律師辦理并購業(yè)務操作指南

1、一、并購中的盡職調(diào)查律師操作指引 1二、收購有限責任公司業(yè)務操作指引 8三、資產(chǎn)重組與并購法律業(yè)務執(zhí)業(yè)風險提示 27、并購中的盡職調(diào)查律師操作指引（一）引言（1）為充分發(fā)揮律師在企業(yè)并購中從法律上發(fā)現(xiàn)風險、判斷風險、評估風險的獨特作 用，引導律師高效、高質(zhì)地完成企業(yè)并購的盡職調(diào)查，依據(jù)中華人民共和國律師法 、律 師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范 和相關法律、 法規(guī)、 規(guī)范性文件的規(guī)定及律師行業(yè)公認的律師 執(zhí)業(yè)準則、慣例制定本指引。（ 2）本指引是為了規(guī)范律師事務所和律師從事企業(yè)并購之盡職調(diào)查法律業(yè)務的執(zhí)業(yè)行 為，保證盡職調(diào)查的質(zhì)量、效率，并明確執(zhí)業(yè)責任。（二）基本規(guī)范（1）律師應當嚴格遵守法律、法規(guī)及

2、規(guī)范性文件的規(guī)定，遵守律師執(zhí)業(yè)道德和執(zhí)業(yè)規(guī) 范，誠實守信、勤免盡職、審慎嚴謹。（ 2）律師應嚴守所知悉的委托人、 目標企業(yè)及執(zhí)業(yè)中所知悉的其他相關方的商業(yè)秘密， 并不得利用所知悉的商業(yè)秘密為律師本人、律師事務所及其他人謀取利益。（3）律師從事企業(yè)并購的盡職調(diào)查法律業(yè)務應當具備相應服務的專業(yè)能力，包括必備 的法律專業(yè)素質(zhì)及企業(yè)并購運作、財務會計、企業(yè)管理、勞動人事等方面的基礎知識。（ 4）律師從事企業(yè)并購的盡職調(diào)查法律業(yè)務應當在委托人授權范圍內(nèi)依照本指引的要 求，不受其他單位或個人的影響和干預，獨立工作，維護委托人的合法權益。（5）律師事務所接受委托后應指派具備要求的律師承辦，實習律師（含助理律

3、師或律 師助理或其他輔助人員）不得獨立承辦，但可協(xié)助律師完成相關的工作。（ 6）律師從事盡職調(diào)查法律業(yè)務，不得有下列行為： 嚴禁建議或協(xié)助委托人或目標企業(yè)從事違法活動或?qū)嵤┨摌嬍聦嵉男袨椋?只能對委托 人要求解決的法律問題進行法律分析和評估，并提出合法的解決方案。 嚴禁親自及協(xié)助或誘導委托人弄虛作假，偽造、變造文件、資料、證明等。 嚴禁向委托人及監(jiān)管、審批機構等提供律師經(jīng)合理謹慎判斷懷疑是偽造或虛假的文 件、資料、證明等。（ 7）對于委托人要求提供違反法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的 服務，律師事務所及律師應當拒絕并向委托人說明情況。（8）律師事務所和承辦律師應如實、準確、完整

4、地向委托人披露盡職調(diào)查所獲得的信 息，并做出適當?shù)姆煞治雠c評估，不得故意隱瞞、遺漏主要信息或做虛假陳述。（9）律師應當與注冊會計師、資產(chǎn)評估師等密切配合，通過專業(yè)分工協(xié)作和充分的業(yè)務溝通，共同保障受托法律業(yè)務的順利進行。（10）律師事務所應當建立健全項目管理制度，調(diào)查所取得的文件、資料、證明的分類 歸檔及查閱制度， 盡職調(diào)查報告、 法律意見書等法律文件制作的內(nèi)部審核制度， 以及內(nèi)部質(zhì) 量保障制度。（11）律師應當及時、準確、真實、完整地就工作過程中形成的工作記錄，在工作中獲 取的相關文件，會議紀要、談話等資料制作工作底稿。（12）律師應當對承辦盡職調(diào)查業(yè)務過程中重要的往來電子郵件和電子版式的

