中華全國律師協(xié)會律師承辦有限責(zé)任公司收購業(yè)務(wù)指引

1、咱由（業(yè)務(wù)管理）中華全國律師協(xié)會律師承辦有限責(zé)任公司收購業(yè)務(wù)指引20XX年XX月多年的企業(yè)咨詢豉問經(jīng)驗.經(jīng)過實戰(zhàn)驗證可以落地機(jī)行的卓越管理方案，值得您下載擁有律師承辦有限責(zé)任公司收購業(yè)務(wù)指引關(guān)于印發(fā)律師承辦行政案件規(guī)范（試行）、律師承辦有限責(zé)任公司收購業(yè)務(wù)指引的通知（2005）律發(fā)字第09號各省、自治區(qū)、直轄市律師協(xié)會：由全國律協(xié)起草的律師承辦行政案件規(guī)范、律師承辦有限責(zé)任公司收購業(yè)務(wù)指引3月11日經(jīng)全國律協(xié)第五屆常務(wù)理事會審議通過，現(xiàn)下發(fā)試行。律師承辦行政案件規(guī)范、律師承辦有限責(zé)任公司收購業(yè)務(wù)指引分別由全國律協(xié)行政法專業(yè)委員會和經(jīng)濟(jì)專業(yè)委員會研究起草，特別是于律師承辦行政案件規(guī)范的起草修改中

2、，仍有各地律師協(xié)會參和其中，做了很多工作。規(guī)范和指引的發(fā)布是加強(qiáng)行業(yè)自律管理，完善律師執(zhí)業(yè)規(guī)范體系的重要內(nèi)容之壹，我們期待它能對律師關(guān)聯(lián)領(lǐng)域的業(yè)務(wù)發(fā)揮規(guī)范和指導(dǎo)作用。但規(guī)范和指引難免存于不足和疏漏，有待廣大律師通過實踐不斷總結(jié)和完善。請各地律師協(xié)會注意收集試行中律師反映的問題，且將你們的經(jīng)驗和做法及時反饋全國律協(xié)，以進(jìn)壹步提高律師于這些領(lǐng)域的業(yè)務(wù)水準(zhǔn)。二OO五年三月十七日律師承辦有限責(zé)任公司收購業(yè)務(wù)指引（2005年3月11日經(jīng)中華全國律師協(xié)會第五屆常務(wù)理事會審議通過）第壹章定義和概述第1條定義本指引所稱之有限責(zé)任公司收購，僅指收購人出于資源整合、財務(wù)稅收、提高企業(yè)市場競爭力等方面的考慮，通過購

3、買有限責(zé)任公司股東的出資或以其他合法途徑控制該出資進(jìn)而取得該公司的控制權(quán)以及購買該公司的資產(chǎn)且得以自主運營該資產(chǎn)的行為。本指引所稱目標(biāo)公司指被收購的有限責(zé)任公司。第2條有限責(zé)任公司收購方式按照收購標(biāo)的的不同來劃分，有限責(zé)任公司收購方式有：2.1 資產(chǎn)收購，以目標(biāo)公司的全部或部分資產(chǎn)為收購標(biāo)的的收購；2.2 出資收購，以目標(biāo)公司股東的全部或部分出資為收購標(biāo)的的收購。第3條特別事項3.1 律師于辦理有限責(zé)任公司收購事務(wù)過程中，應(yīng)注意于進(jìn)行出資轉(zhuǎn)讓時尊重目標(biāo)公司其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，于履行法定程序排除股東的優(yōu)先購買權(quán)之后收購方方可進(jìn)行出資收購。3.2 辦理國有資產(chǎn)的收購和外資公司的收購時，應(yīng)注意進(jìn)行

