涉外技術(shù)引進(jìn)合同解讀

1、涉外技術(shù)引進(jìn)合同解讀前言主要是說(shuō)明專有技術(shù)許可合同的雙方當(dāng)事人名稱及營(yíng)業(yè)地址，以及訂立合同 的背景LI的。其中“鑒于”條款對(duì)與簽訂合同有關(guān)的背景惜況作出說(shuō)明，通常包 括當(dāng)事人的法律地位、締約意圖、LI標(biāo)、被許可技術(shù)的法律性質(zhì)，以及其他不宜 放在合同條款中敘述的內(nèi)容。對(duì)于專有技術(shù)而言，首先需表述的是專有技術(shù)的所 有權(quán)。在涉及到第三方擁有所有權(quán)的情況下，就必須明確其所有權(quán)及分許可權(quán)等。（二）定義條款專有技術(shù)，乂稱技術(shù)秘密，技術(shù)訣竅，是指具有一定價(jià)值的、可以利用的、 為有限范圉專家知道的、未在任何地方公開(kāi)過(guò)其完整形式和不作為工業(yè)產(chǎn)權(quán)取得 任何形式保護(hù)的技術(shù)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、數(shù)據(jù)、方法或者以上對(duì)象的組合。具

2、有實(shí)用性、 機(jī)密性、歷史性和可傳授性或可轉(zhuǎn)讓性的特點(diǎn)。由于專有技術(shù)具有專利技術(shù)等其 他工業(yè)產(chǎn)權(quán)不能具備的保密性的優(yōu)點(diǎn)，所以在當(dāng)前的國(guó)際技術(shù)貿(mào)易中占有主要地 位。而因?yàn)閲?guó)際技術(shù)貿(mào)易歷史尚不悠久，各國(guó)立法也不相同，所以對(duì)有些技術(shù)術(shù) 語(yǔ)各國(guó)的理解可能不同，因此在國(guó)際技術(shù)合同中定義條款必不可少。專有技術(shù)許 可合同也不例外地利用定義條款事對(duì)一些關(guān)鍵的，容易發(fā)生歧義的常用術(shù)語(yǔ)加以 界定、解釋。專有技術(shù)許可合同的雙方可以根據(jù)具體情況對(duì)一些關(guān)鍵術(shù)語(yǔ)加以解 釋，可繁可簡(jiǎn)。一般說(shuō)來(lái)，專有技術(shù)許可合同中通常需加以定義的術(shù)語(yǔ)有：“合 同產(chǎn)品”、“許可區(qū)域”、“技術(shù)資料”、“技術(shù)服務(wù)”、“技術(shù)改進(jìn)”、“合 同生效日期”

3、等等。（三）合同的內(nèi)容和范圍這是合同的'中心，是合同的實(shí)質(zhì)所在。這部分內(nèi)容首先需明確所轉(zhuǎn)讓的技術(shù) 對(duì)象，即確定合同的標(biāo)的，其次要明確所轉(zhuǎn)讓技術(shù)的考核指標(biāo)以及規(guī)定技術(shù)資料 的內(nèi)容，再次要明確授權(quán)的具體內(nèi)容主要包括：1 ）所授予的權(quán)利的種類即為銷售權(quán)、制造權(quán)或其他權(quán)利。2 ）明確授權(quán)地域范用，如規(guī)定被許可方有權(quán)在亞洲地區(qū)銷售等等。3）明確授權(quán)的性質(zhì)。如該授權(quán)屬于獨(dú)占許可，排他許可亦或是普通許可。 另外因?qū)Ｓ屑夹g(shù)許可還可分為可轉(zhuǎn)讓許可、不可轉(zhuǎn)讓許可和交義許可，所以也有 必要規(guī)定屬于上述哪一種許可。（四）價(jià)格條款專有技術(shù)的汁價(jià)方式與有形商品的計(jì)價(jià)方式不相同。實(shí)踐中技術(shù)的價(jià)格一般 是按照利潤(rùn)分成

4、原理計(jì)算的，如國(guó)際上發(fā)展中國(guó)家公認(rèn)的作價(jià)原則是"1 s 1 p 原則”（售證方在受證方利潤(rùn)中的份額）其計(jì)算公式為：售證方得到的費(fèi)用支付1 s I p （%）利潤(rùn)分成率二X 10 0%受證方的利潤(rùn)亦即：技術(shù)部?jī)r(jià)二受證方利潤(rùn)X 1 s 1 p （%）（五）支付條款支付條款規(guī)定價(jià)金的支付條件和方式，包括支付貨幣、支付工具、支付銀行、 支付次數(shù)和時(shí)間等。由于專有技術(shù)許可合同的特點(diǎn)，其支付方式也有許多方式，國(guó)際上常用的主 要有三種：1）一次總付（這種方式受證方風(fēng)險(xiǎn)太大）。2）按提成費(fèi)支付（這種方式售證方受益較慢）。3）入門費(fèi)與提成費(fèi)結(jié)合支付方式（這種方式雙方都可以接受，所以在當(dāng)今 國(guó)際技術(shù)貿(mào)易

