淺談馳名商標(biāo)的法律保護

1、淺談著名商標(biāo)的法律保護商標(biāo)、著名商標(biāo)的概念及特征商標(biāo)是商標(biāo)法中的一個基本概念,英文為trademark或brand,是指一種商品或服務(wù)的標(biāo)記或標(biāo)記的組合。世界貿(mào)易組織的與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議第15條對商標(biāo)作了如下定義:“任何一種能夠?qū)⒁粋€企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)別于其他企業(yè)的商品或服務(wù)的標(biāo)記的組合均為商標(biāo)?！蔽覈F(xiàn)行商標(biāo)法第8條規(guī)定:任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合,以及上述要素的組合,均可以作為商標(biāo)申請注冊。根據(jù)這一規(guī)定,我們對商標(biāo)的定義作如下表述:商標(biāo)是商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者為了使自己商品或服務(wù)與他人的商品或服務(wù)相

2、區(qū)別,而使用的一種標(biāo)記。有些學(xué)者常以“商標(biāo)是商品的臉”來解釋商標(biāo),他們認為人的臉,象征著人的名聲、信譽和評價,也是這個人與那個人相區(qū)別的特征。1究竟什么是著名商標(biāo),國內(nèi)外法學(xué)界并沒有定論,在不同的國家,以及一個國家不同的歷史階段有著不同的理解。國家工商行政管理局于1986年8月14日發(fā)布的著名商標(biāo)認定和管理暫行規(guī)定第2條對著名商標(biāo)作的定義是在市場上享有較高聲譽并為相關(guān)公眾所熟知的注冊商標(biāo)。基于該定義,筆者認為著名商標(biāo)應(yīng)有以下特征:第一,著名商標(biāo)必須是已經(jīng)使用的商標(biāo)。因為商標(biāo)只有經(jīng)過一定時期的使用,才會被公布、認識和了解,但它不一定是注冊商標(biāo)。第二,著名商標(biāo)必須具有廣泛的社會影響,在社會上享有較

3、高的知名度。第三,著名商標(biāo)必須享有良好的社會信譽,即所代表的產(chǎn)品必須是優(yōu)質(zhì)的為公眾信賴和喜的,擁有良好的社會評價。二、著名商標(biāo)的認定標(biāo)準(zhǔn)及認定方式(一)著名商標(biāo)的認定標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)是衡量事物的原則和依據(jù),認定的標(biāo)準(zhǔn)對于更好地認定和保護著名商標(biāo)具有重要的意義。受各自的政治、經(jīng)濟、法律文化和社會心理的影響,各國關(guān)于著名商標(biāo)的認定標(biāo)準(zhǔn)并不相同。國外認定著名商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)大致有兩類:(1)以法國、德國為代表的概括式單一標(biāo)準(zhǔn),即以公眾的知曉程度作為認定著名商標(biāo)的惟一標(biāo)準(zhǔn)。其在具體操作過程中,則一般通過社會調(diào)查的方式,以特定的交易范圍內(nèi)的消費者所了解該商標(biāo)的百分比為依據(jù)來認定著名商標(biāo)。(2)以美國和我國臺灣地區(qū)為代

4、表的列舉式多重標(biāo)準(zhǔn)。如1996年1月實施的美國聯(lián)邦反商標(biāo)淡化法中規(guī)定,認定著名商標(biāo)應(yīng)考慮以下因素:有關(guān)商品固有的或通過使用而產(chǎn)生的識別性;有關(guān)商標(biāo)在既定的商品或服務(wù)已使用的時間及范圍;有關(guān)商標(biāo)在廣告宣傳上出現(xiàn)的時間及范圍;帶有該商標(biāo)的商品或服務(wù)被提供的地域;帶有該商標(biāo)的商品或服務(wù)被提供的渠道,即客戶的廣度;其他商品或服務(wù)領(lǐng)域中,對該商標(biāo)的知曉程度;其他人使用該商標(biāo)的狀況。2我國暫行規(guī)定兼采了概括式單一標(biāo)準(zhǔn)和列舉式多重標(biāo)準(zhǔn)。其第2條規(guī)定:“本規(guī)定中的著名商標(biāo)是指在市場上享有較高聲譽并為相關(guān)公眾所熟知的注冊商標(biāo)?！边@應(yīng)為認定著名商標(biāo)的單一標(biāo)準(zhǔn)。同時,其第5條又用列舉式規(guī)定了認定著名商標(biāo)應(yīng)考慮的7個

