企業(yè)法律顧問實(shí)務(wù)其他法律實(shí)務(wù)

1、第九章 其他法律實(shí)務(wù)考情分析本章主要介紹企業(yè)規(guī)章制度管理、辦理企業(yè)登記、企業(yè)破產(chǎn)重組法律實(shí)務(wù)、法制宣傳教育、企業(yè)外聘律師管理等五節(jié)內(nèi)容，在考試中需要記憶的知識點(diǎn)比較多。各種題型都曾出現(xiàn)。第一節(jié)企業(yè)規(guī)章制度管理一、企業(yè)規(guī)章制度概述（一）企業(yè)規(guī)章制度的特點(diǎn)企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)規(guī)范性文件，具有明顯不同于其他文件的特點(diǎn)，即規(guī)范性、嚴(yán)肅性、權(quán)威性、強(qiáng)制性。 06 071. 規(guī)范性，這是企業(yè)規(guī)章制度最顯著的特征。 （1）形式規(guī)范；（2）內(nèi)容規(guī)范；（3）制定規(guī)范。 102. 嚴(yán)肅性，這是企業(yè)規(guī)章制度內(nèi)在的重要特征。 （1）企業(yè)規(guī)章制度一旦頒布實(shí)施，在企業(yè)內(nèi)部具有相當(dāng)于法律的效力；（ 2）企業(yè)的全體員工都應(yīng)受到

2、規(guī)章制度的約束，任何人無權(quán)隨意否定規(guī)章制度的規(guī)定；（ 3）企業(yè)規(guī)章制度一旦制定頒發(fā)，應(yīng)保持相對穩(wěn)定，不可朝令夕改，失信于員工。3. 權(quán)威性，這是企業(yè)規(guī)章制度在效力上的特征。（ 1）企業(yè)規(guī)章制度作為企業(yè)全體員工的行為準(zhǔn)則、辦事依據(jù)，具有法律一樣的權(quán)威；（ 2）企業(yè)其他文件不得與規(guī)章制度抵觸和沖突；（ 3）不經(jīng)過規(guī)定的程序任何部門和人員都不得對規(guī)章制度隨意廢止和更改。4. 強(qiáng)制性，這是企業(yè)規(guī)章制度在執(zhí)行上的特征?！纠}·多選題】企業(yè)規(guī)章制度具有（）等特點(diǎn)。（ 2006 年）A. 嚴(yán)肅性B. 權(quán)威性C. 規(guī)范性D. 非強(qiáng)制性正確答案 ABC答案解析企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)規(guī)范性文件，具有明顯不同

3、于其他文件的特點(diǎn)，即規(guī)范性、嚴(yán)肅性、權(quán)威性、強(qiáng)制性。【例題·單選題】 規(guī)范性是企業(yè)規(guī)章制度的特點(diǎn)之一，規(guī)范性的內(nèi)容不包括 （）。（ 2010 年）A. 形式規(guī)范B. 內(nèi)容規(guī)范C.審批規(guī)范D.程序規(guī)范正確答案 C答案解析規(guī)范性的內(nèi)容包括形式規(guī)范、內(nèi)容規(guī)范、程序規(guī)范。（二）企業(yè)規(guī)章制度分類企業(yè)規(guī)章制度體系中應(yīng)有不同層次的規(guī)章，包括基礎(chǔ)性規(guī)章、技術(shù)性規(guī)章等，這是構(gòu)成企業(yè)規(guī)章制度體系的基礎(chǔ)性內(nèi)容。二、企業(yè)規(guī)章制度制定的要求081. 符合法律規(guī)定 。符合法律規(guī)定主要是：（1）規(guī)章制度所規(guī)定的管理權(quán)限、管理內(nèi)容、管理方式，都不能超越職權(quán)，違反法律規(guī)定；（ 2）規(guī)章制度不能侵害勞動者的合法權(quán)益；（

4、3）規(guī)章制度在程序上的規(guī)定也不能違反法律；（ 4）法律規(guī)定是廣義上的，包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章及國家有關(guān)政策規(guī)定。2. 統(tǒng)一規(guī)范，企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)的“內(nèi)部立法”， 是規(guī)范性文件，必須統(tǒng)一規(guī)范。主要包括：（ 1）形式規(guī)范；（ 2）條款規(guī)范；（ 3）文字規(guī)范；（ 4）內(nèi)容規(guī)范。3. 協(xié)調(diào)一致。4. 促進(jìn)企業(yè)發(fā)展。5. 便于實(shí)際操作?！纠}·多選題】制定企業(yè)規(guī)章制度的要求包括（）。（ 2008 年）A. 統(tǒng)一規(guī)范B. 形成體系C. 協(xié)調(diào)一致D.促進(jìn)企業(yè)發(fā)展正確答案 ACD答案解析選項(xiàng)C 不是，其他三個選項(xiàng)正確。三、企業(yè)規(guī)章制度制定的程序1. 制定計(jì)劃，提出方案根據(jù)經(jīng)營管理的問題需要

