn)法治國家、法治政府、法治社會(huì)一體化建設(shè) 建立健全五個(gè)機(jī)制：暢通群眾利益協(xié)調(diào)、權(quán)益保障法律渠道 健全依法維權(quán)和化解糾紛機(jī)制 建立健全社會(huì)矛盾預(yù)警機(jī)制 利益表達(dá)機(jī)制、 協(xié)商溝通機(jī)制 救濟(jì)救助機(jī)制 勞動(dòng)法治：勞動(dòng)立法、勞動(dòng)執(zhí)法、勞動(dòng)司法、勞動(dòng)守法 近年來，我國在勞動(dòng)法制建設(shè)中取得了成績，頒布了勞動(dòng)合同法等一系列法律法規(guī)，但離勞動(dòng)法治的要求還任重道遠(yuǎn)。勞動(dòng)法勞動(dòng)關(guān)系協(xié)調(diào)法勞動(dòng)基準(zhǔn)法勞動(dòng)保障法勞動(dòng)合同法集體合同法用人單位內(nèi)部勞動(dòng)規(guī)則法職工民主管理法勞動(dòng)爭議處理法工時(shí)法工資法就業(yè)促進(jìn)法勞動(dòng)保護(hù)法職業(yè)培訓(xùn)法社會(huì)保險(xiǎn)法勞動(dòng)監(jiān)督法工會(huì)法 1

6、950年：工會(huì)法 1994年：勞動(dòng)法 2001年：工會(huì)法修改 2007年：勞動(dòng)合同法、就業(yè)促進(jìn)法、勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法 2010年：社會(huì)保險(xiǎn)法 勞動(dòng)合同法引發(fā)的巨大爭議 2010年工傷保險(xiǎn)條例修改 2011年職業(yè)病防治法修改 2012年女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定 2012年企業(yè)勞動(dòng)爭議協(xié)商調(diào)解規(guī)定 2012年勞動(dòng)合同法修改 2014年勞務(wù)派遣暫行規(guī)定 2014年安全生產(chǎn)法修改 傾斜保護(hù)勞動(dòng)者 促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系的協(xié)調(diào)穩(wěn)定 近年頒布的重要?jiǎng)趧?dòng)法律均體現(xiàn)了這一理念和原則 勞動(dòng)合同法實(shí)施以來的情況： 積極的效果：勞動(dòng)合同簽訂率普遍提高；短期合同減少；社會(huì)保險(xiǎn)的覆蓋面擴(kuò)大；用人單位和勞動(dòng)者的勞動(dòng)法律意識提高。 存

7、在的問題：勞動(dòng)爭議數(shù)量大幅上升；勞務(wù)派遣用工、外包用工等非正規(guī)用工方式大量增加。 （一）全國勞動(dòng)爭議狀況 單保護(hù)和雙保護(hù)的含義 立法的爭議 關(guān)鍵要理解勞動(dòng)關(guān)系的性質(zhì)和特點(diǎn) 勞動(dòng)合同法第一條的規(guī)定：保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系。 通過對勞動(dòng)者傾斜保護(hù)達(dá)到勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)質(zhì)的平等 一般合同訂立的形式：書面、口頭、行為 勞動(dòng)合同的形式：書面 爭議：為什么勞動(dòng)合同不能以口頭方式訂立？ 勞動(dòng)合同與民事合同的區(qū)別： 勞動(dòng)合同的內(nèi)容：關(guān)系到生存問題； 勞動(dòng)合同的期限：關(guān)系到就業(yè)的穩(wěn)定性； 勞動(dòng)合同的當(dāng)事人：不平等 實(shí)踐證明事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的危害： 勞動(dòng)關(guān)系不穩(wěn)定； 勞動(dòng)者的合法權(quán)益受到侵害；

8、極易產(chǎn)生勞動(dòng)爭議，且難以處理。 勞動(dòng)合同法的約束： 應(yīng)在建立勞動(dòng)關(guān)系的一個(gè)月內(nèi)簽訂書面合同； 超過一個(gè)月未滿一年的，用人單位支付勞動(dòng)者兩倍工資； 超過一年的視為雙方簽訂了無固定期限合同； 對上述規(guī)定的爭議及處理 勞動(dòng)者拒絕簽訂的情況 “棄權(quán)條款”是否有效？ 用人單位認(rèn)為勞動(dòng)者自愿簽訂放棄書面合同、社會(huì)保險(xiǎn)等權(quán)利的協(xié)議，應(yīng)屬有效； 關(guān)鍵是放棄的“權(quán)”的性質(zhì)：如果屬于法律強(qiáng)行性規(guī)定，用人單位必須履行，勞動(dòng)者自愿放棄也屬無效。 勞動(dòng)合同期限：有固定期限，無固定期限和以一定生產(chǎn)任務(wù)為期限 無固定期限合同是否等同于終身制？ 勞動(dòng)合同法為何要擴(kuò)大無固定期限合同？ 勞動(dòng)合同法關(guān)于無固定期限合同的規(guī)定：限制固

