涉及跨國公司的五大法律問題

1、涉及跨國公司的五大法律問題【作 者】陳翩【作者簡介】陳翩 (1977- )，女，江西省豐城市人，深圳大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院政治經(jīng)濟(jì)學(xué)專業(yè)在讀碩士研究生。 深圳大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院，廣東深圳 518060 【內(nèi)容提要】在經(jīng)濟(jì)全球化的推動下，跨國公司在國外設(shè)立子公司和分支機(jī)構(gòu)的數(shù)量日益增多，其活動常常與東道國和母國發(fā)生沖突，從而導(dǎo)致東道國和母國發(fā)生矛盾。因此，需要制定相關(guān)法律來解決爭端、協(xié)調(diào)跨國公司的活動。本文討論與跨國公司有關(guān)的五個法律問題：一是跨國公司是否有一個國際上統(tǒng)一的法律定義；二是跨國公司是不是國際法的主體；三是跨國公司是不是一個法律實(shí)體；四是母公司是否應(yīng)該對子公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；五是對跨國公司的法律管制

2、問題?！娟P(guān) 鍵 詞】跨國公司 / 國際法 / 債務(wù)責(zé)任 / 國際管制 中圖分類號 D911.04文獻(xiàn)標(biāo)識碼 A文章編號 1002-4034(2001)05-0042-04 從 20 世紀(jì) 70 年代起，跨國公司對全球經(jīng)濟(jì)的影響日益突出，跨國公司在世界經(jīng)濟(jì)中開始占有重要地位，于是人們對跨國公司的活動有了更多的關(guān)注。由于跨國公司的活動常常與東道國、母國發(fā)生沖突，并導(dǎo)致東道國和母國發(fā)生矛盾，因此需要有相關(guān)法律來解決爭端、協(xié)調(diào)跨國公司的活動。在這樣的背景下，世界各國和一些國際組織開始制定與跨國公司有關(guān)的法律。 1972 年，聯(lián)合國經(jīng)社理事會決定研究跨國公司對世界發(fā)展和國際關(guān)系的影響，并打算擬定全面調(diào)整

3、跨國公司關(guān)系的普遍適用的跨國公司行動準(zhǔn)則。1974年 12 月，聯(lián)合國成立了跨國公司專門委員會，并設(shè)立跨國公司中心(UNCTC)作為其業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。但是，不同的國家和組織有不同的利益，而且它們的法律體系也存在較大的差異，所以在涉及跨國公司的法律問題上，至今也未能達(dá)成共識。本文將討論與跨國公司有關(guān)的五個法律問題。一、跨國公司的法律定義 什么是跨國公司，目前國際上并沒有一個統(tǒng)一思想的法律定義。起初，人們把跨國公司稱為多國公司。 1974 年，聯(lián)合國在一份題為多國公司對發(fā)展和國際關(guān)系的影響的報(bào)告中采用了這樣的定義：多國公司就是在它們的基地所在國之外擁有或控制著生產(chǎn)或服務(wù)設(shè)施的企業(yè)。然而，這一定義仍然

4、不是一個法律定義。 1977 年，國際法學(xué)會在奧斯陸會議上給多國公司下了一個法律定義：多國公司是由位于一國的決策中心和位于他國的營業(yè)中心（具有或不具有法律人格）所組成的企業(yè)。但這一定義并沒有得到普遍的接受，成為一個官方的法律定義。 1983 年，聯(lián)合國跨國公司委員會在擬定跨國公司行為守則時(shí)，下了如下定義：本守則所用的跨國公司一詞是指由分設(shè)在兩個或兩個以上國家的實(shí)體組成的企業(yè)，而不論這些立體的法律形式和活動范圍如何；這種企業(yè)的業(yè)務(wù)是通過一個或多個活動中心，根據(jù)一定的決策體制經(jīng)營的，可以具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略；企業(yè)的各個實(shí)體由于所有權(quán)或別的因素相聯(lián)系，其中一個或一個以上的實(shí)體能對其他實(shí)體的活動

