民法論文：不起訴契約的效力

1、民法論文：不起訴契約的效力    摘要從各國立法和司法實踐看,不起訴契約系民事訴訟契約多種表現形式的一種,也是我國近年來出現的新型訴訟契約,其效力爭議性較大,且我國尚無法律法規(guī)或司法解釋予以明文規(guī)定,司法實踐中一般根據傳統(tǒng)訴訟法學理論否認這種通過訴訟契約放棄訴權行為的效力。本文認為應順應職權主義向當事人主義轉換的趨勢,從尊重的當事人處分原則視角出發(fā),出臺相應法律規(guī)范以明確賦予雙方當事人的不起訴契約相應法律效力。  關鍵詞不起訴 訴訟契約 訴訟法學    一種法律在初成立時,都有其環(huán)境上的需要,并且,使其合

2、理的,亦只有這種環(huán)境。但事實上產生這法律的環(huán)境已經發(fā)生變化,而這法律卻依然有效。我國現行民事訴訟法自1991年4月頒行以來,顯然,難以再適應復雜多變的社會現實,雖然全國人大于2007年對現行的民事訴訟法中的再審與執(zhí)行程序進行了局部修改,但整個制度設計仍然存在諸多弊端,許多學者仍呼吁對民事訴訟法進行全面修改,特別是部分學者呼吁植入契約化理念,筆者也認為這已是民事訴訟制度發(fā)展的趨勢,學界對民事訴訟契約的認識也有了一定的基礎,但對民事訴訟契約的內涵、性質、效力、救濟、存在的理論基礎等缺乏全面深入的分析,特別是不起訴契約這種新型的訴訟契約的認識不到位,故筆者擬以不起訴契約為題,對我國不起訴契約的效力發(fā)

3、表相關見解,以期對民事訴訟制度的發(fā)展有所裨益。  一、不起訴契約的界定  不起訴契約是訴訟契約的一種。訴訟契約主要是指雙方當事人在訴訟外或者在訴訟中對于現在或者將來之一定糾紛,就民事訴訟有關行為所達成的旨在對訴訟程序之進行發(fā)生直接或者間接影響的合意。不起訴契約則是指當事人之間在訴訟提起之前合意約定在民事糾紛發(fā)生后,不得提民事訴訟、通過訴訟途徑解決該民事爭議的契約。它是私法自治精神的反應,是當事人意思自治在民事訴訟領域中的體現,是充分尊重當事人處分權的需要。我國學者一直呼吁盡快在民事訴訟法中植入訴訟契約制度包括不起訴契約,但目前尚無任何相關內容及效力的法律規(guī)定或者司法解釋。我

4、國學界對于不起訴契約的認識也不夠深入,筆者認為,要深刻理解該制度,需要注意其如下特點:  第一,具有相對獨立性。不起訴契約名為契約,但在司法實踐中通常將其作為和解協(xié)議中爭議解決條款約定,由于不起訴契約是關于程序方面的約定,與當事人之間的實體權益處分約定有著本質的區(qū)別,一般將其作為爭議性解決條款,賦予其效力上的獨立性,因此,這種條款不因其它條款甚至整個協(xié)議的無效而受到牽連。如認為該不起訴契約無效需由司法機關對其進行專門性認定。  第二,既可以在訴訟之前形成,也可以在訴訟之中形成。不起訴契約作為和解協(xié)議中的爭議條款存在,則其形成時間一般也就是和解協(xié)議的形成時間。我國現在的和解制

5、度通常包括訴訟外和解和訴訟中的自行和解。前者是指糾紛雙方當事人根據民法上的自愿原則,自行協(xié)商,達成和解協(xié)議的行為。后者則是在法院的訴訟程序中,當事人以解決已經發(fā)生的民事糾紛為目的,就彼此間的爭議作出妥協(xié)或者讓步,而達成的訴訟法意義上的一種合意。當事人達成訴訟外和解所形成不起訴契約一般是在訴訟前就相關實體問題達成合意并約定該糾紛不得起訴。而在訴訟中則是當事人達成訴訟上和解協(xié)議約定原告撤訴。需要注意的是在法院判決之后如執(zhí)行過程中,就沒有達成不起訴契約的可能和實際意義。 第三,性質不同于實體契約。雖也系當事人之間達成的合意,但其本質上是對爭議解決方式進行的約定,不涉及到當事人的實體利益,僅僅屬于附隨