5、標(biāo)準(zhǔn)。2001年新修訂的商標(biāo)法將認定著名商標(biāo)應(yīng)考慮的因素規(guī)定如下:(1)相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度;(2)該商標(biāo)使用的持續(xù)時間;(3)該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度及地理范圍;(4)該商標(biāo)作為著名商標(biāo)被保護的記錄;(5)該商標(biāo)著名的其他因素。這些標(biāo)準(zhǔn)是與認定著名商標(biāo)的國際慣例相符合的,但在實際操作中,應(yīng)該確定更為具體的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)2003年4月通過的著名商標(biāo)認定和保護規(guī)定第3條,商標(biāo)權(quán)人可以提供以下材料作為證明著名商標(biāo)的證據(jù)材料:(1)證明相關(guān)公眾對該商標(biāo)知曉程序的有關(guān)材料;(2)證明該商標(biāo)使用持續(xù)時間的有關(guān)材料,包括該商標(biāo)使用、注冊的歷史和范圍的有關(guān)材料;(3)證明該商標(biāo)的任何宣傳工作的

6、持續(xù)時間、程度和地理范圍的有關(guān)材料,包括廣告宣傳和促銷活動的方式、地理范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等有關(guān)材料;(4)證明該商標(biāo)作為著名商標(biāo)受保護記錄的有關(guān)材料,包括該商標(biāo)曾在中國或者其他國家和地區(qū)作為著名商標(biāo)受保護的有關(guān)材料;(5)證明該商標(biāo)著名的其他證據(jù)材料,包括使用該商標(biāo)的主要商品近三年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收人、利稅、銷售區(qū)域等有關(guān)材料。二著名商標(biāo)的認定方式認定著名商標(biāo)的方式依不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同的分類:(1)依認定主體的不同,著名商標(biāo)的認定方式可作如下分類:行政認定,即實踐中的商標(biāo)局認定;司法認定,即一國法院依照司法程序?qū)δ成虡?biāo)是否可成為著名商標(biāo)進行的認定;社會認定,即社會的某些團體或

7、權(quán)威機構(gòu),通過民意調(diào)查的形式對著名商標(biāo)的認定。(2)依認定的起因和時間的不同,著名商標(biāo)的認定方式可作如下分類:事前認定,指侵害或糾紛發(fā)生前對某商標(biāo)是否著名的認定;事后認定,指侵害或糾紛發(fā)生后對著名商標(biāo)的認定。3我國最早認定的著名商標(biāo)是由行政主管部門于1989年認定的“同仁堂”商標(biāo)。1992年,“郎酒”商標(biāo)經(jīng)四川省高級人民法院認定而成為我國第一個由司法機關(guān)認定的著名商標(biāo)。4但是,當(dāng)時我國的著名商標(biāo)認定工作并不完善。為此,在1996年頒布施行的暫行規(guī)定中賦予國家工商行政管理部門惟一的著名商標(biāo)認定權(quán),并在2002年新修訂的商標(biāo)法實施條例中規(guī)定“發(fā)生爭議時由商標(biāo)局和商標(biāo)評審委員會認定著名商標(biāo)”。據(jù)此可

8、知,我國目前對著名商標(biāo)的認定是采取單一的行政認定,即統(tǒng)一由國家工商行政管理總局進行認定和管理。這種管理體制雖然在一定程度上完善了我國著名商標(biāo)認定制度,有利于提高認定效率和管理工作的統(tǒng)一,但這種“一刀切”的簡單模式難以保證認定工作的公正性,特別是認定的當(dāng)事人從而去了司法救濟的途徑,這不管從法理還是從實踐上講都不利于著名商標(biāo)認定工作的健康發(fā)展。從我國的現(xiàn)實需求、司法狀況及借鑒國外的有益經(jīng)驗出發(fā),我國著名商標(biāo)的認定可采取以下模式:國家工商行政管理總局商標(biāo)局依當(dāng)事人申請對申請認定的商標(biāo)是否著名進行事前認定,如果當(dāng)事人或利害關(guān)系人對商標(biāo)局的認定有異議的,可在法定期限內(nèi)向人民法院提起訴訟,請求人民法院進行