4、國有資產(chǎn)評估和履行關(guān)聯(lián)審批手續(xù)。第二章收購程序概述第4條壹般有限責(zé)任公司收購程序4.1 收購方和目標(biāo)公司或其股東進(jìn)行洽談，初步了解情況，進(jìn)而達(dá)成收購意向，簽訂收購意向書。4.2 收購方于目標(biāo)公司的協(xié)助下對目標(biāo)公司的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清理，進(jìn)行資產(chǎn)評估，對目標(biāo)公司的管理構(gòu)架進(jìn)行詳盡調(diào)查,對職工情況進(jìn)行造冊統(tǒng)計。4.3 收購雙方及目標(biāo)公司債權(quán)人代表組成小組，草擬且通過收購實施預(yù)案。4.4 債權(quán)人和被收購方達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，約定收購后的債務(wù)償仍事宜。4.5 收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。4.6 雙方根據(jù)公司章程或公司法及關(guān)聯(lián)配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權(quán)力機(jī)構(gòu)如股東會就收購事宜進(jìn)行審議表決。4

5、.7 雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關(guān)部門批準(zhǔn)或備案。4.8 收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、運營管理權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法律另有規(guī)定外應(yīng)當(dāng)依法辦理包括股東變更登記于內(nèi)的工商、稅務(wù)登記變更手續(xù)。4.8.1 將受讓人姓名或者名稱，依據(jù)約定及受讓的出資額記載于目標(biāo)公司的股東名冊。4.8.2 自股東發(fā)生變動之日起30日內(nèi)向工商行政管理部門申請工商變更登記。第5條涉及國有獨資公司或者具有以國有資產(chǎn)出資的公司收購時，仍應(yīng)注意：5.1根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求對目標(biāo)公司資產(chǎn)進(jìn)行評估。5.2 收購項目經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門審查和批準(zhǔn)。5.3 收購?fù)瓿蓵r根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求辦理資產(chǎn)

6、產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)。第6條收購?fù)馍掏顿Y企業(yè)出資的，應(yīng)當(dāng)注意：6.1 如收購?fù)夥焦蓶|出資，應(yīng)保證合營項目符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄的要求，做出新的可行性研究方案，且遵守法律法規(guī)關(guān)于外商投資比例的規(guī)定。如因收購?fù)夥焦蓶|出資導(dǎo)致外資比例低于法定比例，應(yīng)辦理關(guān)聯(lián)審批和公司性質(zhì)變更手續(xù)。6.2 涉及合營企業(yè)投資額、注冊資本、股東、運營項目、股權(quán)比例等方面的變更，均需履行審批手續(xù)。第三章收購預(yù)備第7條預(yù)備階段的信息收集收購預(yù)備階段為收購方初步確定目標(biāo)公司起至實施收購前的準(zhǔn)備期間。律師于收購預(yù)備階段的法律事務(wù)有：7.1 協(xié)助收購方收集目標(biāo)公司的公開資料和企業(yè)資信情況、運營能力等信息，于此基礎(chǔ)上進(jìn)行信息整理和分析

7、，從公司運營的市場風(fēng)險方面考查有無重大障礙影響收購活動的進(jìn)行。7.2 綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律法規(guī)，對收購的可行性進(jìn)行法律論證，尋求立項的法律依據(jù)。7.3 就收購可能涉及的具體行政程序進(jìn)行調(diào)查，例如收購行為是否違背我國收購政策和法律，可能產(chǎn)生怎樣的法律后果，收購行為是否需要經(jīng)當(dāng)?shù)卣鷾?zhǔn)或進(jìn)行事先方案，地方政策對同類收購有無傾向性態(tài)度。第四章對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查第8條律師應(yīng)就收購方擬收購的目標(biāo)公司進(jìn)行深入調(diào)查，核實預(yù)備階段獲取的關(guān)聯(lián)信息，以備收購方于信息充分的情況下作出收購決策。律師能夠根據(jù)實際情況，于符合法律法規(guī)的情況下對于調(diào)查的具體內(nèi)容作適當(dāng)?shù)脑黾雍蜏p少。第9條對目標(biāo)公