5、和實(shí)際可能將當(dāng)年需要制定的規(guī)章制度，按制度名稱、主要解決的問題、起草部門、具體負(fù)責(zé)人、起草和頒布的時(shí)間進(jìn)度等項(xiàng)列表，經(jīng)批準(zhǔn)下發(fā)執(zhí)行，具體每項(xiàng)制度的提出 既可是企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)，也可是業(yè)務(wù)部門。 042. 調(diào)查研究，收集資料起草責(zé)任部門落實(shí)后，首先要進(jìn)行有針對性的調(diào)查研究，收集資料和分析研究工作。3. 編寫草案編寫草案是規(guī)章制度制定過程中的中心環(huán)節(jié) ，在正式起草之前，必須對收集到的各種情況和資料進(jìn)行認(rèn)真地分析研究，進(jìn)一步明確擬制定的規(guī)章制度要達(dá)到的管理目標(biāo)、管理手段、管理措施及有關(guān)責(zé)任部門。4. 征求意見規(guī)章制度的草案要正式發(fā)給有關(guān)部門和單位征求意見， 重要的規(guī)章制度要發(fā)給企業(yè)的所有部門和單位征求意見，

6、 涉及職工利益的規(guī)章制度要聽取職代會、 工會以及職工群眾的意見。起草部門要認(rèn)真收集分析所提意見，并對草案進(jìn)行反復(fù)修改，對不宜采納的意見要進(jìn)行反饋或協(xié)商。5. 審定發(fā)布這是規(guī)章制度制定過程中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，要使規(guī)章制度制定的全面完善、行之有效，增強(qiáng)其嚴(yán)肅性和權(quán)威性， 企業(yè)規(guī)章制度應(yīng)按法律規(guī)定和企業(yè)內(nèi)部的決策程序， 提交董事會、總經(jīng)理辦公會、專題辦公會等有關(guān)決策會議討論通過， 然后由企業(yè)負(fù)責(zé)人簽署發(fā)布?！纠}·多選題】企業(yè)規(guī)章制度制定的程序包括（）。（ 2009 年）A. 制定計(jì)劃、提出方案B. 編寫草案C.審定發(fā)布D.監(jiān)督執(zhí)行正確答案 ABC答案解析根據(jù)教材的介紹，企業(yè)規(guī)章制度的制定程序包

7、括：（ 1）制定計(jì)劃、提出方案；（ 2）調(diào)查研究、收集資料；（ 3）編寫草案；（ 4）征求意見；（ 5）審定發(fā)布。第二節(jié)企業(yè)登記法律實(shí)務(wù)一、登記機(jī)關(guān)概述我國企業(yè)登記法律規(guī)范比較完備，民法通則、公司法、合伙企業(yè)法、個人獨(dú)資企業(yè)法等基本法律對企業(yè)登記均有明確的要求。企業(yè)登記審批前置。企業(yè)登記的種類和方式是不同的。登記的種類：從登記性質(zhì)上看，企業(yè)登記分為企業(yè)法人登記和企業(yè)營業(yè)登記。登記的方式有：設(shè)立登記、變更登記和注銷登記三種。二、公司登記要求（一）設(shè)立登記1. 預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為 6 個月，經(jīng)核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。 04 082. 營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司

8、成立日期。（二）變更登記（重點(diǎn)）1. 公司名稱、法定代表人、經(jīng)營范圍：自變更決議作出之日起30 日內(nèi)申請變更登記；2. 減少注冊資本、合并、分立：自公告之日起“ 45 日后”申請變更登記；3. 變更實(shí)收資本：自足額繳納出資或者股款之日起30 日內(nèi)申請變更登記；用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)， 轉(zhuǎn)增后所留存的該項(xiàng)公積金不得少于“轉(zhuǎn)增前”公司注冊資本的 25%。例：某公司注冊資本100 萬，法定公積金 60 萬，留存的法定公積金 100*25%25萬，所以，可以轉(zhuǎn)增6025=35 萬資本。4. 有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起30 日內(nèi)申請變更登記；5. 有限責(zé)任公司的股東或者股份有限公司

9、的發(fā)起人改變姓名或者名稱的，應(yīng)當(dāng)自改變姓名或者名稱之日起30 日內(nèi)申請變更登記；提示：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理”發(fā)生變動的，無需變更登記，只需“備案”；（三）公司注銷登記原因1. 公司被依法宣告破產(chǎn)；2. 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；3. 股東會或者股東大會決議解散；4. 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；5. 持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東，可以請求人民法院依法予以解散。（四）分公司的登記公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定做出之日起 30 日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請登記；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起

10、30 日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記。分公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、營業(yè)場所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營范圍。（五）公司登記責(zé)任1. 違反本法規(guī)定， 虛報(bào)注冊資本、 提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對虛報(bào)注冊資本的公司，處以虛報(bào)注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款（公司設(shè)立時(shí)）；2. 對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的， 取得公司登記的， 處以五萬元以上五十萬元以下的罰款（公司存續(xù)中）；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。3. 發(fā)起人、股東“虛假出資或抽逃出資”的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額 5%15%的罰款。第三節(jié)企業(yè)