9、司法審查和認定,且人民法院的認定為最終認定;同時,對已認定為著名商標(biāo)的商標(biāo)由商標(biāo)局進行定期檢查,實行“升降制”。名商標(biāo)的法律保護一國際立法關(guān)于著名商標(biāo)的保護巴黎公約第6條之二對著名商標(biāo)作了如下規(guī)定:(1)本聯(lián)盟各國承諾,如本國法律允許,應(yīng)依職權(quán),或依有關(guān)當(dāng)事人的請求,對商標(biāo)注冊國或使用國主管機關(guān)認為在該國已經(jīng)屬于有權(quán)享受本公約利益的人所有而著名,并且用于相同或類似商品的商標(biāo)構(gòu)成復(fù)制、仿制或翻譯,易于產(chǎn)生混淆的商標(biāo),拒絕或取消注冊,并禁止使用。這些規(guī)定也適用于主要部分偽造或模仿另一著名商標(biāo)易于造成混淆的商標(biāo)。(2)自注冊之日起至少五年期間內(nèi),應(yīng)允許提出取消這種商標(biāo)的請求,本聯(lián)盟各國可以規(guī)定一個期

10、間,在這個期間內(nèi)必須提出禁止使用的請求。(3)對于依惡意取得注冊或使用的商標(biāo)提出取消注冊或禁止使用的請求不應(yīng)規(guī)定時間限制。5從巴黎公約上述規(guī)定中可以看出:只有在與著名商標(biāo)相同或類似的商品上注冊模仿的商標(biāo),才構(gòu)成對著名商標(biāo)的侵權(quán)。而TRIPS協(xié)議將著名商標(biāo)保護擴大到了不相類似的商品或服務(wù)中，只要這類商品或服務(wù)上的商標(biāo)與著名商標(biāo)相聯(lián)系,損害著名商標(biāo)人的利益,也應(yīng)禁止注冊與使用。TRIPS協(xié)議第16條第2項規(guī)定:巴黎公約(1967)第6條之二原則上適用于服務(wù)。在決定商標(biāo)是否著名時,應(yīng)當(dāng)考慮商標(biāo)在相關(guān)公眾中的知悉程度,包括因商標(biāo)的宣傳而在有關(guān)成員中取得的知名度。第3項規(guī)定:巴黎公約(1967)第6條之

11、二原則上適用于與使用注冊商標(biāo)的商品或服務(wù)不近似的商品或服務(wù),如果該商標(biāo)在這些商品或服務(wù)上的此種使用將會說明這些商品或者服務(wù)與注冊商標(biāo)所有人之間存在聯(lián)系,以及注冊商標(biāo)所有人的利益可能因此種使用而受到損害。TRIPS明確了著名商標(biāo)確實認標(biāo)準(zhǔn)。一是要顧及“相關(guān)公眾”的知曉程度。相關(guān)公眾應(yīng)包括有關(guān)商標(biāo)所標(biāo)示商品或服務(wù)的消費者群體和商業(yè)圈中同類商品或服務(wù)提供者。二是這種知曉程度可以是在被請求保護的成員內(nèi)僅僅靠宣傳的結(jié)果,即該商標(biāo)可以不需要在被請求保護成員內(nèi)注冊而是使用或宣傳促銷的結(jié)果。三是增加了對著名商標(biāo)的反淡化保護。重要的是,TRIPS第16條第3項規(guī)定的反淡化保護只適用于注冊商標(biāo)。由此可見,與普通商

12、標(biāo)的專有權(quán)相比,注冊著名商標(biāo)享受跨類保護。世界知識產(chǎn)權(quán)組織1996年6月通過的保護著名商標(biāo)條款對馳著名商標(biāo)的保護范圍和保護方式又有新的突破,其將著名商標(biāo)可對抗的要素延伸至廠商等名稱及域名。從上述國際立法對著名商標(biāo)保護的歷史沿革可以看出,從跨地區(qū)保護未注冊的著名商標(biāo),到突破商品類別在非競爭產(chǎn)品上保護,直到發(fā)展為脫離商品在任何標(biāo)記上的保護,對著名商標(biāo)的保護的范圍日趨擴大,保護方式也日漸完善。著名商標(biāo)的保護制度已超越了商標(biāo)法,成為了反不正當(dāng)競爭的一項重要制度。之所以如此立法,其根本目的是為了維護著名商標(biāo)特有的廣告價值和信譽優(yōu)勢,維持正常的社會經(jīng)濟秩序,防止他人利用著名商標(biāo)的特有價值進行不正當(dāng)?shù)母偁帯?/p>