8、司基本情況的調(diào)查核實，主要涉及：9.1 目標(biāo)公司及其子公司的運營范圍。9.2 目標(biāo)公司及其子公司設(shè)立及變更的有關(guān)文件，包括工商登記材料及關(guān)聯(lián)主管機(jī)關(guān)的批件。9.3 目標(biāo)公司及其子公司的公司章程。9.4 目標(biāo)公司及其子公司股東名冊和持股情況。9.5 目標(biāo)公司及其子公司歷次董事會和股東會決議。9.6 目標(biāo)公司及其子公司的法定代表人身份證明。9.7 目標(biāo)公司及其子公司的規(guī)章制度。9.8 目標(biāo)公司及其子公司和他人簽訂收購合同。9.9 收購標(biāo)的是否存于諸如設(shè)置擔(dān)保、訴訟保全等于內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓的情況。第10條對目標(biāo)公司關(guān)聯(lián)附屬性文件的調(diào)查：13.1 目標(biāo)公司運營項目的立項、批準(zhǔn)情況。10.1 政府有關(guān)主管部

9、門對目標(biāo)公司及其子公司的批準(zhǔn)文件。10.2 目標(biāo)公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權(quán)及租賃文件。10.3 目標(biāo)公司及其子公司和職工簽訂的勞動合同。10.4 目標(biāo)公司及其子公司簽訂的有關(guān)代理、許可證合同。第11條對目標(biāo)公司財產(chǎn)情況的調(diào)查：11.1 公司的財務(wù)數(shù)據(jù)，包括各種財務(wù)報表、評估方案、審計方案。11.2 不動產(chǎn)證明文件、動產(chǎn)清單及其保險情況。11.3 債權(quán)、債務(wù)清單及其證明文件。11.4 納稅情況證明。第12條對目標(biāo)公司管理人員和職工情況的調(diào)查：12.1 管理人員、技術(shù)人員、職工的雇傭條件、福利待遇。不競爭12.2 主要技術(shù)人員對公司商業(yè)秘密掌握情況及其和公司簽訂的保密協(xié)議、協(xié)議等。12.3 特別

10、崗位職工的保險情況。第13條對目標(biāo)公司運營情況的調(diào)查：13.2 目標(biāo)公司對外簽訂的所有合同。13.3 目標(biāo)公司客戶清單和主要競爭者名單。13.4 目標(biāo)公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對個別客戶的特別保證情況。13.5 目標(biāo)公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝。13.6 目標(biāo)公司的產(chǎn)品責(zé)任險保險情況。13.7 目標(biāo)公司產(chǎn)品和環(huán)境保護(hù)問題。13.8 目標(biāo)公司產(chǎn)品的消費者投訴情況。13.9 目標(biāo)公司的特許運營情況。第14條對目標(biāo)公司及其子公司知識產(chǎn)權(quán)情況的調(diào)查：14.1 目標(biāo)公司及其子公司擁有的專利、商標(biāo)、著作權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)證明文件。14.2 目標(biāo)公司及其子公司正于研制的可能獲得知識產(chǎn)權(quán)的智力成果方案。14.3 目標(biāo)

11、公司及其子公司正于申請的知識產(chǎn)權(quán)清單。第15條對目標(biāo)公司法律糾紛情況的調(diào)查：15.1 正于進(jìn)行和可能進(jìn)行的訴訟和仲裁。15.2 訴訟或仲裁中權(quán)利的主張和放棄情況。15.3 生效法律文書的執(zhí)行情況。第五章收購意向達(dá)成第16條律師于收購雙方達(dá)成收購意向階段，應(yīng)于信息收集和調(diào)查的基礎(chǔ)上，向委托人提示收購的法律風(fēng)險且提出風(fēng)險防范措施，必要時出具法律意見書，且為委托人起草或?qū)彶槭召徱庀驎?。收購意向書通常包括以下?nèi)容：16.1 收購標(biāo)的。16.2 收購方式及收購合同主體。是資產(chǎn)收購，出資轉(zhuǎn)讓仍是其他，且根據(jù)收購方式的不同確定收購合同簽訂的主體。16.3 收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過。16.4 收