6、性的條款。從本質上而言,大陸法系民事訴訟過程就是法院查明事實、適用法律用民事實體法對案件進行實體裁判的過程。因此,不起訴契約本身不可能成為訴訟標的,不能作為法院審理裁判的對象。依據我國現行的法律僅能作為被告提出管轄異議的理由,是否成立即不起訴協(xié)議是否具有相應的法律效力仍須法院依法裁量。  第四,不具備最終效力。在民事實體法領域,原則上是“法不禁止皆自由”,法律采取較為寬容的態(tài)度,最大限度的尊重當事人的處分權。但不起訴契約本質上涉及的是訴訟權利的處分,以及法院是否應當受理的問題,實質上涉及到了公權力范圍,因此其效力具有較大的爭議,我國現行法律也無任何相關規(guī)定。因此,我國現行條件下的不起

7、訴契約僅僅是當事人在司法實踐中的現實存在,是否會再行起訴取決于當事人自己的誠信程度,以及利益考量。如果當事人一旦行使訴權之后,該協(xié)議并不一定為法院所認可。  二、不起訴契約的效力爭議  雖然隨著民事訴訟理論研究的深入,一部分學者開始呼吁在民事訴訟法中植入訴訟契約理念,但由于我國民事訴訟法對于該理論無任何相關規(guī)定,導致學者們對不起訴契約的效力認識存在較大爭議,主要存在有效說和無效說兩種相對立的觀點,筆者詳細闡述如下:  (一)不起訴契約無效說  認為不起訴契約作為訴訟契約的一種,應當無效的觀點主要從程序安定性和公法不可隨意處分的角度進行論證,代表學者有邵明

8、教授和沈冠伶教授等。  1.程序安定視角下的論證  程序的安定性是指民事訴訟應依法定的時間先后和空間結構展開并作出終局決定從而使訴訟具有有條不紊的穩(wěn)定狀態(tài)。程序安定包括程序規(guī)范的安定和程序運作的安定。程序規(guī)范的安定性是指程序規(guī)范應當盡量確定、具體和清晰,而不宜過多的存在不確定、抽象和模糊的規(guī)定。邵明教授認為,根據民事訴訟安定性原理,禁止法官和當事人“任意訴訟”,即禁止法官和當事人任意變更訴訟程序,必須按照法定程序和行為要件來實施相應的訴訟行為。不起訴契約系當事人對法定的民事訴訟程序進行的變更,顯然違反了程序的安定性要求,因此從我國尚需樹立正當程序保障意識的角度考慮,應當要求

9、法院和當事人嚴格遵守具有安定性的訴訟程序,否認不起訴契約的效力。  2.公法不可隨意處分視角的論證  傳統(tǒng)觀點認為民事訴訟法典型的強行性規(guī)范,在民事訴訟法沒有明確授權當事人可以處分的情形下,當事人擅自訂立不起訴契約,剝奪了當事人的訴權,有違民事訴訟法的強制性規(guī)定,因此該不起訴契約不能產生相應的法律效力。該觀點還認為訴訟法主要是規(guī)定當事人對法院實施的行為,這就要求這種行為必須滿足一定的條件和要求,而當事人之間的契約如果不能滿足這種要求,則不能在訴訟程序上發(fā)生效力。 (二)不起訴契約有效論  該觀點的代表學者為陳桂明教授,陳教授認為:雖然民事訴訟法沒有明確規(guī)定不起訴契約的效力,但不能因此而當然否定其合法性。這種行為是否為法律所允許,應當從民事訴訟的目的進行考慮,民事訴訟的目的在于定紛止爭,徹底解決當事人之間的糾紛,因此當事人達成不起訴契約時,使得訴訟沒有必要繼續(xù)進行,這種實效最終符合民事訴訟的目的,因此不起訴契約不應當為法律所禁止。&#