如何構(gòu)建股東中心的利益機制問題分析

1、如何構(gòu)建股東中心的利益機制問題分析【摘要】：公司治理構(gòu)造的重心是股東利益最大化，在不斷完善的公司治理構(gòu)造中如何保護中小股東的利益成為了修訂后的公司法關(guān)注的重點之一。現(xiàn)代公司要逐步構(gòu)建以股東為中心的利益機制，落實現(xiàn)行公司法中的相關(guān)規(guī)定，通過配套制度的設(shè)計來完善中小股東利益保護的方式?！娟P(guān)鍵詞】：公司治理構(gòu)造；公司法；中小股東利益保護鼓勵投資興業(yè)和完善公司治理是開展社會主義市場經(jīng)濟的重要舉措，公司治理構(gòu)造的理想形式，本質(zhì)上旨在尋求公司內(nèi)外各方利益的協(xié)調(diào)。公司治理構(gòu)造設(shè)計的重心便是利益制衡，在此根底上，如何限制大股東或經(jīng)營者利用其優(yōu)勢地位損害中小股東的利益成為了公司治理中不得不關(guān)注的課題。一、中小股

2、東利益保護的必要性既然公司要以保障股東利益為根本，那么對待公司股東就要一視同仁，不能因為所占股份的差異而區(qū)別對待。相對于大股東而言，中小股東是弱勢群體，公司法律制度應(yīng)該為其提供內(nèi)部法律救濟手段和外部法律救濟手段，假設(shè)相應(yīng)救濟機制沒有建立，那么中小股東的利益就會受到損害。近幾十年的理論說明，我國的公司治理構(gòu)造由于缺乏培育還很不完全，股東會由于消極參與和制度欠缺等原因出現(xiàn)了股東會的形骸化。股東會的作用不能有效發(fā)揮，公司事務(wù)的決策權(quán)幾乎完全被董事長、總裁或大股東所控制，中小股東的表決權(quán)僅儀在理論上存在，大股東實際上操縱了股東會，這一切都使中小股東的利益保護無從談起。自改革開放以來，我國的經(jīng)濟開展迅猛

3、。但是，由于制度本身和理論中的“缺位，作為市場上眾多的中小股東的利益卻難以得到有效保護。究其原因，主要有：(一)大股東與中小股東間的信息嚴(yán)重不對稱大股東往往掌控公司多方面的信息，在公司決策過程中往往起到?jīng)Q定性的作用，因此公司的運作更多的反映出大股東的利益訴求。中小股東雖然同為公司的所有者，但由于其力量薄弱，理解信息的渠道狹窄，對信息的綜合把控才能明顯欠缺。在“一股一票的形式平等下，中小股東對將來信息的預(yù)測決斷更難以確定。(二)資本市場的投資者構(gòu)造不合理證券市場上80的投資者為自然人投資者，缺乏成熟的機構(gòu)投資者，也就是說制約控股股東違規(guī)和損害行為的專業(yè)投資機構(gòu)不多，這就使控股股東有機可乘，中小股

4、東的利益易被剝奪。(三)大股東采用各種手段損害中小股東利益的現(xiàn)實狀況現(xiàn)實中大股東損害中小股東的利益方式多種多樣，成心披露虛假信息、操縱利潤、成心掏空上市公司資產(chǎn)、操縱股價等都時有發(fā)生，中小股東投資公司的期待利益不僅無法實現(xiàn)，反而遭受更大的利益損失。此外，資本市場法律法規(guī)不完善、執(zhí)法不力、監(jiān)視難以到位等因素，也是中小股東利益需要保護的重要原因。以上這些制度和現(xiàn)實因素共同要求巾小股東利益保護機制的構(gòu)建，呼喚完善的法律體系的出現(xiàn)。二、公司法中的中小股東利益保護制度(一)異議股東股份回購懇求權(quán)制度公司法第75條規(guī)定，有以下情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以懇求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

5、公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議章程使公司存續(xù)的。(二)累積投票制度累積投票制度的引進是公司法修改中的一大亮點。累積投票制為美國公司法為增強小股東對公司的控制力而創(chuàng)設(shè)的表決制度，即在選舉董事或監(jiān)事場合，每一股擁有與待選董事或監(jiān)事數(shù)目相當(dāng)?shù)亩鄠€表決權(quán)時，允許股東把其表決票集中投于一人名下。我國公司法第106條第1款規(guī)定：股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以按照公司章程的規(guī)定或股東大會的決議，實行累積投票制。這就在法律層面上明確了累積投票制的適用

6、范圍。采用累積投票方法，當(dāng)中小股東將其表決票集中使用，就能形成足夠的影響力，選出自己中意的董事。(三)增強股東的知情權(quán)股東的知情權(quán)作為股權(quán)的內(nèi)容，是股東參與公司運作的根本權(quán)利，是股東利益的屏障。雖然在1993年?公司法?中已經(jīng)規(guī)定了股東有權(quán)查閱股東會會議記錄和公司的會計報告，但在理論中，股東查閱股東會決議、理解公司運行狀況的權(quán)利常常由于缺乏制度保障而得不到施行，并且查閱的文件范圍過窄，以虛假信息欺騙中小股東的事件不斷涌現(xiàn)。因此在修訂后的公司法中，增強股東的知情權(quán)成了中小股東利益保護措施的重要一環(huán)。(四)對利害關(guān)系股東表決權(quán)的限制排除股東表決權(quán)排除，是指當(dāng)某一股東與股東火會討論的決議事項有特別的

