第十章 股東資格及股東權(quán)利

1、第十章 股東及股東權(quán)利第一節(jié) 股東資格一、 股東資格的限制股東是指向公司出資或者認(rèn)購(gòu)股份，并且記載于公司章程或者股東名冊(cè)上的人。欲成為股東，必須首先具有股東資格。股東資格，是投資人取得和行使股東權(quán)利、履行股東義務(wù)的基礎(chǔ)。一般而言，股東資格的取得，與投資人的個(gè)性特征毫無關(guān)聯(lián)。投資人的性別、年齡、職業(yè)、身體狀況等情形，法律均在所不問。在這一意義上說，通過投資獲取財(cái)富是公民實(shí)現(xiàn)憲法賦予的經(jīng)濟(jì)權(quán)利的具體體現(xiàn)。然而，出于維護(hù)經(jīng)濟(jì)安全及正常投資秩序的考慮，一些特定群體的股東資格受到限制。（一）公權(quán)機(jī)關(guān)。（二）證券市場(chǎng)監(jiān)管人員及市場(chǎng)從業(yè)人員。（三）不具有完全民事行為能力的人的發(fā)起人資格。（四）不具有本國(guó)境內(nèi)

2、住所的外國(guó)人的發(fā)起人資格。（五）公司成為自身股東的資格。二、股東身份的取得 股東身份的取得，主要包括原始取得和繼受取得兩種方式。 （一）原始取得 原始取得，是指投資者基于其股權(quán)投資（equity investment）而取得股東資格。1.公司設(shè)立發(fā)行2.公司增資發(fā)行 （二）繼受取得1.贈(zèng)與。我國(guó)合同法第185條規(guī)定，贈(zèng)與合同是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同。第186條規(guī)定，贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)定。 舉例：（1）張三，股權(quán)轉(zhuǎn)移。 （2）用于社會(huì)公益。2.繼承。（

3、1）有限責(zé)任公司：第七十六條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。（2）股份有限公司：按照繼承法。3.受讓。有償。另外講述。 三、股東身份的認(rèn)定（一）股東身份認(rèn)定的一般規(guī)則1.實(shí)質(zhì)要件：投資者向公司出資或具有其他合法取得出資份額或股權(quán)的事由。這是投資者獲得股東身份的基礎(chǔ)證據(jù)。它包括兩部分內(nèi)容：其一，股東原始取得股權(quán)的出資證明書。其二，股東繼受取得股權(quán)的證據(jù)，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、贈(zèng)與合同、遺囑、夫妻財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議、共有財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議等等。2.形式要件：投資者的姓名或名稱被記載于公司章程或者股東名冊(cè)中。必須區(qū)分有限責(zé)任公司與股份有限公司。我國(guó)公司法要求有限責(zé)任公司

4、的公司章程記載股東姓名或名稱 我國(guó)公司法第25條第4項(xiàng)規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明股東的姓名或者名稱。，而對(duì)于股份有限公司，則要求記載發(fā)起人的姓名或名稱。我國(guó)公司法第82條第5項(xiàng)規(guī)定，股份有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明發(fā)起人的姓名或者名稱。在這種情況下，如何確定股份有限公司的股東地位？股東身份的形式要件是公司置備的股東名冊(cè)。我國(guó)公司法第97條規(guī)定，股份有限公司應(yīng)當(dāng)將股東名冊(cè)置備于本公司。公司法第131條規(guī)定，公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：（1）股東的姓名或者名稱及住所；（2）各股東所持股份數(shù)；（3）各股東所持股票的編號(hào)；（4）各股東取得股份的日期。發(fā)行無記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記

5、載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的股權(quán)登記材料會(huì)提供股東名冊(cè)。（二）股東身份認(rèn)定的特殊原則1.投資者已經(jīng)出資或者依法定事由繼受了股權(quán)，但公司卻沒有簽發(fā)出資證明書或者交付股票。（1）有限責(zé)任公司第三十二條 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。第七十四條依照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。（2）股份有限公司第一百二十六條股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。 公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東

6、所持股份的憑證。股東有權(quán)請(qǐng)求公司簽發(fā)股票。但如果是上市公司，則投資者的股東身份可以通過股票交易記錄予以證明。因?yàn)樯鲜泄静话l(fā)行有形的股票，所有的交易都是以簿記的方式進(jìn)行。故而，投資者無權(quán)、也無須請(qǐng)求公司交付股票。證券登記結(jié)算公司。2. 投資者已經(jīng)出資或者依法定事由繼受了股權(quán)，但公司章程或股東名冊(cè)卻沒有記載或者沒有變更記載。3. 投資者已經(jīng)出資或者依法定事由繼受了股權(quán)，但公司卻未在工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行登記或者變更登記。4.公司章程或股東名冊(cè)對(duì)股東姓名進(jìn)行了記載，但股東出資或者繼受行為存在瑕疵。5.公司章程或股東名冊(cè)上記載的股東，與實(shí)際出資人或?qū)嶋H繼受人并不相符。這種名實(shí)不符的情形包括兩類：其一，

7、隱名股東。其二，盜名股東。出資人以現(xiàn)實(shí)世界中不存在的虛擬人的名義履行出資義務(wù)或者認(rèn)購(gòu)股份。第二節(jié) 股東名冊(cè)一、股東名冊(cè)的概念股東名冊(cè)（list of shareholders），是指公司依法設(shè)置的記載股東及其所持股份的簿冊(cè)。兩種形態(tài)，紙質(zhì)與電子二、股東名冊(cè)的置備及記載（一）有限責(zé)任公司。我國(guó)公司法第33條規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：（1）股東的姓名或者名稱及住所；（2）股東的出資額；（3）出資證明書編號(hào)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。 （二）股份有限公司。我國(guó)公司法第97條規(guī)定，股份有限公司應(yīng)當(dāng)將股東名冊(cè)置備于本公司。公司法第131條規(guī)定，公司發(fā)行

8、記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：（1）股東的姓名或者名稱及住所；（2）各股東所持股份數(shù)；（3）各股東所持股票的編號(hào)；（4）各股東取得股份的日期。發(fā)行無記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。公司法第140條第1款規(guī)定，記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)。三、股東名冊(cè)的效力1.推定效力。我國(guó)公司法第33條第2款規(guī)定，記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。 2.對(duì)抗效力。我國(guó)公司法第33條第3款規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的

9、，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。三、股東名冊(cè)的封閉與在冊(cè)日期（一）股東名冊(cè)的封閉股東名冊(cè)的封閉，是指為便于確定股東權(quán)的行使主體，而在一定的時(shí)間內(nèi)停止股東名冊(cè)的記載。我國(guó)公司法第140條第2款規(guī)定，股東大會(huì)召開前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前五日內(nèi)，不得進(jìn)行前款規(guī)定的股東名冊(cè)的變更登記。但是，法律對(duì)上市公司股東名冊(cè)變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（二）在冊(cè)日期在冊(cè)日期（record date），是指在某一特定時(shí)期在股東名冊(cè)上記載的股東，被認(rèn)為是有權(quán)行使股東權(quán)利的股東。在冊(cè)日期可以獨(dú)立使用，也可以與股東名冊(cè)的封閉同時(shí)使用。第三節(jié) 股東權(quán)利一、分紅權(quán)，又稱股利分配請(qǐng)求權(quán)二、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求四、新增資本的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)五、表決權(quán)：累積投票權(quán)六、查閱權(quán)七、提案權(quán)八、轉(zhuǎn)讓權(quán)第七十二條有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成