5、施加重要影響，尤其可以與其他實(shí)體分享知識、資源以及分擔(dān)責(zé)任。這一定義為大多數(shù)國家的代表團(tuán)所接受，但仍有少數(shù)國家的代表團(tuán)認(rèn)為這一定義不適用于國有企業(yè)。 之所以不能就跨國公司的法律定義達(dá)成共識，可能與人們對跨國公司的特征沒有足夠的認(rèn)識有關(guān)。有的學(xué)者認(rèn)為跨國公司就是多國公司，有的學(xué)者則認(rèn)為“多國籍”并不是跨國公司的必要條件?？鐕驹诤Ｍ饨?jīng)營可以采取子公司、參與公司、分支機(jī)構(gòu)等多種形式，這些子公司、參與公司、分支機(jī)構(gòu)并不一定具有所在國的國籍。因此跨國公司是以一國為基地，并在一個或更多國家從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的公司。后來，聯(lián)合國也贊同第二種觀點(diǎn)，認(rèn)為跨國公司一詞更好地表達(dá)了這些公司以本國為基地跨越國境經(jīng)營

6、這一概念，并以“跨國公司”代替了“多國公司”的稱謂。然而，近年來眾多公認(rèn)的跨國公司在發(fā)展戰(zhàn)略和組織結(jié)構(gòu)上發(fā)生了重大變化，“本土化”、“利益中心下放”以及“金字塔管理結(jié)構(gòu)的變形”使得第二種觀點(diǎn)也面臨挑戰(zhàn)。沒有一個統(tǒng)一的定義或許正表明跨國公司是一個不斷發(fā)展和變化的事物。 二、跨國公司是不是國際法的主體 法律關(guān)系的主體是法律關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的承擔(dān)者?？鐕静皇菄H法的主體。這是因?yàn)橐蔀榉申P(guān)系的主體，必須具備權(quán)利能力和行為能力。權(quán)利能力是指享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，行為能力是指能使自己有意識的行為具有法律效果的能力。由于并沒有國際公司法的存在，所以跨國公司的母公司和子公司是根據(jù)本國或東道國國內(nèi)的

7、公司法設(shè)立，因此跨國公司是國內(nèi)法人，它的權(quán)利能力和行為能力都由國內(nèi)法來規(guī)定?？鐕炯葲]有根據(jù)自己的意志獨(dú)立參加國際關(guān)系的能力，也沒有直接享有國際權(quán)利和承擔(dān)國際義務(wù)的能力，當(dāng)然也就不可能是國際法的主體。 國際法的制定者和執(zhí)行者是國家，跨國公司只不過是國際法控制的對象。只有國家和一些國際組織才具有國際法上的權(quán)利能力和行為能力，才是國際法的主體。 認(rèn)識到這一點(diǎn)至關(guān)重要。這表明，跨國公司的權(quán)利是在國家主權(quán)之下的，這為國家管理和監(jiān)督跨國公司的行為提供了法律上的依據(jù)。這也表明，世界各國有必要進(jìn)行廣泛的合作，協(xié)調(diào)各國的法律法規(guī)，為跨國公司提供更好的經(jīng)營環(huán)境，同時(shí)也避免跨國公司利用各國法律的交叉區(qū)域?yàn)樗麨?/p>