11、破產(chǎn)重組一、企業(yè)破產(chǎn)概述破產(chǎn)是指對喪失清償能力的債務(wù)人，在法院的審理與監(jiān)督之下，強(qiáng)制清算其全部財(cái)產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。1. 破產(chǎn)原因破產(chǎn)原因也稱為破產(chǎn)界限： （1）債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；（ 2）債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力 。破產(chǎn)界限的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)就是企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。達(dá)到破產(chǎn)界限的企業(yè)法人，不一定馬上被宣告破產(chǎn)，可以依照破產(chǎn)法規(guī)定的程序進(jìn)行重整或和解。2. 破產(chǎn)法的適用范圍破產(chǎn)法的主體適用范圍是所有的企業(yè)法人， 其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用。3. 破產(chǎn)案件的管轄1. 破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院

12、管轄。 債務(wù)人住所地是指企業(yè)主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。債務(wù)人無辦事機(jī)構(gòu)的，由其注冊地人民法院管轄。2. 中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市（含本級）以上的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；納入國家計(jì)劃調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級人民法院管轄。4. 破產(chǎn)程序的域外效力。新破產(chǎn)法采取了有限制的普及主義原則。 新破產(chǎn)法第五條規(guī)定： “依照本法開始的破產(chǎn)程序，對債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財(cái)產(chǎn)發(fā)生效力。 對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，涉及債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的財(cái)產(chǎn)，申請或者請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的， 人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進(jìn)行審查

13、，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家主權(quán)、安全和社會公共利益，不損害中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)債權(quán)人的合法權(quán)益的，裁定承認(rèn)和執(zhí)行?！倍?、 企業(yè)破產(chǎn)申請與受理（一）破產(chǎn)申請1. 破產(chǎn)申請人（1）債權(quán)人提出申請。當(dāng)債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)， 債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。（2）債務(wù)人提出申請。債務(wù)人達(dá)到破產(chǎn)界限時(shí)，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。（3）清算人提出申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。（4）國務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出重整或者破產(chǎn)清算申請。主要對商業(yè)銀行、證

14、券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)的申請。2. 債務(wù)人向人民法院提出破產(chǎn)申請債務(wù)人向人民法院提出破產(chǎn)申請應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。 還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交財(cái)產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險(xiǎn)費(fèi)用的繳納情況。07（二）破產(chǎn)案件的受理1. 債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起5 日內(nèi)通知債務(wù)人。2. 債務(wù)人對申請有異議的， 應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起 7 日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起 l0 日內(nèi)裁定是否受理。除上述情形外，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請之日起 15 日內(nèi)裁定是否受理。有特殊情況需要延長受理案件期

15、限的，經(jīng)上一級人民法院批準(zhǔn)，可以延長 15 日。3. 人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的， 應(yīng)當(dāng)同時(shí)指定管理人。 人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起 25 日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。4. 人民法院對破產(chǎn)案件中的程序問題和實(shí)體問題所做出的裁判， 一律采用裁定的形式。在破產(chǎn)程序中，當(dāng)事人只能對不受理申請和駁回申請的程序方面的裁定，有權(quán)提起上訴?！纠}·單選題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，在破產(chǎn)程序中，當(dāng)事人對人民法院作出的下列裁定，有權(quán)提出上訴的是（ ）。A. 駁回破產(chǎn)申請的裁定 B. 破產(chǎn)宣告的裁定C.撤銷債權(quán)人會議決議的裁定D.終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定正確答案 A答案解析在破產(chǎn)程序中，當(dāng)事人只能對不受理

16、申請和駁回申請的程序方面的裁定，有權(quán)提起上訴，本題考核點(diǎn)是受理破產(chǎn)案件的程序。（三）破產(chǎn)案件受理的法律效力1. 對債務(wù)人的法律效力（1）自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)法定的 5 項(xiàng)義務(wù)：妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料：根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問；列席會議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問；未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。082. 對相關(guān)人的法律效力（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持

17、有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)。 債務(wù)人的債務(wù)人或者財(cái)產(chǎn)持有人故意違反規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財(cái)產(chǎn)的義務(wù)。（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。提示 1：管理人自破產(chǎn)申請受理之日起“2 個月”內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起“ 30 日”內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。提示 2：管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。例：假設(shè) A 企業(yè)和 B 企

18、業(yè)簽訂 200 萬元的買賣合同，在雙方均未履行時(shí)，人民法院 4 月 1 日受理了 A 企業(yè)的破產(chǎn)案件，對于該買賣合同，管理人有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行。對于視同解除的情形包括：（1）管理人自破產(chǎn)申請受理之日起“2個月”內(nèi)未通知B 企業(yè)的，視為解除合同。（2）自 B 企業(yè)催告之日起“ 30 日”內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。（3）管理人決定繼續(xù)履行合同的， B 企業(yè)應(yīng)當(dāng)履行；但是， B 企業(yè)有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。相關(guān)知識點(diǎn) 1：繼續(xù)履行合同的，因管理人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同產(chǎn)生的債務(wù)，屬于共益?zhèn)鶆?wù)。在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人決定繼續(xù)履行合同

19、，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。相關(guān)知識點(diǎn) 2：管理人依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報(bào)債權(quán)；可申報(bào)的債權(quán)以實(shí)際損失為限，違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)3. 對相關(guān)民事程序的法律效力（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。（2）人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人 的民事訴訟或者仲裁應(yīng) 當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。（3）人民法院受理破產(chǎn)申請后， 有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟 ，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起?！纠}·多選題】飛黃公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被申請破產(chǎn)，人民法院受理了破

