公司法第三章2

1、第四節(jié) 公司設(shè)立的條件一、主體條件 主體條件是指股東資格及人數(shù)要件，即股東須符合法定人數(shù)和資格。 我國公司法第24條規(guī)定，有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立；第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。二、組織條件 組織要件包括公司的名稱、住所及依法建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)等。 有限責(zé)任公司和股份有限公司都是通過內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的活動(dòng)進(jìn)行運(yùn)作的，其內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)分為股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)等。三、財(cái)產(chǎn)條件（一）最低注冊(cè)資本要求 我國公司法第26條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。有限責(zé)任公

2、司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定；第81條規(guī)定，股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 此外，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 （二）資本構(gòu)成要求 我國對(duì)有限責(zé)任公司出資是否劃分為股份及每股金額未作規(guī)定，但規(guī)定股份有限公司的資本應(yīng)劃分為股份,且各股金額一般應(yīng)為均等。 綜觀各國公司法的有關(guān)規(guī)定，一般允許資合公司的股東以貨幣(現(xiàn)金)、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等多種形式出資，

3、人合公司的股東除可選擇上述各種形式的出資外，還被允許以信用和勞務(wù)作為出資?？梢?，公司資本的具體構(gòu)成形式是多種多樣的。但股東以貨幣(現(xiàn)金)不得少于30%。 公司須有固定的營業(yè)場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。四、行為要件 發(fā)起人必須嚴(yán)格依公司法及相關(guān)法律的規(guī)定設(shè)立公司，保證設(shè)立中的各個(gè)環(huán)節(jié)符合法律規(guī)定。比如，必須依照法律訂立公司章程。 v成都市建行第二支行訴奧新公司糾紛案v 四川成都百信供銷物資公司（下稱百信公司）與成都宏利經(jīng)貿(mào)有限公司（下稱宏利公司）各出資30萬元組建四川奧新貿(mào)易公司（下稱奧新公司）。奧新公司于1998年12月5日取得營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營建材批發(fā)業(yè)務(wù)。為擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模于1999年2月1日向成都

4、市建設(shè)銀行第二支行（簡稱健行）貸款56萬元，期限1年半，奧新公司最晚于2000年8月1日必須還本付息。至2000年，奧新公司無力清償建行貸款。建行在追債過程中查明奧新公司在成立之后宏利公司只向其實(shí)際投入注冊(cè)資本18萬元，其余的12萬元一直未匯入奧新公司帳戶。建行于2000年12月25日向成都市金牛區(qū)人民法院起訴，訴稱舊公司法第23條規(guī)定以商品批發(fā)為主的公司注冊(cè)資金的最低額不得少于人民幣50萬元，奧新公司實(shí)際注冊(cè)資金只有48萬元，因此不具備法人資格，作為股東的百信公司于宏利公司應(yīng)當(dāng)對(duì)建行的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。v海爾內(nèi)部持股會(huì)曲線MBO案，見WORDv什么是職工持股會(huì)？第五節(jié) 公司設(shè)立的程序一、

5、有限責(zé)任公司的設(shè)立程序（一）簽定發(fā)起人協(xié)議 發(fā)起人首先要對(duì)設(shè)立有限責(zé)任公司進(jìn)行可行性分析，確定設(shè)立公司的意向，簽定發(fā)起人協(xié)議。（二）訂立公司章程 公司章程須經(jīng)全體股東同意并簽名蓋章。 （三）申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)（四）報(bào)經(jīng)主管機(jī)關(guān)審批 依我國有關(guān)法律的規(guī)定，需要辦理審批的有限責(zé)任公司主要有三大類：法律、法規(guī)規(guī)定必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的（保險(xiǎn)）；公司營業(yè)項(xiàng)目中（煙草）必須報(bào)經(jīng)審批的事項(xiàng)；我國國有企業(yè)股份制改造需要經(jīng)過審批。（五）繳納出資并驗(yàn)資 公司的出資人在認(rèn)購自己的出資額后必須予以繳納出資，否則因此給他人造成損失的還要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（六）申請(qǐng)登記 設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向

6、公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 （七）登記發(fā)照二、股份有限公司的設(shè)立程序（一）發(fā)起設(shè)立的程序 1.簽定發(fā)起人協(xié)議； 2.行政審批； 3.制定公司章程； 4.申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)； 5.認(rèn)購股份：發(fā)起人認(rèn)購應(yīng)發(fā)行的全部股份，一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資； 6.建立公司機(jī)構(gòu)和申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。發(fā)起人在交付全部出資后，就應(yīng)當(dāng)選舉公司董事和監(jiān)事，組成董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向登記機(jī)關(guān)報(bào)送設(shè)立的批準(zhǔn)文件、章程、驗(yàn)資證明等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 7.公告。（二）募集設(shè)立的程序 1.簽定發(fā)起人協(xié)議； 2.行政審批； 3.制定公司章程； 4.申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)； 5.認(rèn)購股份： A 發(fā)起人認(rèn)購法定

