2019司法考試主觀題：民法民訴真題

1、民法民訴真題一、案情甲公司向乙公司借款 8000萬元，借款期限未到，雙方簽訂“以 物抵債協(xié)議”，約定將甲公司的辦公樓過戶給乙公司，以抵償債 務，但未辦理過戶登記。甲公司的債權(quán)人丙認為，辦公樓應當值 1.2億，該以物抵債協(xié)議價格過低，遂向法院提起訴訟，要求撤 銷該以物抵債協(xié)議。乙公司認為，甲公司還有大量財產(chǎn)可以償還 丙公司債務，丙公司主張撤銷的理由弁不成立。其后，甲公司又向丁公司借款，這時公司財產(chǎn)已經(jīng)全部抵押或 出質(zhì)。無奈，甲公司股東A在未與妻子商量的情況下， 向丁公司 做了保證。丁公司認為，這種保證尚無法保障甲公司履行義務， 甲公司于是又將一張以自己為收款人的匯票出質(zhì)，背書“出質(zhì)” 字樣后，交

2、付給丁公司。但出票人在匯票上記載有“不得轉(zhuǎn)讓” 的字樣。為獲得更多融資，甲公司又與戊公司簽訂生產(chǎn)車間租賃 合同。在與戊公司簽訂租賃合同時，因某個車間尚有原材料、半 成品沒有清點，戊公司便使用了這些原材料和半成品。甲公司的債權(quán)人羅馬輪胎公司認為， 雖然甲公司不能償還到期債務， 但是 因在與戊公司的租賃合同履行中，財產(chǎn)沒有清點清楚，存在財產(chǎn)a混同，遂在向法院要求償還債務的同時， 主張甲公司與戊公司“人 格混同”，要求戊公司承擔連帶清償責任。在案件審理過程中， 法院根據(jù)羅馬輪胎公司的請求對甲公司財產(chǎn)保全。另外，在甲公司與己公司的一份輪胎買賣合同中，己公司已經(jīng)支付貨款，但甲公司一直沒有交付輪胎。勝訴判

3、決生效后，己公司認為，甲公司 交付的輪胎質(zhì)量大不如前， 于是又向法院提出解除合同， 返還貨 款弁賠償損失的訴訟。止匕外，為了資金周轉(zhuǎn)，甲公司利用其控股 地位，向其全資子公司多次無償調(diào)取資金， 各個子公司之間如果 資金短缺，甲公司就在其所有全資子公司之間統(tǒng)一調(diào)度資金使 用，且關聯(lián)公司之間賬目不清。 甲公司某全資子公司的債權(quán)人庚 公司、辛公司，因到期債權(quán)不能獲得清償，向法院申請對甲公司 及其所有全資子公司進行合弁重整。二、問題1丙公司提起撤銷“以物抵債協(xié)議”的訴訟，當事人的訴訟地位 如何？2 .以物抵債協(xié)議效力如何？為什么？3 .債務人有大量財產(chǎn)可以清償債務是否構(gòu)成對于撤銷權(quán)行使的 障礙？為什么？

4、4 .甲公司股東A在未與其妻子商量的情況下，負擔保證債務，該 債務是否為夫妻共同債務？為什么？5 .因票據(jù)中作了不得轉(zhuǎn)讓的記載，甲公司對丁公司的出質(zhì)是否有 效？為什么？6 .羅馬輪胎公司認為甲公司與戊公司的租賃合同履行中，財產(chǎn)沒 有清點清楚，存在財產(chǎn)混同的主張是否成立？為什么？7 .己公司在獲得生效判決后，又提起解除合同弁賠償損失的的訴 訟，是否構(gòu)成重復起訴？為什么？8 .庚公司、辛公司是否可以請求甲公司及其所有全資子公司進行 合弁重整徵什么？9 .假設甲公司及其全資子公司可以進行合弁重整，則重整程序開 始后，對于相關公司已經(jīng)開始的民事訴訟程序有何影響？10 .開始合弁重整后，對于所有債權(quán)人的