13、二、我國關(guān)于著名商標(biāo)保護的立法實踐我國最早對著名商標(biāo)進行保護是對美國杜邦公司的“FREON商標(biāo)的保護。6不過,當(dāng)時國內(nèi)法律尚未明確規(guī)定有關(guān)著名商標(biāo)的保護問題。自1985年加入巴黎公約,其第6條之二有關(guān)著名商標(biāo)保護的規(guī)定正式開始在我國生效。在實踐中,國家工商行政管理局曾直接以巴黎公約的有關(guān)規(guī)定為依據(jù),保護過一些國內(nèi)外的著名商標(biāo)。例如，對美國沃爾特迪斯尼公司的商標(biāo)“米老鼠”“唐老鴨”的保護,以及對杭州娃哈哈營養(yǎng)品廠的著名商標(biāo)“娃哈哈”的保護等等。同時,我國作為世貿(mào)組織成員國,Trips協(xié)議關(guān)于著名商標(biāo)的保護也應(yīng)適用于我國。我國從1985年起就已按照巴黎公約的要求,對著名商標(biāo)進行了保護,并且國家工商

14、行政管理局商標(biāo)局從1989年起先后幾批認定了數(shù)百件國內(nèi)商標(biāo)為著名商標(biāo)。為了適應(yīng)著名商標(biāo)司法保護的需要,司法機關(guān)在審判工作中,也可以就涉案商標(biāo)進行適時認定,以判斷有關(guān)商標(biāo)是否為著名商標(biāo)。我國商標(biāo)法第13條規(guī)定:“就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、模仿或者翻譯他人未在中國注冊的著名商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的,不予注冊并禁止使用;就不相同或者不相類似的商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、模仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的著名商標(biāo),誤導(dǎo)公眾,致使該著名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的,不予注冊并禁止使用。他人在不同或者不相類似的商品上擅自使用與當(dāng)事人已經(jīng)在中國注冊的著名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo),容易誤導(dǎo)公眾,致使該著

15、名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的。對認為屬于上述情形的案件,市（地、州）工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)自受理當(dāng)事人請求之日起十五個工作日內(nèi),將全部案件材料報送所在地省（自治區(qū)、直轄市）工商行政管理部門,并向當(dāng)事人出具受理案件通知書;省（自治區(qū)、直轄市）工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)自受理當(dāng)事人請求之日起十五個工作日內(nèi),將全部案件材料報送商標(biāo)局。2001年,最高人民法院關(guān)于審理涉及電腦網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律假設(shè)干問題的解釋第6條規(guī)定:“人民法院審理域名糾紛案件,根據(jù)當(dāng)事人的請求以及案件的具體情況,可以對涉及的注冊商標(biāo)是否馳明作出判定。72002年最高人民法院公布的最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律假

16、設(shè)干問題的解釋改過去我國對著名商標(biāo)單一行政認定方式為行政認定與司法認定相結(jié)合的模式。2003年6月由國家工商行政管理總局發(fā)布的著名商標(biāo)認定和保護規(guī)定開始實施,變過去相關(guān)部門對著名商標(biāo)的主動認定為被動認定,且明確和量化了著名商標(biāo)的認定標(biāo)準(zhǔn),進一步明確了著名商標(biāo)的含義及“相關(guān)公眾”的范圍,在很大程度上完善了我國的著名商標(biāo)法律保護體系。由此,我國國內(nèi)商標(biāo)法律已基本與巴黎公約及Trips協(xié)議的精神接軌。不過，在對我國著名商標(biāo)的認定標(biāo)準(zhǔn)、范圍及其保護方面仍存在不足的地方,對侵害著名商標(biāo)行為的性質(zhì)尚存模糊認識,尤其是對保護過程中的利益協(xié)調(diào)問題尚需在理論上進一步探討,在立法上進一步完善。三、名商標(biāo)法律保護之