7、數(shù)額的股份 B 公開募集股份 C 繳納股款。（實(shí)收資本為注冊(cè)資本） 6.建立公司機(jī)構(gòu)和申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在繳足股款、驗(yàn)資證明出具之后30內(nèi)召開公司創(chuàng)立大會(huì)，向登記機(jī)關(guān)提交規(guī)定的文件。 7.公告。（三）國有企業(yè)改組為公司的一般的程序 1.國有企業(yè)改建為有限責(zé)任公司。除因其所采取的不同途徑而需分別履行如企業(yè)兼并等程序外，必須遵循有限責(zé)任公司設(shè)立的一般程序和國有企業(yè)改建的特別程序： （1）申請(qǐng)與批準(zhǔn)； （2）清理資產(chǎn)與債權(quán)債務(wù)，界定產(chǎn)權(quán)； （3）進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估和核資、確認(rèn)； （4）對(duì)公司進(jìn)行財(cái)務(wù)盈虧審計(jì)和對(duì)資產(chǎn)評(píng)估進(jìn)行驗(yàn)證。 2.國有企業(yè)改組為股份有限公司的程序，因其改建途徑不同而有所不同。其改

8、建程序基本與國有企業(yè)改建為有限責(zé)任公司的特別程序相同。v海南五指山開發(fā)股份有限公司設(shè)立案v1993年9月1日，海南省招商總公司、旅游總公司、萬山食品公司、海南省瓊中縣旅游公司共同簽署一份關(guān)于設(shè)立海南五指山公司“發(fā)起人協(xié)議書”，約定共同發(fā)起設(shè)立五指山公司。還約定，為便于公司的籌建工作順利進(jìn)行，發(fā)起股東共同指定由海南省招商總公司牽頭組建五指山公司籌委會(huì)，籌備公司成立的一切事宜，籌委會(huì)由各發(fā)起人委派代表組成。同年12月31日海南省證券委員會(huì)以瓊證1993102號(hào)文件批復(fù)同意上述發(fā)起人發(fā)起設(shè)立五指山公司。1994年1月，五指山公司籌委會(huì)同海南交行簽訂了“總承銷合同書”和“補(bǔ)充協(xié)議”，約定委托海南交行代

9、理發(fā)行股權(quán)證，海南交行應(yīng)根據(jù)籌委會(huì)提供的認(rèn)股對(duì)象名冊(cè)發(fā)行，并負(fù)責(zé)收款后開出收據(jù)。另外，海南海正會(huì)計(jì)事務(wù)所接受籌委會(huì)委托并對(duì)發(fā)起人的出資情況進(jìn)行驗(yàn)資。1995年8月22日五指山公司經(jīng)工商注冊(cè)登記成立。第六節(jié) 公司的名稱和住所一、公司的名稱（136頁）（一）國外的公司名稱制度 1.名稱真實(shí)主義 2.名稱自由主義 3.折中主義（二）我國的公司名稱制度 1.公司名稱的特征。公司名稱具有a唯一性，即一定時(shí)期一個(gè)公司只準(zhǔn)用一個(gè)名稱；b排他性，即一定范圍只有一個(gè)公司可使用經(jīng)注冊(cè)的名稱 由此可見我國名稱排他性的范圍是非常有限的，僅限定在同一個(gè)登記機(jī)關(guān)的轄區(qū)內(nèi)，同行業(yè)的企業(yè)不能使用相同或相近的名稱。；（相同與相

10、近都屬法律所不容許，如方大與方太）；c可轉(zhuǎn)讓性。 2.公司名稱的構(gòu)成。國外公司名稱選用的三種方式。我國公司名稱依次包括公司所屬行政區(qū)劃名稱、字號(hào)、公司的行業(yè)或營業(yè)部類與公司的形式。3.公司分支機(jī)構(gòu)的名稱；使用“總”須下設(shè)3個(gè)以上分支機(jī)構(gòu)；并冠以所屬企業(yè)的名稱，綴以“分”字； 4.公司名稱的核準(zhǔn)和登記； 5.公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)制度；（三）公司的名稱權(quán) 公司的名稱權(quán)是指公司對(duì)其依法取得的名稱享有的獨(dú)占和排他的權(quán)利。公司名稱經(jīng)注冊(cè)登記后，即取得其名稱專用權(quán)。 1.確定公司名稱權(quán)的原則，同時(shí)申請(qǐng)，申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t，不同機(jī)關(guān)登記，受理在先原則，發(fā)生爭議，登記在先原則，這是登記對(duì)抗主義； 2.公司名稱權(quán)的轉(zhuǎn)讓，