12、購價款及確定價格的方式。轉(zhuǎn)讓價格的確定通常有以下幾種方式：16.4.1 以被收購股權(quán)持有人出資時的股權(quán)價值作為轉(zhuǎn)讓價格；16.4.2 以被收購股權(quán)對應(yīng)的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價格；16.4.3 以評估價格為轉(zhuǎn)讓價格。16.4.4 其他確定轉(zhuǎn)讓價格的方式。16.5 收購款的支付。16.6 收購項目是否需要政府關(guān)聯(lián)主管部門的批準(zhǔn)。16.7 雙方約定的進(jìn)行收購所需滿足的條件。第17條保障條款律師應(yīng)向委托人提示意向書和正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系，根據(jù)委托人的實際需要提示意向書應(yīng)具備何種程度的法律約束力。鑒于收購活動中，收購方投入的人力、物力、財力相對較大，承擔(dān)的風(fēng)險也較大。作為收購方的律師，為使收購方獲得具

13、有法律約束力的保障，應(yīng)提請委托人注意于意向書中訂立如下保障條款，以預(yù)防和最大程度降低收購的法律風(fēng)險。17.1 排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，被收購方不得和第三方以任何方式再行協(xié)商出讓或出售目標(biāo)公司股權(quán)或資產(chǎn)，否則視為違約且要求其承擔(dān)違約責(zé)任。17.2 提供資料及信息條款。該條款要求目標(biāo)公司向收購方提供其所需的企業(yè)信息和資料，尤其是目標(biāo)公司尚未向公眾公開的關(guān)聯(lián)信息和資料，以利于收購方更全面的了解目標(biāo)公司。17.3 不公開條款。該條款要求收購的任何壹方于共同公開宣告收購事項前，未經(jīng)對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關(guān)收購事項的信息或資料，但有權(quán)機(jī)關(guān)根據(jù)法律強(qiáng)制要求公開的除外。

14、17.4 鎖定條款。該條款要求，于意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價格購買目標(biāo)公司的部分或全部資產(chǎn)或股權(quán)，進(jìn)而排除目標(biāo)公司拒絕收購的可能。17.5 費用分?jǐn)倵l款。該條款規(guī)定無論收購是否成功，因收購事項發(fā)生的費用應(yīng)由收購雙方分?jǐn)?。?8條附加條款于收購過程中，為避免目標(biāo)公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方律師，應(yīng)于意向書中設(shè)定防范此類風(fēng)險的附加條款：18.1 終止條款。該條款明確如收購雙方于某壹規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂收購協(xié)議，則意向書喪失效力。18.2 保密條款。出于謹(jǐn)慎的考慮，收購雙方往往于簽訂收購意向書之前即簽訂保密協(xié)議，也可于簽訂意向書的同時設(shè)定保密條款。保密條款的主要內(nèi)容有：18.2

15、.1 保密條款適用的對象。除了收購雙方之外，仍包括參和收購事務(wù)的顧問等中介服務(wù)人員。18.2.2 保密事項。除了會談、資料保密的要求外，仍包括禁止投資條款，即收到目標(biāo)公司保密資料的第三方于壹段時間內(nèi)不得購買目標(biāo)公司的股權(quán)。18.2.3 收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密，通常約定所披露的信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價，不得用于其他目的。18.2.4 資料的返仍或銷毀。保密條款應(yīng)約定如收購項目未能完成，收購雙方負(fù)有相互返仍或銷毀對方提供之信息資料的義務(wù)。第六章收購執(zhí)行律師于收購雙方達(dá)成收購意向后，應(yīng)協(xié)助委托人進(jìn)行談判，共同擬定收購合同，準(zhǔn)備關(guān)聯(lián)法律文件，協(xié)助委托人向政府主管機(jī)

16、關(guān)提出申請。第19條收購合同的起草較為完整的收購合同包括主合同和附件倆部分：19.1收購合同的主合同，除標(biāo)的、價款、支付、合同生效及修改等主要條款外，壹般仍應(yīng)具備如下內(nèi)容：19.1.1 說明收購項目合法性的法律依據(jù)。19.1.2收購的先決條件條款，壹般是指：1）收購行為已取得關(guān)聯(lián)的審批手續(xù)，如當(dāng)收購項目涉及金融、建筑、房地產(chǎn)、醫(yī)藥、新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請有關(guān)行業(yè)主管部門批準(zhǔn)。2）收購各方當(dāng)事人已取得收購項目所需的第三方必要的同意。3）至收購標(biāo)的交接日止，收購各方因收購項目所做的聲明及保證均應(yīng)實際履行。4）于所有先決條件具備后，才能履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和付款義務(wù)。19.1.3收購