8、。 三、跨國公司是不是一個法律實(shí)體 跨國公司是企業(yè)的一種組織形式，它是由國內(nèi)外多個實(shí)體組成的“聯(lián)合企業(yè)”?？鐕就ǔＳ赡腹?、子公司和分支機(jī)構(gòu)組成。 母公司是跨國公司的核心，它通過控股或協(xié)議方式控制子公司。協(xié)議方式包括許可證合同、技術(shù)協(xié)助合同、管理合同等。母公司和子公司各為獨(dú)立的法人，母公司依本國的法律設(shè)立，子公司依東道國的法律設(shè)立。子公司有自己的公司名稱，其財(cái)產(chǎn)與母公司的財(cái)產(chǎn)分開，以自己的名義進(jìn)行經(jīng)營活動，并以自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。分支機(jī)構(gòu)是母公司在海外設(shè)立的辦事處或營業(yè)處。這種機(jī)構(gòu)隸屬于母公司，具有母公司的國籍，不是獨(dú)立的法人，母公司要對其分支機(jī)構(gòu)的行為承擔(dān)責(zé)任。 跨國公司內(nèi)部各實(shí)

9、體盡管分工不同，但由于共同的利益密切地聯(lián)系在一起。各個子公司和母公司在法律上都是相互獨(dú)立的實(shí)體，但在經(jīng)濟(jì)上是一個相互關(guān)聯(lián)的有機(jī)整體。因此可以說，跨國公司是一個經(jīng)濟(jì)實(shí)體，但并不是一個法律實(shí)體。 由于不是一個法律實(shí)體，跨國公司的母、子公司適用不同的法律。有可能母國適用大陸法系的法律，而東道國適用英美法系甚至宗教國家法系的法律。即使是處于同一法系，也有可能因國家的不同而適用不同的法律。不同的法律之間會產(chǎn)生沖突，法律間的協(xié)調(diào)又會帶來一系列的法律問題，如下面要談到的母公司對子公司的債務(wù)責(zé)任問題。 四、母公司對子公司的債務(wù)責(zé)任問題 在跨國公司的內(nèi)部，母公司管理和控制著子公司，子公司是其推行商業(yè)政策的工具。

10、跨國公司為了實(shí)現(xiàn)全球戰(zhàn)略，母公司往往指示子公司為了整個集團(tuán)的利益進(jìn)行活動。這些活動有時(shí)會損害到子公司的利益，甚至損害到東道國的利益。子公司常常會因?yàn)檫@些活動而背上沉重的債務(wù)包袱。子公司的行為是按照母公司的指示進(jìn)行的，母公司是否應(yīng)該為子公司的債務(wù)負(fù)責(zé)呢？這是一個法律界長期爭論的焦點(diǎn)問題。 對這一問題，目前主要有三種不同的觀點(diǎn)和做法：第一種觀點(diǎn)的根據(jù)是“法人的有限責(zé)任原則”。法人的有限責(zé)任原則是指，公司作為一個法人，對外以公司的全部資產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，并且一個法人的責(zé)任不能轉(zhuǎn)移給其他法人。這種觀點(diǎn)認(rèn)為，既然母公司和子公司是獨(dú)立的法人實(shí)體，那么即使子公司的債務(wù)是因母公司的指示或行為造成的，也應(yīng)由子公司自己

11、負(fù)責(zé)，母公司沒有任何責(zé)任。這種做法顯然會給子公司的債權(quán)人和其他股東帶來損失，甚至?xí)绊懙綎|道國的利益。因此，第二種觀點(diǎn)主張把母公司和子公司看作一個整體來追究責(zé)任。即要揭開法人的面紗，讓行動的“教唆者”承擔(dān)應(yīng)有的責(zé)任。但是這種觀點(diǎn)缺乏法律上的依據(jù)。第三種觀點(diǎn)是在堅(jiān)持有限責(zé)任的基礎(chǔ)上，規(guī)定一些例外情況可以追究母公司的法律責(zé)任。美國規(guī)定具備以下三個條件的可以適用揭開法人面紗原則： (1) 子公司受到全面控制，喪失獨(dú)立的意志； (2) 這種控制被用來進(jìn)行欺詐和不正當(dāng)行為； (3) 這種控制造成了損害。目前，國際上還沒有妥善解決這一問題的辦法。通行的做法是采取有限責(zé)任原則。就揭開法人面紗而言，除美國之外