9、定期限合同訂立的次數(shù)；勞動(dòng)者工作滿十年的，取消用人單位同意的條件。 無固定期限合同有什么積極意義？ 如何使無固定期限合同達(dá)到雙贏？ 用人單位的看法 用工成本分析：直接成本、間接成本；合法成本、違法成本。 簽訂書面勞動(dòng)合同的成本：合法成本與違法成本 社會(huì)保險(xiǎn)的成本 試用期工資的成本 終止勞動(dòng)合同的成本 無固定期限合同的成本 結(jié)論：勞動(dòng)合同法本身增加的成本有限 為什么用人單位感到成本增加的壓力？ 經(jīng)濟(jì)環(huán)境的壓力：人民幣升值、兩稅合一、能源和原材料的漲價(jià)、環(huán)境保護(hù)、金融危機(jī)的影響等。 物價(jià)增長特別是食品價(jià)格增長過快 長期以來勞動(dòng)法執(zhí)行的欠賬 必須改變長期以來的低勞動(dòng)力成本發(fā)展戰(zhàn)略 社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的負(fù)擔(dān)

10、我國勞務(wù)派遣的現(xiàn)狀 勞務(wù)派遣立法的爭論 對勞務(wù)派遣關(guān)系的認(rèn)識 勞務(wù)派遣公司 用工單位 勞動(dòng)關(guān)系 勞務(wù)關(guān)系 勞動(dòng)關(guān)系 勞動(dòng)者 勞動(dòng)關(guān)系 民事關(guān)系 勞務(wù)派遣公司 用工單位 勞動(dòng)關(guān)系 雇傭 勞動(dòng)者 使用 對勞務(wù)派遣員工入工會(huì)的問題如何認(rèn)識？ 修改的背景 對勞務(wù)派遣非正常發(fā)展的認(rèn)識 勞動(dòng)合同法修改的啟動(dòng)：2010年 對于修改的爭議：全面修改還是部分修改？ 采納了部分修改的意見 將第五十七條修改為：“經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備下列條件： “（一）注冊資本不得少于人民幣二百萬元； “（二）有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營場所和設(shè)施； “（三）有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度； “（四）法律、行政法規(guī)

11、規(guī)定的其他條件。 “經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門依法申請行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)” 修訂時(shí)爭議較大。 對派遣勞動(dòng)者的保護(hù)，兩種觀點(diǎn)和路徑：一是控制觀點(diǎn)，即控制比例、崗位，對單位進(jìn)行監(jiān)管；二是保障觀點(diǎn)，即充分保障勞動(dòng)者權(quán)利，用工形式不重要。 采納了控制觀點(diǎn)。 對同工同酬的理解：最廣義、廣義、狹義 勞動(dòng)報(bào)酬中是否包括福利待遇、補(bǔ)償社會(huì)保險(xiǎn)？ 勞動(dòng)合同法第17條采取的廣義理解，將勞動(dòng)報(bào)酬與福利待遇和補(bǔ)償保險(xiǎn)分別規(guī)定。 實(shí)踐中對勞動(dòng)報(bào)酬最廣義理解困難較大 修訂時(shí)模糊規(guī)定。 將第六十三條修改為：“被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同

12、工同酬的權(quán)利。用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對被派遣勞動(dòng)者與本單位同類崗位同類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。 修訂時(shí)爭議較大。 將第六十六條修改為：“勞動(dòng)合同用工是我國企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施?！?避免勞務(wù)派遣成為用工主渠道。 “用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的一定比例，具體比例由國務(wù)院勞動(dòng)行政部門規(guī)定 問題：如果認(rèn)為勞務(wù)派遣侵犯勞動(dòng)者權(quán)益，為什么還允許存在一定的比例？是否還會(huì)導(dǎo)致鼓勵(lì)派遣？ 違反

13、三性用工或超比例使用派遣，是否視為用工單位“直接用工”？ 勞動(dòng)合同法只規(guī)定了單向法律責(zé)任，派遣機(jī)構(gòu)違法，用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。實(shí)施條例補(bǔ)充了雙向法律責(zé)任。 勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款。 用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 本決定公布前已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是關(guān)于按照同工同酬原則實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法的規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依照本決定進(jìn)行調(diào)整。 半年內(nèi)簽訂的合同不能繼續(xù)履行，只能履行至7、1。 2014年1月24日頒布暫行規(guī)定，2014年3月1日實(shí)施。 規(guī)定了派遣用工總