20、產(chǎn)申請，并指定了管理人。 其后，相應(yīng)的機(jī)關(guān)和當(dāng)事人實(shí)施的以下行為中違法的有（）。（ 2008 年）A. 甲公司向飛黃公司歸還所欠貨款6 萬元B. 乙稅務(wù)機(jī)關(guān)通知銀行直接從飛黃公司賬上扣繳稅款3 萬元C.管理人決定繼續(xù)履行飛黃公司與丙公司雙方均未履行完畢的合同，付貨款 8 萬元并向丙公司支D.飛黃公司的法定代表人丁某受邀出任騰達(dá)股份公司董事會秘書正確答案 ABD答案解析選項(xiàng)A 錯誤，應(yīng)向管理人支付。選項(xiàng) B 錯誤，個別清償無效。選項(xiàng) D 錯誤，再人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送到債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員不得新任其他企業(yè)的董監(jiān)高?！纠}·單選題】 2008 年 7 月

21、，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于 2008 年 8 月底前各自履行了合同義務(wù)的 50%，并應(yīng)于 2008 年年底將各自剩余的 50%的合同義務(wù)履行完畢。 2008 年 10 月，人民法院受理了債務(wù)人甲公司的破產(chǎn)申請。 2008 年 10 月 31 日，甲公司管理人收到了乙公司關(guān)于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，但直至 2008 年 12 月初，管理人尚未對乙公司的催告做出答復(fù)。 下列關(guān)于該買賣合同的表述中，正確的是（）。A. 乙公司應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同B. 乙公司無需繼續(xù)履行合同C.乙公司有權(quán)要求管理人就合同履行提供擔(dān)保D.乙公司有權(quán)就合同約定的違約金申報(bào)債權(quán)正確答案 B答案解

22、析管理人自破產(chǎn)申請受理之日起“2 個月”內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起“ 30 日”內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。合同既然已經(jīng)解除，當(dāng)然無須履行。三、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理（一）管理人1. 管理人由人民法院指定。 債權(quán)人會議認(rèn)為管理人不能依法、 公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。2. 管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。3. 不得擔(dān)任管理人的情形： （ 1）因故意犯罪受過刑事處罰；（ 2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（3）與本案有利害關(guān)系； （ 4）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管

23、理人的其他情形。解釋：管理人有利害關(guān)系是指： 與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；在人民法院受理破產(chǎn)申請前 3 年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù)； 現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前 3 年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實(shí)際控制人；現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前 3 年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、 債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問、法律顧問；現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前 3 年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、 監(jiān)事、高級管理人員； 與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、 董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系?！纠}·單選題】 根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，

24、下列主體中，可以擔(dān)任管理人的是 （）。A. 與債權(quán)人有尚未了結(jié)債務(wù)的人B. 曾被吊銷注冊會計(jì)師證書的人C.破產(chǎn)案件受理的4 年前曾擔(dān)任債務(wù)人董事的人D.破產(chǎn)案件受理前2 年內(nèi)曾擔(dān)任債務(wù)人法律顧問的人正確答案 C答案解析本題考核管理人的任職資格。根據(jù)規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：（ 1）因故意犯罪受過刑事處罰；（2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（3）與本案有利害關(guān)系；（ 4）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形，因此選項(xiàng) B 上不能擔(dān)任管理人的； 選項(xiàng) A 和 D 是屬于與債務(wù)人有利害關(guān)系的主體， 也是不能擔(dān)任管理人的。4. 管理人履行下列職責(zé)：（1）接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等

25、資料；（ 2）調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；（ 3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；（ 4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支； （ 5）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（ 6）管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；（ 7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（ 8）提議召開債權(quán)人會議； （ 9）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。企業(yè)破產(chǎn)法對管理人的職責(zé)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。5. 對管理人的監(jiān)督（1）第 26 條規(guī)定：在第一次債權(quán)人會議召開之前，管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)或者有本法第 69 條規(guī)定行為之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。（2）第 28 條規(guī)定：管理人經(jīng)

26、人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。管理人的報(bào)酬由人民法院確定。債權(quán)人會議對管理人的報(bào)酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出。（3）第 29 條規(guī)定：管理人沒有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)。管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。 07提示：第 69 條規(guī)定：管理人實(shí)施下列行為，應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告?zhèn)鶛?quán)人委員會：（一）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓：（二）探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；（三）全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；（四）借款；（五）設(shè)定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保；（六）債權(quán)和有價(jià)證券的轉(zhuǎn)讓；（七）履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；（八）放棄權(quán)利；（九）擔(dān)保物的取回；（十）對債權(quán)人利益有重大影響的其他財(cái)產(chǎn)處分行為。【例題

27、·單選題】根據(jù)我國企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，管理人（ ）無須經(jīng)過人民法院的許可。A. 聘用必要的工作人員B. 辭去職務(wù)C.在第一次債權(quán)人會議召開之前通過清償債務(wù)取回置物或留置物D.提議召開債權(quán)人會議正確答案 D答案解析提議召開債權(quán)人會議不需要經(jīng)過人民法院許可。選項(xiàng)錯誤，為應(yīng)選項(xiàng)。（二）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)破產(chǎn)申請受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)， 以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得財(cái)產(chǎn)，為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。債務(wù)人財(cái)產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后成為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。1. 追回權(quán)（1）撤銷權(quán)人民法院受理破產(chǎn)申請前 1 年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為， 管理人有權(quán)清求人民法院予以撤銷：無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的； 以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的