17、完善一保護的必要性著名商標(biāo)是國家工商業(yè)的精華和驕傲,是國家難以估價的財富。隨著著名商標(biāo)具有越來越重要的經(jīng)濟意義,對它的保護成為國際社會所關(guān)注的熱點問題。隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展,商標(biāo)事業(yè)得到發(fā)展的同時,我國一些信譽好、聲望大、知名度高的商標(biāo)在國內(nèi)市場上屢屢被假冒。在國際上,我國的一些商標(biāo)也不斷地被他人搶注。如日本企業(yè)搶注“同仁堂”、“狗不理”、“杜康”等;韓國企業(yè)搶注“全聚德”;美國企業(yè)搶注“青島啤酒”;印度尼西亞企業(yè)搶注“鳳凰”、“蝴蝶”。最近僅西門子在德國就惡意搶注了7件中國著名商標(biāo),其中青島海信Hisense就在搶注之列。在我國一些企業(yè)急于引進外資時,許多中方企業(yè)卻將自己經(jīng)營了幾十年的牌子

18、放棄了,取而代之的是洋味十足的名字,結(jié)果是外商的名字日益顯赫,而自己的名牌卻被國人所淡忘。對消費者而言,著名商標(biāo)意味著優(yōu)良的商品品質(zhì)和較高的企業(yè)聲譽;對著名商標(biāo)所有人而言,商標(biāo)意味著廣泛的市場占有率和超常的創(chuàng)利能力,商標(biāo)的信譽越高,其競爭力越大,其為企業(yè)所帶來的經(jīng)濟利益也會增多,從而商標(biāo)本身的價值也會越高。眾所周知的“可口可樂”商標(biāo),其價值已逾500億美元?；诖?著名商標(biāo)比普通商標(biāo)更容易招致假冒、不正當(dāng)競爭等行為的侵害,需要進行特殊保護。同時,對著名商標(biāo)進行特殊保護也是激勵企業(yè)爭創(chuàng)著名商標(biāo),進行品牌經(jīng)營的需要。著名商標(biāo)是一國工商業(yè)的精華和驕傲,著名商標(biāo)的多少及價值大小,在一定程度上反映了一國

19、經(jīng)濟實力的強弱,世界各國均重視創(chuàng)造自己的著名商標(biāo),打造民族品牌。如果沒有高水平的特殊保護制度,使不法經(jīng)營者有機可乘,利用法律的漏洞肆意損害著名商標(biāo)的聲譽及其所有人的利益,那么就無法吸引更多的企業(yè)實施品牌戰(zhàn)略,積極參與國內(nèi)外激烈的品牌競爭。著名商標(biāo)的法律保護關(guān)系到名牌戰(zhàn)略實施的成敗和民族資本的興衰。尤其是我國在加入WTO后,對著名商標(biāo)的特殊保護就顯得更為重要。著名商標(biāo)因其能夠給企業(yè)帶來巨大經(jīng)濟利益,已成為企業(yè)的“黃金名片”,國際上和各國國內(nèi)包括我國均都進行了相關(guān)的立法來保護著名商標(biāo),旨在維護公平競爭,對著名商標(biāo)受到被他人搶注、復(fù)制、模仿或被登記為企業(yè)名稱等侵害時給予救濟。二具體措施1加強對著名商

20、標(biāo)的特殊保護。所謂對著名商標(biāo)的特殊保護,是指在注冊商標(biāo)、專用權(quán)一般性普通保護的基礎(chǔ)上,超越具有共性特點的深層次保護。對著名商標(biāo)的特殊保護,不僅表達了商標(biāo)法的立法宗旨,也始終貫穿著公平競爭法的一般原則。著名商標(biāo)的特殊保護表現(xiàn)在以下幾個方面:第一,對一般商標(biāo)的保護,只要求在同一種商品或類似的商品上不得出現(xiàn)與之相同或相似的商標(biāo),而著名商標(biāo),即使是其他類別的商品商標(biāo),也不能與之相同或近似。第二,著名商標(biāo)解決爭議的時間規(guī)定長于一般商標(biāo),如果是以欺詐手段取得注冊或使用著名商標(biāo)的,商標(biāo)權(quán)人不受時間限制,隨時可以請求商標(biāo)主管機關(guān)撤銷注冊不當(dāng)?shù)纳虡?biāo)。第三,一般商標(biāo)只在注冊國受到保護,而著名商標(biāo)在保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎

21、公約成員國之間都可以受到保護。但筆者認為,面對不斷加劇的市場競爭,特別是來自國外的劇烈市場壓力,上述對著名商標(biāo)的保護尚顯不足,可以從以下幾個方面予以完善,以更加切實有效地對著名商標(biāo)予以保護。第一、應(yīng)延伸著名商標(biāo)可對抗的范圍。第二、應(yīng)放寬著名商標(biāo)的注冊條件。我國商標(biāo)法對商標(biāo)的注冊以顯著性為要件,并明文規(guī)定了禁用條款。而著名商標(biāo)與普通商標(biāo)有所不同。對于普通商標(biāo)來說缺乏顯著性或禁用的標(biāo)識,著名商標(biāo)往往因長久專用而在流通領(lǐng)域積淀了很高的聲譽,在消費者心中它已與其所標(biāo)示的產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量有機結(jié)合不可分割,具有超越自身的獨特價值。因此應(yīng)予以注冊。五糧液酒以“五糧液”為注冊商標(biāo),雖然直接表示了商品的主要原料

22、,但國家商標(biāo)局予以注珊,就是考慮了該酒在幾十年前就獲得過國際金獎,“五糧液”已成為著名商標(biāo)。2增強對著名商標(biāo)的反淡化保護所謂“淡化”,是指著名商標(biāo)顯著性及其內(nèi)在價值、識別功能因他人在不相同、不相類似的商品上使用與之相同或近似的商標(biāo)而被弱化、削弱,甚至喪失。8從法經(jīng)濟學(xué)的角度看,商標(biāo)淡化屬于搭便車或坐蹭車(freeride)行為,實質(zhì)是依附于他人的商業(yè)成功而從商標(biāo)的顯著性或者聲譽中獲取不當(dāng)利益。9就其表現(xiàn)形式而言,商標(biāo)淡化指來自三個方面對著名商標(biāo)的損害:第一,以一定方式丑化有關(guān)著名商標(biāo);第二,以一定方式暗化有關(guān)著名商標(biāo);第三,以間接曲解方式使消費者將商標(biāo)誤解為有關(guān)商品的普通名稱。10商標(biāo)淡化作為

23、一種有別于傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)的損害著名商標(biāo)的行為,即使沒有混淆,商標(biāo)的活力仍可能因他人的使用而受損,這才是淡化的本質(zhì)所在。當(dāng)前,我國許多企業(yè)都在爭創(chuàng)著名商標(biāo),實施名牌戰(zhàn)略,這對于推動我國的經(jīng)濟發(fā)展是非常有利的。但是,當(dāng)商標(biāo)的價值已被人們所認識時,中國商界又面臨著新的困擾。傍名牌,搭便車,玩擦邊球的現(xiàn)象層出不窮,相同和相近似的商標(biāo)屢屢出現(xiàn),未注冊著名商標(biāo)保護爭議迭起,大有“你方唱罷我登場,優(yōu)秀品牌我分享,稍作修改上市場,大樹底好乘涼”的現(xiàn)象。著名商標(biāo)變成了“品牌公地”。目前我國市場上已經(jīng)出現(xiàn)了一些淡化著名商標(biāo)的現(xiàn)象,如將“永久”牌自行車的商標(biāo)使用在化裝品上。消費者對某一特定商品或服務(wù)的信賴也就凝結(jié)了消