5、法律文件 進行書面?zhèn)浞?。?13）如涉及其他司法管轄區(qū)域的盡職調(diào)查及法律分析與評估等法律事務，律師事務所和承辦律師可以建議委托人聘請在該司法管轄區(qū)域具備相應資格， 且在特定的業(yè)務領域具有 相應的經(jīng)驗和能力的境外律師事務所和律師提供服務。（三）盡職調(diào)查的程序之一 - 接受委托（1）律師承辦盡職調(diào)查法律業(yè)務必須經(jīng)由其所在的律師事務所統(tǒng)一接受委托，統(tǒng)一指 派。律師個人不得以任何形式或名義私自接受委托。（2）律師事務所可以單獨就盡職調(diào)查法律業(yè)務接受委托，也可以在接受其他法律業(yè)務 的委托中包括盡職調(diào)查的服務， 或所接受的其他法律業(yè)務委托中必然連帶產(chǎn)生盡職調(diào)查的法 律服務內(nèi)容，或盡職調(diào)查為完成所受委托法律

6、服務的前置程序。（ 3）律師事務所應就委托進行盡職調(diào)查的目的、目標企業(yè)的基本情況、服務內(nèi)容等與 委托人進行充分的溝通，并做出能否承辦及是否接受委托的決定。（ 4）律師事務所同意接受委托的，應由律師事務所負責人或授權代表簽訂委托合同、 辦理委托手續(xù)。接受委托后，如無正當理由，律師事務所不應中途解除委托。（ 5）委托合同的內(nèi)容由律師事務所和委托人協(xié)商確定，并由雙方簽署并加蓋公章。委 托合同應必備的實質(zhì)性內(nèi)容為：承辦律師、委托事項、服務范圍、工作方式、工作成果的形 式及交付、雙方權利義務、服務期間、律師費用的數(shù)額及支付方式、違約責任、合同變更和 解除、爭議的解決。（6）律師事務所及律師可以在出現(xiàn)下列

7、情況之一時拒絕或解除委托人的委托，但應書 面告之委托人。 委托人要求律師事務所或 / 和律師為其提供違反法律、 法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的服務； 委托人故意或重大過失地隱瞞重要事實或遺漏重大事實； 委托人要求律師事務所或 /和律師使用違反法律、法規(guī)和規(guī)范性文件規(guī)定的方法、手 段為其提供法律服務； 委托人利用律師提供的法律服務從事違法違規(guī)活動；（ 7）律師事務所或 /和律師拒絕解除委托后應及時整理案卷資料、文件和證明，并及時 撰寫項目總結報告后歸檔封卷。（四）盡職調(diào)查的程序之二 - 調(diào)查前的準備（1）律師事務所接受委托后要及時組成律師盡職調(diào)查工作小組，明確分工和責任，保 證能依委托合同約定的時間展開

8、工作。（ 2）承辦律師應根據(jù)委托合同的約定、目標企業(yè)的具體情況制定工作方案，并及時與 委托人通報。（ 3）承辦律師應在正式開始工作前根據(jù)委托合同的約定、目標企業(yè)的具體情況擬就適 用的調(diào)查提綱及問卷清單。（4）了解并購的目的、基本要求、目標企業(yè)出售的原因及最基本情況。（五）盡職調(diào)查的內(nèi)容1. 目標企業(yè)的主體資格、并購的授權與批準的審查（1）目標企業(yè)的設立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗資證明（報告）（2）目標企業(yè)登記事項，歷次變更、變動情況的合法合規(guī)性；（ 3）目標企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為； （4）目標企業(yè)年審情況及是否有影響目標企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如