12、，很少國家有這樣的案例。法院在判決時(shí)一般較為謹(jǐn)慎，因?yàn)閷κ裁礃拥那闆r算作例外并沒有統(tǒng)一的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)。而且，母公司對子公司所在國法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行也存在很多問題。五、對跨國公司的法律管制跨國公司在全球范圍內(nèi)活動，常常會與東道國、母國產(chǎn)生矛盾。跨國公司與東道國之間的矛盾主要表現(xiàn)在以下幾個方面：(1) 跨國公司的全球戰(zhàn)略與東道國的發(fā)展方向不一致； (2) 跨國公司采取轉(zhuǎn)移定價(jià)的手段逃避東道國的稅收；(3) 跨國公司掠奪東道國的自然資源，污染環(huán)境；(4) 跨國公司大量轉(zhuǎn)移資金，影響東道國的國際收支平衡； (5) 跨國公司在技術(shù)轉(zhuǎn)讓時(shí)故意抬高價(jià)格，或采用一些限制性條款，阻礙東道國的技術(shù)發(fā)展； (6) 跨

13、國公司采取各種限制性商業(yè)慣例，限制公平競爭，壟斷東道國的市場； (7) 跨國公司干涉東道國的內(nèi)政?？鐕九c母國的矛盾主要有： (1) 跨國公司的資金外流，造成國內(nèi)投資減少、產(chǎn)業(yè)“空心化”；(2) 跨國公司在海外投資辦廠，減少了國內(nèi)的就業(yè)機(jī)會；(3) 跨國公司在海外就地生產(chǎn)、就地銷售，減少了母國的出口； (4) 跨國公司利用海外子公司逃避國內(nèi)稅收； (5) 跨國公司的技術(shù)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致母國的技術(shù)外流。 跨國公司母國與東道國從各自的角度出發(fā)，對跨國公司行為所作的反應(yīng)又常常導(dǎo)致這些國家之間的矛盾，并給國際社會造成不利的影響，因此有必要對跨國公司的活動進(jìn)行法律管制。對跨國公司的法律管制按照管制的范圍分為國

14、家管制、區(qū)域管制和國際管制。 為了吸引跨國公司前來投資，促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，同時(shí)限制和避免跨國公司可能帶來的消極影響，各國都制定了一些法律法規(guī)來引導(dǎo)和規(guī)范跨國公司的行為。這些法律法規(guī)涉及跨國公司經(jīng)營活動的各個領(lǐng)域，包括公司法、外商投資法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、涉外稅法、外匯管制法，等等。這種管制我們稱為國家管制。但是國家管制往往不能起到很好的效果，因?yàn)榻M成跨國公司的各個實(shí)體位于不同的國家和地區(qū)，而各國的法律規(guī)定并不一致，這就使跨國公司的行為在一國可能是合法的，但在另一國可能就是不合法的。因此，單靠一國的法律還無法對其進(jìn)行有效的管制。這就需要加強(qiáng)國家間的協(xié)調(diào)和合作，進(jìn)行區(qū)域管制和國際管制。經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織于1976 年通過的關(guān)于國際投資和多國企業(yè)宣言及附屬的多國企業(yè)的行動指導(dǎo)方針，就是一項(xiàng)區(qū)域管制的法律。 1965 年在世界銀行倡導(dǎo)下制定的華盛頓公約、 1974 年聯(lián)合國大會上通過的關(guān)于建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序宣言和行動綱領(lǐng)以及各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利與義務(wù)憲章、 1982 年聯(lián)合國經(jīng)社理事會擬定的跨國公司行動守則等則屬于國際管制的法律。 對跨國公司進(jìn)行國際管制，從理論上講是最有效的，但在實(shí)踐上卻困難重重。 1977 年，聯(lián)合國跨國公司專門委員會就開始擬定跨國公司行動守則， 1982 年提交了有關(guān)草案的最后報(bào)告，但此后為修訂守則草案進(jìn)行了為期 10 年的談判。由于各國對守則的內(nèi)容、