24、費者對該商標(biāo)所標(biāo)志的商品或服務(wù)的信賴。但是,商標(biāo)淡化改變了消費者的這種信賴,它使消費者誤以為,商標(biāo)淡化行為人的商品或服務(wù)與原商標(biāo)所標(biāo)志的商品或服務(wù)具有同樣的品質(zhì)和來源。這顯然損害了消費者及一般社會公眾的利益。所以,商標(biāo)淡化行為的出現(xiàn),使著名商標(biāo)的反淡化保護變得尤為迫切和必要。過去,我國對著名商標(biāo)的反淡化保護主要是依據(jù)相關(guān)的國際公約以及反不正當(dāng)競爭法相關(guān)條款、民法通則等民法中的侵權(quán)條款?，F(xiàn)在我國新修定的商標(biāo)法等法律、法規(guī)增加了對注冊著名商標(biāo)反淡化保護問題的規(guī)定,應(yīng)該說是我國商標(biāo)立法的一個進步。但僅對注冊的著名商標(biāo)才進行跨類保護的規(guī)定是不夠的。首先,著名商標(biāo)中還包括未注冊的著名商標(biāo),雖然有著名商標(biāo)

25、未注冊,但由于其具有絕對的顯著性,有其固定的消費者,其他人的使用依然可以使之成為侵權(quán)的對象,如果不對其保護,顯然是不公平的。其次,反淡化保護不以注冊為必要,這已是國際反淡化立法的發(fā)展趨勢。因此,我國應(yīng)當(dāng)改變現(xiàn)行立法的規(guī)定,采取著名商標(biāo)的跨類保護不以注冊為必要的立場。3實行著名商標(biāo)公告制、防衛(wèi)商標(biāo)注冊制。由于我國著名商標(biāo)的認定是通過內(nèi)部程序進行的,被確認的著名商標(biāo)既沒有公開進行正式公告,也沒有將著名商標(biāo)的清單下發(fā)至各基層執(zhí)法單位,從而使一些已獲著名商標(biāo)稱號的商標(biāo)未能得到有效的保護。因此,對依法確認的我國的著名商標(biāo)和國外進入我國流通領(lǐng)域的著名商標(biāo)實行公告,不僅便于商標(biāo)管理機關(guān)依法對著名商標(biāo)進行有效

26、的保護,也有利于廣闊消費者識別真假著名商標(biāo),從而進一步完善了我國的著名商標(biāo)保護制度。防衛(wèi)商標(biāo)包括聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)兩種。11聯(lián)合商標(biāo)是指同一企業(yè)在同一或類似商品上申請注冊兩個或兩個以上的近似商標(biāo);防御商標(biāo)是指注冊商標(biāo)著名后,注冊權(quán)人為防止他人在該商標(biāo)核定使用的商品或類似商品以外使用相同的商標(biāo),而在其他商品上也加以注冊。聯(lián)合商標(biāo)可以阻止他人注冊使用近似商標(biāo),防御商標(biāo)可以防止他人在不同商品上使用同一商標(biāo),從而共同構(gòu)成了著名商標(biāo)的安全保護。4著名商標(biāo)使用許可必須慎重。由于著名商標(biāo)具有卓著的信譽和很高的經(jīng)濟價值,因而往往成為其他企業(yè)通過訂立商標(biāo)使用許可合同獲得商標(biāo)使用權(quán)的主要目標(biāo),或者以這種品牌產(chǎn)品為

27、龍頭進行企業(yè)聯(lián)合,甚至組建企業(yè)集團而許可其成員企業(yè)使用。在使用許可過程中,著名商標(biāo)企業(yè)出于眼前利益或者其他壓力,盲目地許可一些根本不能保證質(zhì)量的企業(yè)使用其著名商標(biāo),或與這些企業(yè)聯(lián)營,有的企業(yè)有這類聯(lián)營企業(yè)多達1020家。由于這種使用太多太濫，許可方往往難以進行有效的監(jiān)督管理,結(jié)果出現(xiàn)損害消費者利益和著名商標(biāo)信譽的情況,甚至因此砸了著名商標(biāo)的牌子。針對上述現(xiàn)象,許可人必須履行自己的法定義務(wù),即:監(jiān)督被許可人使用商標(biāo)的商品質(zhì)量,如果發(fā)現(xiàn)有損商品質(zhì)量的行為,必須終止與被許可人的使用許可合同。被許可人在履行法定義務(wù)時除保證商品質(zhì)量外,還應(yīng)該接受許可人的管理監(jiān)督,除此之外,雙方都應(yīng)該在規(guī)定的期限內(nèi),將許可合同送所在地縣級工商行政管理機關(guān)備案。另外,還應(yīng)該設(shè)立一種制度,這就是