28、； 對沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān) 保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模环艞墏鶛?quán)的。提示：人民法院受理破產(chǎn)申請前 6 個月內(nèi)，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的， 仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)模?管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。（2）涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無效：為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的；虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。（3）債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。（4）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出

29、資。而 不受出資期限的限制?！纠}·多選題】凱通公司破產(chǎn)申請被人民法院受理后，對其以下財(cái)產(chǎn)，管理人有權(quán)追回的是（）。A. 在破產(chǎn)案件受理l 年以前，凱通公司對無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的貸款債務(wù)提供質(zhì)押擔(dān)保而向某商業(yè)銀行提交的l 輛轎車B. 在破產(chǎn)案件受理前1 年內(nèi)，凱通公司放棄的對乙公司的一項(xiàng)債權(quán)C.在破產(chǎn)案件受理前1 年內(nèi)，凱通公司以明顯不合理的價(jià)格賣給丙公司的l 棟辦公樓D.凱通公司的董事長張某為了紀(jì)念昔日輝煌而拿回家收藏的一個凱通公司的純金招牌正確答案 BC答案解析人民法院受理破產(chǎn)申請前 1 年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)清求人民法院予以撤銷：無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的； 以明顯不合理的價(jià)格

30、進(jìn)行交易的； 對沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；放棄債?quán)的。2. 取回權(quán) 10（1）一般取回權(quán)人民法院受理破產(chǎn)申請后， 債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)， 該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。（2）特別取回權(quán)人民法院受理破產(chǎn)申請時(shí)， 出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)， 債務(wù)人尚未收到且未付清全部價(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價(jià)款， 請求出賣人交付標(biāo)的物。 出賣人（只要）向管理人表示行使取回權(quán)，即發(fā)生取回法律效力，無論管理人是否已經(jīng)收到該貨物?！纠}·單選題】人民法院受理債務(wù)人甲公司破產(chǎn)申請時(shí)，乙公司依照其與甲公司之

31、間的買賣合同已向買受人甲公司發(fā)運(yùn)了該合同項(xiàng)下的貨物， 但甲公司尚未付價(jià)款。 乙公司得知甲公司破產(chǎn)申請被受理后， 立即通過傳真向甲公司的管理人要求取回在運(yùn)途中的貨物。管理人收到乙公司傳真后不久，即收到了乙公司發(fā)運(yùn)的貨物。下列表述中，正確的是（ ）。A. 乙公司有權(quán)取回該批貨物B. 乙公司無權(quán)取回該批貨物，但可以就買賣合同價(jià)款向管理人申報(bào)債權(quán)C.管理人已取得該批貨物的所有權(quán)，但乙公司有權(quán)要求管理人立即支付全部價(jià)款D.管理人已取得該批貨物的所有權(quán)， 但乙公司有權(quán)要求管理人就價(jià)款支付提供擔(dān)保正確答案 A答案解析本題考核取回權(quán)。管理人應(yīng)將貨物返還乙公司?！纠}·單選題】甲公司嚴(yán)重資不抵債，因不

32、能清償?shù)狡趥鶆?wù)向法院申請破產(chǎn)。下列哪一財(cái)產(chǎn)屬于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)？（）A. 甲公司購買的一批在途貨物，但尚未支付貨款B. 甲公司從乙公司租用的一臺設(shè)備C.屬于甲公司但已抵押給銀行的一處廠房D.甲公司根據(jù)代管協(xié)議合法占有的委托人丙公司的兩處房產(chǎn)正確答案 C答案解析選項(xiàng)ABD都不是債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。3. 破產(chǎn)抵銷權(quán)債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的， 可以向管理人主張抵銷。 抵銷權(quán)的行使可以使債權(quán)人的債權(quán)在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)得到全額、優(yōu)先清償。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：（1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的；例：甲公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被債權(quán)人申請破產(chǎn)，此前乙公司向甲公司購買一

33、批100 萬元的貨物一直沒有支付貨款。人民法院受理甲公司的破產(chǎn)申請后，丙公司將對甲公司的 100 萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司， 乙公司不得主張以此 100 萬元債權(quán)抵銷未付甲公司的 l00 萬元貨款。分析：本題考核點(diǎn)是債務(wù)人財(cái)產(chǎn)抵銷。債務(wù)人（甲公司）的債務(wù)人（乙公司）在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)（丙公司將對甲公司的 100 萬元債權(quán)）的，不得抵銷。（2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申清的事實(shí)，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外；（3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人取得債權(quán)的； 但