17、各方的聲明、保證和承諾條款。包括：1）目標(biāo)公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項的重大問題。2）收購方向目標(biāo)公司保證具有實施收購行為的資格和財務(wù)能力。3）目標(biāo)公司如經(jīng)履行收購義務(wù)的承諾以及其董事責(zé)任函。19.1.4 收購標(biāo)的資產(chǎn)評估。19.1.5 .確定出資轉(zhuǎn)讓總價款。19.1.6 確定轉(zhuǎn)讓條件。19.1.7 確定出資轉(zhuǎn)讓的數(shù)量（股比）及交割日。19.1.8 確定擬轉(zhuǎn)讓出資的當(dāng)前價值。19.1.9 設(shè)定付款方式和時間，必要時能夠考慮于金融機(jī)構(gòu)設(shè)立雙方共管或第三方監(jiān)管帳戶，且設(shè)定共管或監(jiān)管程序和條件，以盡可能地降低信用風(fēng)險，以保障收購合同的順利履行。19.1.10 確定出資轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的稅費及其

18、他費用的承擔(dān)。19.1.11 限制競爭條款。19.1.12 確定違約責(zé)任和損害賠償條款。19.1.13 設(shè)定或有損害賠償條款。即收購方如因目標(biāo)公司于收購?fù)瓿芍暗倪\營行為導(dǎo)致的稅務(wù)、環(huán)保等糾紛受到損害，被收購方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。19.1.14 設(shè)定不可抗力條款。19.1.15 設(shè)定有關(guān)合同終止、收購標(biāo)的交付、收購行為完成條件、保密、法律適用、爭議解決等等其他條款。19.2收購合同的附件。壹般包括：19.2.1 目標(biāo)公司的財務(wù)審計方案；19.2.2 目標(biāo)公司的資產(chǎn)評估方案；19.2.3 目標(biāo)公司土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議；19.2.4 政府批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的文件；19.2.5 其他有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議；19.2.6

19、目標(biāo)公司的固定資產(chǎn)和機(jī)器設(shè)備清單；19.2.7 目標(biāo)公司的流動資產(chǎn)清單；19.2.8 目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)清單；19.2.9 目標(biāo)公司對外提供擔(dān)保的清單；19.2.10 聯(lián)合會議紀(jì)要；19.2.11 談判記錄。19.2.12 上述附件的內(nèi)容，律師能夠根據(jù)實際情況于符合法律法規(guī)的情況下，選擇增減。第20條收購合同的生效條款。律師應(yīng)當(dāng)提請委托人注意，如收購項目涉及必須由國家有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)建議委托人約定收購合同自批準(zhǔn)之日起生效。其他情況下，可根據(jù)委托人實際情況約定合同生效條件和時間。第七章收購合同的履行第21條于收購履約階段，律師工作主要包括：21.1 為收購各方擬定“履約備忘錄”，載明履約所需各

20、項文件，且于文件齊備時進(jìn)行驗證以確定是否能夠開始履行合同。21.2 協(xié)助委托人舉行驗證會議。21.3 按關(guān)聯(lián)法律法規(guī)的規(guī)定辦理報批手續(xù)。21.4 協(xié)助辦理收購涉及的各項變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)。第22條律師協(xié)助收購方或目標(biāo)公司起草或調(diào)取的，需要向關(guān)聯(lián)政府主管部門報送的文件材料包括：22.1 股東變更申請書；22.2 收購前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議；22.3 收購各方的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；22.4 目標(biāo)公司董事會、股東會關(guān)于出資轉(zhuǎn)讓的決議；22.5 出資變更后的董事會成員名單；22.6 收購各方簽訂的且經(jīng)其他股東簽字或以其他書面方式認(rèn)可的出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議；22.7 審批機(jī)關(guān)要求報送的其他文件。第23條收購履約階段的事務(wù)