5、影響是什么？三、參考答案+預估采分點問題一（預估4分）問題：丙公司提起撤銷“以物抵債協(xié)議”的訴訟，當事人的訴訟地位 如何？參考答案：撤銷權(quán)之訴，丙為原告，甲為被告，乙為無獨三（預估2分）。根據(jù)合同法解釋一第 24條規(guī)定可知，債權(quán)人提起撤銷權(quán)之訴的，自己作為原告，債務人作為被告，受讓人作為第三人（預估2分）。問題二（預估5分）問題：以物抵債協(xié)議效力如何？為什么？參考答案（擇一觀點作答即可）：觀點一有效（預估2分）。甲乙約定的“以物抵債協(xié)議”本質(zhì)上屬于后讓與擔保，而非民法上認定的代物清償協(xié)議（預估 1分）。根據(jù)民間借貸司法解釋第24條規(guī)定可知，后讓與擔保協(xié)議中不存在無效等瑕疵事由的，合同有效（預估

6、2分）。本案中，甲乙之間簽訂的“以物抵債協(xié)議”屬于后讓與擔保協(xié)議，無其他無效等瑕疵事由，故有效。觀點二“以物抵債協(xié)議”表示在外的買賣合同意思表示無效， 隱藏在內(nèi)的擔保意思表示有效（預估 2分）。根據(jù)民法總則第146條規(guī)定可知，行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效（預估2分）。本案中，甲乙雙方簽訂的后讓與擔保協(xié)議表示在外的是一份買賣不動產(chǎn)的協(xié)議，應認定該買賣意思表示無效， 但應認定隱藏的 行為為抵押合同，該意思表示不存在無效等瑕疵事由，有效（預 估1分）。問題三（預估6分）問題：債務人有大量財產(chǎn)可以清償債務是否構(gòu)成對于撤銷權(quán)行使的障礙？為什么？參考答案：構(gòu)成行使撤銷權(quán)的障礙（預估

7、 2分）。根據(jù)合同法第七十四條規(guī)定可知，債權(quán)人行使撤銷權(quán)應滿足：債權(quán)債務合法有效；債務人負擔債務后實施不當減少財產(chǎn)的行為；該行為會損害到債權(quán)人的債權(quán)（預估2分）。本案中，債務人仍有大量財產(chǎn)可以清償債務， 債務人的行為弁不 會影響債權(quán)，因此不符合撤銷權(quán)的構(gòu)成要件，債權(quán)人不能行使撤 銷權(quán)（預估2分）。問題四（預估5分）問題：甲公司股東A在未與其妻子商量的情況下，負擔保證債務，該債務是否為夫妻共同債務？為什么？參考答案：不構(gòu)成共同債務（預估2分）。根據(jù)審理夫妻債務糾紛案件適用法律有關問題的解釋 可知, 判斷是否構(gòu)成夫妻共同債務的三個關鍵因素是： 借款時間、借款 名義和借款用途（預估2分）。本案中，股

8、東A在婚姻存續(xù)期間對外負債，但該筆債務弁沒有經(jīng)過妻子的事前同意或事后追認， 且該筆債務弁非用于家庭日常 開支，因此不能認定為共同債務，而為股東A的個人債務（預估 1分）。問題五（預估5分）問題：因票據(jù)中作了不得轉(zhuǎn)讓的記載， 甲公司對丁公司的出質(zhì)是否有效？為什么？參考答案：不成立票據(jù)質(zhì)押（預估 2分）。根據(jù)票據(jù)法第35條規(guī)定可知，匯票可以設定質(zhì)押；質(zhì)押時應當以背書記載“質(zhì)押”字樣（預估 1分）。然后，再根據(jù)票據(jù) 法相關規(guī)定可知，出票人在出票時記載“禁止轉(zhuǎn)讓”的，再轉(zhuǎn)的 轉(zhuǎn)讓無效（預估1分）。本案中，由于出票人記載了禁止轉(zhuǎn)讓，因此甲公司不得以該匯 票進行質(zhì)押，不構(gòu)成票據(jù)質(zhì)押。若有證據(jù)證明質(zhì)押意思表