34、是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外?！纠}·單選題】甲公司擁有乙公司普通債權(quán) l00 萬元，現(xiàn)乙公司被宣告破產(chǎn)，管理人查明甲公司尚欠乙公司 20 萬元運(yùn)費(fèi)未付。管理人預(yù)計(jì)破產(chǎn)清償率為 50%，甲公司要求抵銷債務(wù)。 債權(quán)人會議各方為甲公司的債權(quán)發(fā)生爭執(zhí)， 以下表述中正確的是 （ ）。（ 2008 年）A. 甲公司可以抵銷 20 萬元債務(wù)，并于抵銷后擁有 30 萬元破產(chǎn)債權(quán)B. 甲公司可以抵銷 20 萬元債務(wù)，并于抵銷后擁有 40 萬元破產(chǎn)債權(quán)C.甲公司可以抵銷 20 萬元債務(wù)，并于抵銷后擁有 80 萬元破產(chǎn)債權(quán)D.甲公司必須償還 20 萬元債

35、務(wù)，并擁有 100 萬元破產(chǎn)債權(quán)正確答案 C答案解析作為債權(quán)人，甲公司可以主張抵消。對于剩下的 80 萬，作為普通債權(quán)申報(bào)。（三）破產(chǎn)費(fèi)用與共益?zhèn)鶆?wù)1. 破產(chǎn)費(fèi)用。 人民法院受理破產(chǎn)申請后 發(fā)生的下列費(fèi)用，為破產(chǎn)費(fèi)用：（1）破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用；（ 2）管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用；（ 3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用。2. 共益?zhèn)鶆?wù)。人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：（1）因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；（2）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；名詞解釋： “無因管理”是指沒有法定或者約定的義務(wù)， 為避免他人利益受損失

36、而進(jìn)行管理或服務(wù)的行為。（3）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；名詞解釋：不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)使他人受到損失。 而自己獲得利益的行為引起的一種事實(shí)狀態(tài)， 因不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系， 就是不當(dāng)?shù)美畟?。?）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報(bào)酣和社會保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；（5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；（6）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。3. 共益?zhèn)鶆?wù)與破產(chǎn)費(fèi)用的關(guān)系（1）破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財(cái)產(chǎn)隨時(shí)清償；債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的， 先行清償破產(chǎn)費(fèi)用； 債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。（2）

37、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請求之日起15 日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。例 1：破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是 100 萬元，破產(chǎn)費(fèi)用是 80 萬元，共益?zhèn)鶆?wù) 40 萬，此時(shí)先清償 80 萬的破產(chǎn)費(fèi)用，然后再按照 1/2 的比例清償共益?zhèn)鶆?wù)。例 2：破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是 100 萬元，破產(chǎn)費(fèi)用是 200 萬元，共益?zhèn)鶆?wù) 80 萬元，此時(shí)按照 1/2 的比例清償破產(chǎn)費(fèi)用?！纠}·單選題】某電器有限公司進(jìn)入破產(chǎn)程序，與該公司有關(guān)的下列支出屬于破產(chǎn)費(fèi)用的是（ ）。A. 該公司管理人向其所聘用的甲保安公司支付的費(fèi)用5 萬元B. 該公司管理人所聘用

38、的甲保安公司工作人員將乙誤傷而賠付的醫(yī)藥費(fèi)5 萬元C.該公司異地債權(quán)人丙公司因參加破產(chǎn)程序花費(fèi)5 萬元D.該公司拖欠當(dāng)?shù)氐囟惥侄惪? 萬元正確答案 A答案解析本題所考查的考點(diǎn)是破產(chǎn)費(fèi)用的范圍。破產(chǎn)費(fèi)用，是指破產(chǎn)過程中，為保障破產(chǎn)程序的順利進(jìn)行而支付的費(fèi)用。企業(yè)破產(chǎn)法第 41 條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費(fèi)用，為破產(chǎn)費(fèi)用： （一）破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用； （二）管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用； （三）管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用四、債權(quán)申報(bào)和債權(quán)人會議（一）債權(quán)申報(bào)申報(bào)債權(quán)的范圍（1）未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時(shí)視為到期。附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時(shí)起停止計(jì)息。（2

39、）附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報(bào)。（3）連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，也可以共同申報(bào)債權(quán)。（4）連帶債務(wù)人數(shù)人的破產(chǎn)案件均被受理的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報(bào)債權(quán)。（5）債務(wù)人破產(chǎn)涉及保證人的債務(wù)清償債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報(bào)債權(quán)（求償申報(bào)權(quán)）。例：甲企業(yè)向銀行借款 100 萬元，由乙企業(yè)為其提供連帶責(zé)任保證，當(dāng)甲企業(yè)不能清償?shù)狡诘你y行貸款時(shí)， 銀行有權(quán)要求乙企業(yè)代為清償， 乙企業(yè)按照與銀行簽訂的保證合同約定，向銀行償付了本息共 110 萬元，償付債務(wù)后，一般情況下，乙企

40、業(yè)有權(quán)向甲企業(yè)追償 110 萬元，但如果甲企業(yè)被人民法院宣告破產(chǎn)，此時(shí)，乙企業(yè)享有的追償權(quán)，也就是代甲企業(yè)清償?shù)?110 萬元債權(quán)可以作為破產(chǎn)債權(quán)向管理人進(jìn)行申報(bào)。債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的， 以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報(bào)債權(quán)（預(yù)先申報(bào)權(quán)）。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報(bào)全部債權(quán)的除外。提示：人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后，對于負(fù)連帶責(zé)任的保證人，債權(quán)人有權(quán)直接要求其承擔(dān)保證債務(wù)， 也可以先向進(jìn)入破產(chǎn)程序的債務(wù)人追償，然后在以未受償?shù)挠囝~向保證人追償。（6）管理人或者債務(wù)人依照破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報(bào)債權(quán)。可申報(bào)的債權(quán)以實(shí)