5、中也較為普遍）。而對(duì)于釆用提成方式的，要注意在合同中約定提 成期及支付提成費(fèi)的期限。（六）技術(shù)資料的交付交付技術(shù)資料是售證方的主要合同義務(wù)之一。這一條款通常有以下內(nèi)容：1 .技術(shù)資料的內(nèi)容；2. 技術(shù)資料交付的時(shí)間、地點(diǎn)、方式；3. 技術(shù)資料的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移；4 .技術(shù)資料短缺或未能交付的處理辦法，由于技術(shù)資料能否交付關(guān)系到合 同LI標(biāo)能否實(shí)現(xiàn)，所以雙方當(dāng)事人尤其是受證方一定要注意明確這一條款。（七）改進(jìn)與發(fā)展這一條款的訂立旨在規(guī)定所轉(zhuǎn)讓/許可的技術(shù)的任何一方所作出的改進(jìn)的歸 屬及互相許可使用。一般來(lái)說(shuō)，技術(shù)的改進(jìn)方自然擁有此技術(shù)的改進(jìn)部分，否則 就有不公平之嫌。而對(duì)于雙方交換使用改進(jìn)后的技術(shù)，也應(yīng)

6、以對(duì)等為原則。只有 做如此合理及公平之規(guī)定，才能使雙方都能致力于改變現(xiàn)有技術(shù)，使該技術(shù)具有 更高的水平，產(chǎn)品具有更好的性能。（八）保密條款專有技術(shù)的泄密，不僅對(duì)售證方不利，對(duì)受證方來(lái)說(shuō)，也可能是一種損失。 一般來(lái)說(shuō)，保密的義務(wù)方原是針對(duì)受證方的，當(dāng)然，售證方也有一定義務(wù)，尤其 在獨(dú)占許可的情況下，規(guī)定售證方的保密義務(wù)就很必要。訂立保密條款主要包括保密義務(wù)的范圍，保密的期限（我國(guó)法律規(guī)定，技術(shù) 引進(jìn)合同受方的保密義務(wù)一般不得超過(guò)合同期限），保密的方法和泄露技術(shù)內(nèi)容 的責(zé)任兒個(gè)方面。（九）限制性條款國(guó)際技術(shù)貿(mào)易中的限制性條款，乂稱"限制性商業(yè)慣例”，是指作為技術(shù)貿(mào) 易的供方利用其技術(shù)或市

7、場(chǎng)優(yōu)勢(shì)，強(qiáng)迫受讓方在合同中接受一些不公平，或歧視 性的內(nèi)容的做法。為了避免技術(shù)貿(mào)易中雙方當(dāng)事人處于不平等的地位，各國(guó)一般 都通過(guò)立法來(lái)禁止限制性條款。如發(fā)達(dá)國(guó)家多通過(guò)反壟斷立法來(lái)制裁限制性條 款，而發(fā)展中國(guó)家則通過(guò)對(duì)技術(shù)引進(jìn)的專門立法來(lái)對(duì)抗限制性條款。因此在訂立 專有技術(shù)許可合同時(shí)，當(dāng)事人尤其是我方需要了解有關(guān)國(guó)家的關(guān)于限制性條款的 立法，以避免談判中交易地位過(guò)分懸殊導(dǎo)致出現(xiàn)不合理的限制性條款。我方當(dāng)事人以及合同的外方當(dāng)事人都要了解我國(guó)法律對(duì)限制性商業(yè)條款的規(guī) 定。我國(guó)“技術(shù)引進(jìn)合同管理?xiàng)l例”對(duì)此有專門規(guī)定，并且釆取了原則性和靈活 性相結(jié)合的態(tài)度。一方面列舉了限制性條款是不合理的，一般不應(yīng)訂入

8、合同，另 一方面承認(rèn)引進(jìn)限制性條款在特定的情況下具有一定合理性，審批機(jī)關(guān)引以通過(guò) 特殊批準(zhǔn)給予認(rèn)可?？傊?，我方當(dāng)事人要注意運(yùn)用法律來(lái)增強(qiáng)自己的談判地位，做到避免出現(xiàn)不 合理的限制性條款。（十）考核驗(yàn)收本條款應(yīng)對(duì)考核的技術(shù)或產(chǎn)品考核的標(biāo)準(zhǔn)、方法、時(shí)間、地點(diǎn)、考核的人員 組成、費(fèi)用負(fù)擔(dān)，以及結(jié)果的認(rèn)定及處理等作出規(guī)定。在起草這一條款時(shí)要注意 這一條款在合同簽訂之前確定下來(lái)，而不應(yīng)留到合同生效后再定。（十一）稅收條款我國(guó)技術(shù)引進(jìn)合同中的稅收條款，一般按下列原則制訂：我國(guó)與供方國(guó)家有 協(xié)定的，按協(xié)定辦理；沒(méi)有協(xié)定的，在中國(guó)境外征收的與合同執(zhí)行有關(guān)的稅費(fèi)山 供方負(fù)擔(dān)，在我國(guó)境內(nèi)征收的稅費(fèi)，則依我國(guó)法律規(guī)定山供方、受方分別負(fù)