7、利害關(guān)系時，該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決的制度。這項制度的設(shè)立促使公司的決議更加公正，防止資本被濫用，對公司整體利益的保護是有利的。由于我國一股獨大的現(xiàn)象非常嚴(yán)重，因此這一制度對我國上市公司治理及中小股東的保護具有重要意義。(五)股東直接訴訟和派生訴訟制度公司法第153條規(guī)定：董事、高級管理人員違犯法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。這便是股東直接訴訟制度在法律中的表達。特別是對于中小股東來說，當(dāng)公司的經(jīng)營者通過其多數(shù)決對公司決議施加影響，直接進犯中小股東利益時，該制度便賦予了中小股東的訴訟權(quán)利，成了中小股東尋求法律救濟其利益的方式。修

8、訂后的公司法擴展了既有的股東直接訴訟制度，擴大了訴訟的范圍，有利于改變中小股東與大股東博弈懸殊的場面。我國公司法對股東派生訴訟制度的主要內(nèi)容是：一是股東派生訴訟的原告資格，對于有限責(zé)任公司的股東，其提起股東派生訴訟沒有資格上的限制；對于股份的股東，只有連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1以上股份的股東才有提起股東派生訴訟的資格；二是股東派生訴訟的被告：我國股東派生訴訟的適格被告不僅包括董事、監(jiān)事、高級管理人員、大股東等公司內(nèi)部人員，也包括任何進犯公司利益的公司以外的第三人；三是股東派生訴訟的條件：為了防止個別股東濫用訴權(quán)，發(fā)揮股東派生訴訟的真正價值，股東在提起股東派生訴訟之前必須先尋求公司的

9、內(nèi)部救濟，只有公司機關(guān)回絕或怠于提起訴訟后，原告股東才可以提起派生訴訟。此前置程序可以減少不必要的訴訟，具有很強的可操作性。三、以股東為中心的利益機制的構(gòu)建現(xiàn)代企業(yè)制度的核心便是公司的治理構(gòu)造。公司治理構(gòu)造(CorporateGovernance)，是指適應(yīng)公司的產(chǎn)權(quán)構(gòu)造，以出資者(股東)與經(jīng)營者別離、分立和整合為根底，連接并標(biāo)準(zhǔn)股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理互相之間權(quán)利、利益、責(zé)任關(guān)系的制度安排。它包括公司的組織構(gòu)造及其運行機制兩方面。公司治理構(gòu)造與憲政理論中的國家治理形式有很大相似性，權(quán)利的分立與制衡原那么同樣貫穿于公司治理構(gòu)造中。公司的經(jīng)營管理呈現(xiàn)決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)視權(quán)三權(quán)分立，股東會、董

10、事會、監(jiān)事會三會并存的根本架構(gòu)。股東類似于國家的選民，公司類似于國家的政府，股東大會類似于議會，董事會類似于執(zhí)政者，公司章程被視為公司憲章，執(zhí)政者必須承受股東大會的監(jiān)視制約。股東大會是公司的最高權(quán)利機關(guān)，股東是公司的所有者，這是傳統(tǒng)的公司法理論所普遍奉行的兩大理念。在此根底上，股東會中心主義應(yīng)運而生。另外，公司的董事必須經(jīng)由股東會選舉產(chǎn)生；公司經(jīng)營的重大事項由股東會決定。這種股東會至高無上、董事會完全依附于股東會的公司權(quán)利分配格局被稱為股東會中心主義?，F(xiàn)代公司的開展，理論上強調(diào)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的別離，在我國到底應(yīng)該強調(diào)股東利益的保護，還是董事會至上成為了劇烈爭論的話題。筆者認(rèn)為，構(gòu)建以股東為中心的利益機制仍是我國公司治理形式中應(yīng)當(dāng)堅持的方向。這是因為，公司自出現(xiàn)以來，營利性便是公司的本質(zhì)屬性，股東利用股權(quán)實現(xiàn)其利益也是其投資于公司的根本目的。按照股東為公司所有者的理論，以股東為中心，促進股東利益最大化，強調(diào)投資回報最大化仍是現(xiàn)代公司治理的核心。股東把公司交由董事會經(jīng)營管理應(yīng)理解為現(xiàn)代經(jīng)濟體制下為股東效勞的新舉措，真正的利益核心仍是股東。同時，大力進展經(jīng)濟建立仍是我國當(dāng)前的中心工作，為了促進投資者的積極性，促進市場的信心，調(diào)動全社會的經(jīng)濟活力也要求我們必須堅持以股東為中心的利益機制。因此，我國公司法仍然規(guī)定股東會為公司的權(quán)利機關(guān)和最高權(quán)利機構(gòu)，關(guān)系