41、際損失為限，違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)。（7）債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序，受托人不知該事實(shí)，繼續(xù)處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報(bào)債權(quán)。（8）債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報(bào)債權(quán)。（9）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金，不必申報(bào)，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。 職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟?！纠}·

42、多選題】 下列有關(guān)債權(quán)申報(bào)的表述中， 符合企業(yè)破產(chǎn)法 規(guī)定的是（）。A. 債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用不必申報(bào)，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示B. 附利息的債權(quán)自人民法院宣告破產(chǎn)之日起停止計(jì)息C.管理人或者債務(wù)人依照規(guī)定解除合同的， 對方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償和違約金請求權(quán)申報(bào)債權(quán)D.債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報(bào)債權(quán)正確答案 AD答案解析選項(xiàng)B 錯誤，是手里破產(chǎn)申請之日起停止計(jì)息。選項(xiàng) C 錯誤，違約金不得申報(bào)債權(quán)?！纠}·多選題】甲公司向乙銀行貸款 100 萬元，

43、由 A 公司和 B 公司作為共同保證人，并以甲公司的廠房作抵押擔(dān)保。其后，甲公司因嚴(yán)重資不抵債而向法院申請破產(chǎn)。法院裁定受理破產(chǎn)申請，并指定了破產(chǎn)管理人。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A. 管理人可以優(yōu)先清償乙銀行的債務(wù)B. 如 A 公司已代甲公司償還了乙銀行貸款，則其可向管理人申報(bào)100 萬元債權(quán)C.如乙銀行不申報(bào)債權(quán)，則A 公司或 B 公司均可向管理人申報(bào)100 萬元債權(quán)D.如乙銀行已申報(bào)債權(quán)并獲40 萬元分配，則剩余 60 萬債權(quán)因破產(chǎn)程序終結(jié)而消滅正確答案 BC答案解析（ 1）企業(yè)破產(chǎn)法第 16 條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效， A 錯誤；（ 2）第 51

44、 條規(guī)定，債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的， 以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。 債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的， 以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報(bào)全部債權(quán)的除外， BC正確的。（ 3）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后， 對于負(fù)連帶責(zé)任的保證人， 債權(quán)人有權(quán)直接要求其承擔(dān)保證債務(wù)，也可以先向進(jìn)入破產(chǎn)程序的債務(wù)人追償，然后在以未受償?shù)挠囝~向保證人追償， D 錯誤。2. 申報(bào)債權(quán)的核查確認(rèn)（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報(bào)債權(quán)的期限。債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計(jì)算，最短不得少于 30 日，最

45、長不得超過 3 個月。（2）債權(quán)人申報(bào)債權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)。申報(bào)的債權(quán)是連帶債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)說明。（3）管理人依法編制債權(quán)表，應(yīng)當(dāng)提交第一次債權(quán)人會議核查。經(jīng)核查后，管理人、債務(wù)人、其他債權(quán)人對債權(quán)無異議的，列入債權(quán)表。債權(quán)表由人民法院裁定確認(rèn) ，其確認(rèn)具有與生效判決同等的法律效力。根據(jù)新破產(chǎn)法規(guī)定，管理人、債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。083. 逾期申報(bào)或未申報(bào)債權(quán)的法律后果在人民法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)， 債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的， 可以在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最后分配前補(bǔ)充申報(bào)；但是，此前已進(jìn)行的分配，不再對其補(bǔ)充分配。為

46、審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報(bào)債權(quán)的費(fèi)用，由補(bǔ)充申報(bào)人承擔(dān)?！纠}·單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列有關(guān)債權(quán)申報(bào)的表述中，正確的是（ ）。A. 債權(quán)人對附條件的債權(quán)可以申報(bào)B. 連帶債權(quán)人的債權(quán)必須共同申報(bào)C.債權(quán)人在法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán)的，不得補(bǔ)充申報(bào)D.債權(quán)人對訴訟未決的債權(quán)不得申報(bào)正確答案 A答案解析根據(jù)規(guī)定：附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人均可以申報(bào)。因此選項(xiàng) A 是正確的，選項(xiàng) D是錯誤的；連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，也可以共同申報(bào)債權(quán)。因此選項(xiàng) B 是錯誤的；在人民法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)，債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最

47、后分配前提出，得到的清償以補(bǔ)充申報(bào)后的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為限。因此選項(xiàng) C 是錯誤的。（二）債權(quán)人會議1. 債權(quán)人會議的組成（1）依法申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。提示：債權(quán)尚未確定的債權(quán)人， 除人民法院能夠?yàn)槠湫惺贡頉Q權(quán)而臨時(shí)確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)。（2）對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過“和解協(xié)議、通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案”不享有表決權(quán)。（3）債權(quán)人會議應(yīng)當(dāng)有債務(wù)人的職工和工會的代表參加，對有關(guān)事項(xiàng)發(fā)表意見。（ 4）債權(quán)人會議設(shè)主席一人， 由“人民法院”從“有表決權(quán)的債權(quán)人”中“指定”。債權(quán)人會議主席主持債權(quán)人會議。2.