11、是否可單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，各國規(guī)定不同，我國不容許單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓時(shí)要辦理登記，且只能轉(zhuǎn)讓一家，轉(zhuǎn)讓人在轉(zhuǎn)讓后應(yīng)停止使用。 3.公司名稱權(quán)的效力。經(jīng)登記注冊(cè)后取得名稱專用權(quán)。二、公司的住所（一）公司住所的確定原則 1.管理中心主義（易確定，但不易監(jiān)管） 2.營業(yè)中心主義（不易確定，但易監(jiān)管） 3.由公司章程確定我國民法規(guī)定以主要辦事機(jī)構(gòu)為住所，是采用管理中心（二）公司住所的法律意義 1.可以據(jù)此確定訴訟管轄地 2.可以據(jù)此確定法律文書或其他函件受送達(dá)的地點(diǎn) 3.可以據(jù)此確定登記、稅收等其他管理機(jī)關(guān) 4.可以據(jù)此確定債務(wù)履行地 5.在涉外民事法律關(guān)系中，公司住所是確認(rèn)適用何種法律的依據(jù)之一，有助于解決法律沖

12、突。（三）法律對(duì)公司住所的規(guī)定 1.住所是公司章程必備條款之一； 2.住所是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行注冊(cè)登記的事項(xiàng)，住所應(yīng)登記而不登記或變更住所而不作變更登記，不得以其事項(xiàng)對(duì)抗第三人； 3.一個(gè)公司只能有一個(gè)住所； 4.設(shè)立分公司的，分公司也應(yīng)有營業(yè)場所，并需要在營業(yè)場所所在地的登記機(jī)關(guān)辦理登記。v杭州張小泉剪刀廠訴南京張小泉刀具廠企業(yè)名稱糾紛案v原告：杭州張小泉剪刀廠，住所地杭州市和睦路45號(hào)。被告：南京張小泉刀具廠，住所地江蘇省江寧縣陸郎鄉(xiāng)。原告于1963年在杭州市工商行政管理局注冊(cè)登記了“杭州張小泉剪刀廠”企業(yè)名稱。被告于1992年8月24日在江寧縣工商行政管理局注冊(cè)登記了“南京張小泉刀具廠”企業(yè)名稱。

13、原告杭州張小泉剪刀廠生產(chǎn)的菜刀商標(biāo)為“張小泉”牌，1989年1月經(jīng)國家工商行政管理局商標(biāo)局注冊(cè)登記，取得“張小泉”商標(biāo)專用權(quán)。被告南京張小泉刀具廠開辦后，未申請(qǐng)使用注冊(cè)商標(biāo)，在其菜刀產(chǎn)品上使用非注冊(cè)商標(biāo)“銀光”牌，同時(shí)，被告在該產(chǎn)品及其包裝盒上刻印有“南京張小泉”和“張小泉”字樣。v1993年2月，原告向南京市中級(jí)人民法院起訴，訴稱，被告南京張小泉刀具廠使用“張小泉”作為其企業(yè)字號(hào)，并在其產(chǎn)品菜刀上刻上“南京張小泉”字樣，采用與原告同類產(chǎn)品十分相似的產(chǎn)品包裝，這一行為侵犯了原告的企業(yè)名稱權(quán)和注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。要求判令被告立即停止侵權(quán)行為，并賠償企業(yè)名稱侵權(quán)損失10萬元，商標(biāo)侵權(quán)損失1萬元。被告注

14、冊(cè)的企業(yè)名稱是否構(gòu)成對(duì)原告企業(yè)名稱權(quán)的侵犯？v被告在其菜刀產(chǎn)品上使用“張小泉”字樣是否侵犯了原告的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)？v原告沈陽市小土豆餐飲有限公司v被告北京東北小土豆餐飲有限公司v原告于1997年5月注冊(cè)成立，是一家經(jīng)營餐飲、娛樂等項(xiàng)服務(wù)的連鎖企業(yè)。1998年7月28日，原告與沈陽市小土豆醬菜館達(dá)成商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，原告受讓該注冊(cè)商標(biāo)。1998年7月28日，中華人民共和國國家工商管理局商標(biāo)局出具了核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)證明，核準(zhǔn)第983476號(hào)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)人為原告。被告于1998年12月3日注冊(cè)成立，是一家專門經(jīng)營中餐項(xiàng)目的服務(wù)性企業(yè)。被告在北京市海淀區(qū)翠微路甲10號(hào)一層，開有一處門店，該店門外上方為紅底黃條相間的裝潢圖案，正面橫向標(biāo)有黃色美術(shù)體“小土豆餐廳”字樣，正門兩側(cè)分別設(shè)有長方體小招牌，兩側(cè)紅色底襯上均標(biāo)有白色美術(shù)體“小土豆”文字。店外右上方豎立一長方形立體大招牌，招牌兩側(cè)紅色底村上均寫有白色美術(shù)體“東北小土豆”文字，招牌正面立體截面為黃色。原告請(qǐng)求法院判令被告：一、停止利用“小土豆”注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)及使