9、示成立 的，可以構(gòu)成民法上的質(zhì)押（預估 1分）。問題六（預估4分）問題：羅馬輪胎公司認為甲公司與戊公司的租賃合同履行中，財產(chǎn)沒有清點清楚，存在財產(chǎn)混同的主張是否成立？為什么？參考答案：不成立（預估2分）。首先，根據(jù)民法的基本原理可知，合同具有相對性。本案中，羅 馬輪胎公司與甲公司之間具有合同關系， 而甲公司與戊公司之間 存在租賃合同關系，存在兩個不同的法律關系（預估 1分）。然后，再根據(jù)公司法相關規(guī)定可知，財產(chǎn)混同是指股東與公司之間或母子公司之間的財產(chǎn)往來不符合公司財產(chǎn)獨立的原則（預估1分）。本案中，羅馬公司的主張毫無法律依據(jù)，甲公司與戊 公司之間的合同尚未履行完畢導致未清點財產(chǎn)，不是公司法上

10、規(guī)避的財產(chǎn)混同的情形。問題七（預估6分）問題：己公司在獲得生效判決后， 又提起解除合同弁賠償損失的 的訴訟，是否構(gòu)成重復起訴？為什么？ 參考答案：不構(gòu)成（預估2分）。根據(jù)民訴解釋第274條規(guī)定可知，滿足下列三種情形的，構(gòu) 成重復起訴。即：當事人相同；訴訟標的相同；訴訟請求相同， 或者后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果（三個構(gòu)成要件共3分）。本案中，己公司向甲提起了兩個訴訟， 一個是請求甲公司履行輪 胎買賣合同，交付輪胎；一個是由于交付的輪胎質(zhì)量不合格請求 解除合同。兩個訴訟的訴訟請求不同， 且后一個訴訟弁非否定前 一個訴訟的裁判結(jié)果，正是因為前一個裁判結(jié)果的履行， 才會有 后一個履行根本違約

11、解除合同的訴訟請求的存在。因此，不構(gòu)成重復起訴，是兩個獨立之訴（預估 1分）。問題八（預估6分）問題：庚公司、辛公司是否可以請求甲公司及其所有全資子公司進行合弁重整徵什么?參考答案： 可以（預估2分）o首先，根據(jù)破產(chǎn)法第 2條及第70條規(guī)定可知，企業(yè)法人不 能清償?shù)狡趥鶆眨颓屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清 償能力的，債權(quán)人可以申請重整（預估 2分）。本案中，由于甲 公司到期債權(quán)不能清償，因此其債權(quán)人庚公司和辛公司可以申請 重整。然后，再根據(jù)公司法第 20條規(guī)定可知，構(gòu)成人格否認的，應當對公司債務承擔連帶責任（預估2分）。本案中，由于甲公司利用其控股地位，不僅向其全資子公司無償調(diào)取資金，

12、 弁且還 在其所有的其他全資子公司之間調(diào)度資金， 導致關聯(lián)公司之間賬 目不清，因此構(gòu)成人格混同。所以，可以請求甲公司及全資子公 司承擔連帶責任，進行合弁重整。問題九（預估6分）問題： 假設甲公司及其全資子公司可以進行合弁重整，則重整 程序開始后，對于相關公司已經(jīng)開始的民事訴訟程序有何影響？ 參考答案：根據(jù)破產(chǎn)法第19條規(guī)定可知，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除， 執(zhí)行程序應當中止（預估 2分）。再根據(jù)破產(chǎn)法第二十條規(guī)定可知，人民法院受理破產(chǎn)申請后， 已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中 止（預估2分）。本案中，涉及債務人甲公司的已開始的民事訴訟程序包括以下四個，分別是：第一，甲公司的債權(quán)人對甲公司提起的撤銷權(quán)之訴；第二，羅馬輪胎公司對甲公司提起的財產(chǎn)混同之訴；第三，已公