48、債權(quán)人會議的職權(quán)（1）核查債權(quán)；（ 2）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費(fèi)用和報(bào)酬；（ 3）監(jiān)督管理人；（ 4）選任和更換債權(quán)人委員會成員；（ 5）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（6）通過重整計(jì)劃； （7）通過和解協(xié)議； （8）通過債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案； （9）通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)方案；（ 10）通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案；（ 11）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。3. 債權(quán)人會議的召集（1）第一次債權(quán)人會議由“人民法院”召集，自債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起 15 日內(nèi)召開會議；（2）以后的債權(quán)人會議，在（ 1）人民法院認(rèn)為必要時(shí)；（ 2）管理人；（ 3）債權(quán)人委員會；（ 3）占債權(quán)總額

49、1/4 以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時(shí)召開。召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前 15 日通知已知的債權(quán)人。4. 債權(quán)人會議的議決程序（1）債權(quán)人會議的決議，由“出席會議”的“有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)”通過，并且其所代表的債權(quán)額占“無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的 12”以上。（2）債權(quán)人會議通過債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案和通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)方案，經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由“人民法院”裁定。通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案，經(jīng)債權(quán)人會議二次表決仍未通過的，由“人民法院”裁定。（三）債權(quán)人委員會（1）債權(quán)人會議“可以”決定設(shè)立債權(quán)人委員會。（2）債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成。

50、（3）債權(quán)人委員會成員不得超過 9 人；債權(quán)人委員會成員應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院書面決定認(rèn)可?！纠}·多選題】 某公司進(jìn)行破產(chǎn)程序， 現(xiàn)召開債權(quán)人會議， 下列關(guān)于債權(quán)人會議，說法正確的是（）。A. 第一次債權(quán)人會議由管理人召集，自債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起10 日內(nèi)召開會議B. 債權(quán)人會議的決議由有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3 以上C.對于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案，債權(quán)人會議表決未通過的由人民法院裁定D.對破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案， 債權(quán)人會議表決未通過的應(yīng)當(dāng)再次表決，再次表決仍未通過的由人民法院裁定正確答案 CD答案解析選項(xiàng)A 錯誤，應(yīng)由人民法院召集，自債權(quán)申報(bào)

51、期間屆滿之日起15 日內(nèi)召開。選項(xiàng) B 錯誤，應(yīng)該是“出席會議的”， 且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的 12 以上?！纠}·多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列關(guān)于債權(quán)人委員會的表述中，正確的是（）。A. 在債權(quán)人會議中應(yīng)當(dāng)設(shè)置債權(quán)人委員會B. 債權(quán)人委員會的成員人數(shù)最多不得超過 7 人C. 債權(quán)人委員會中的債權(quán)人代表由人民法院指定D. 債權(quán)人委員會中應(yīng)當(dāng)有 1 名債務(wù)人企業(yè)的職工代表或者工會代表正確答案 D答案解析根據(jù)規(guī)定，在債權(quán)人會議中“可以”設(shè)置債權(quán)人委員會，因此選項(xiàng)A錯誤；債權(quán)人委員會的成員人數(shù)最多不超過 9 人，選項(xiàng) B 錯誤；債權(quán)人委員會中的債權(quán)人代表由債權(quán)人會議選

52、任、罷免，選項(xiàng) C 錯誤。本題正確答案應(yīng)選 D。五 企業(yè)重整（一）重整申請和重整期間1. 重整的申請（1）債務(wù)人和債權(quán)人可以直接向人民法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重整。（2）債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本 1/10 以上得出資人，可以向人民法院申請重整?！纠}·單選題】關(guān)于破產(chǎn)案件受理后、破產(chǎn)宣告前的程序轉(zhuǎn)換，下列哪一表述是正確的？（ ）A. 如為債務(wù)人申請破產(chǎn)清算的案件，債權(quán)人可以申請和解B. 如為債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的案件，債務(wù)人可以申請重整C.如為債權(quán)人申請債務(wù)人重整的案件，債務(wù)人可以申請破產(chǎn)清算D.如

53、為債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的案件，債務(wù)人的出資人可以申請和解正確答案 B答案解析債權(quán)人不能申請和解，選項(xiàng)A 錯誤。選項(xiàng) C 沒有法條依據(jù)。選項(xiàng) D 錯誤，債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本 1/10 以上得出資人，可以向人民法院申請重整。2. 重整期間自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止， 為重整期間。重整期間是指重整申請受理至重整計(jì)劃草案得到債權(quán)人會議分組表決通過及人民法院審查批準(zhǔn)的期間，不包括重整計(jì)劃得到批準(zhǔn)后的執(zhí)行期間。（1）在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在“管理人”的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。（2）在重整期間，對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。（3）在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。債務(wù)人在重整期間為重整進(jìn)行而發(fā)生的費(fèi)用，原則上屬于共益?zhèn)鶆?wù)。（4）在重整期間，債務(wù)人的出資人