9、吊銷、注 銷；（5）目標企業(yè)經(jīng)營中依法應取得的資質(zhì)、認證、特別許可等是否已合法取得及是否仍 合法有效；（ 6）本次并購交易是否已取得合法有效的授權和批準，對并購條件是否限制性要求。2. 目標企業(yè)股權結構和股東出資的審查（1）目標企業(yè)當前的股權結構及合法性；（2）目標企業(yè)股權結構的變革過程及其合法性；（3）目標企業(yè)股權是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰；（4）目標企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括： 出資方式； 出資比例與數(shù)額； 是否有虛報注冊資本或虛假出資情況； 出資是否被抽逃、挪用； 用于出資的有形財產(chǎn)的權屬； 用于出資的有形財產(chǎn)是否經(jīng)評估作價； 用于出資的有形財產(chǎn)是否移交

10、及過戶； 用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權屬證書； 用于出資的無形資產(chǎn)的類別； 用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期； B11 用于出資的無形資產(chǎn)評估作價； B12 用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；B13 有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權屬爭議，有無潛在出資訴訟 或仲裁；B14 用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押、目前狀況；B15 出資是否履行了法定手續(xù)。（5）目標企業(yè)對外投資情況包括： 設立分公司情況； 投資參股子公司情況、出資額、所占比例或股份； 投資控股子公司情況、出資額、所占比例或股份。（ 6）目標企業(yè)股本變動及相應合同、章程、決議、批文、變更登記情況；（ 7）目標企業(yè)及其關聯(lián)

11、企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算情況。3. 目標企業(yè)章程的審查（ 1）章程內(nèi)容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程；（2）章程是否履行了必要的批準手續(xù)及是否在公司登記機構登記備案；（ 3）章程內(nèi)容中是否有反收購條款，如有，則查明具體內(nèi)容；（ 4）章程內(nèi)容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應手續(xù)；（5）章程內(nèi)容是否有超級多數(shù)條款，并評估其意義；（6）章程內(nèi)容是否有董事會分期、分級選舉條款，禁止更換董事條款，并評估其意義；（7）章程內(nèi)容是否有特別授權條款，并評估其意義；（8）章程內(nèi)容是否有特別程序條款，并評估其意義；（9）章程內(nèi)容是否有影響企業(yè)并購的其他特別規(guī)定，如高薪補償被辭退的高管

12、人員、 股東權利計劃等。4. 目標企業(yè)財產(chǎn)權利的審查（1）目標企業(yè)土地使用權性質(zhì)、使用權歸屬及證書與實際是否相符；（2）目標企業(yè)房產(chǎn)權歸屬及證書與實際是否相符；（3）目標企業(yè)主要機械設備、設施的相對性及與實際是否相符；（4）目標企業(yè)專利類別、數(shù)量、權屬、存續(xù)及剩余有效期；（5）目標企業(yè)商標類別、數(shù)量、適用大類、權屬、存續(xù)；（ 6）目標企業(yè)版權類別、數(shù)量、權屬、存續(xù)；（7）目標企業(yè)其他無形資產(chǎn)情況；（8）目標企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況；（9）目標企業(yè)租賃的性質(zhì)、類別、期限；（10）目標企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權歸屬、年檢、車況及使用年限、保險；（11）目標企業(yè)其他財產(chǎn)的清單、產(chǎn)權歸屬現(xiàn)狀等；（12）目標企業(yè)

13、財產(chǎn)保險情況；（13）目標企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評估報告；（14）目標企業(yè)財務會計報表、資產(chǎn)評估報告。5. 目標企業(yè)重大合同及債權債務的審查（ 1）目標企業(yè)重大合同的主體及內(nèi)容的合法性、有效性；（ 2）目標企業(yè)重大合同在目標企業(yè)控制權改變后是否仍然有效或合同約定是否產(chǎn)生變 更；（ 3）目標企業(yè)重大合同中是否存在純義務性條款或其他限制性條款；（4）目標企業(yè)重大合同有關解除、終止合同的約定對并購會產(chǎn)生何種影響；（ 5）目標企業(yè)對外擔保合同的具體情況及主合同履行情況；（ 6）目標企業(yè)債權的性質(zhì)、合法性、有效性、數(shù)量及實現(xiàn)債權的障礙；（ 7）目標企業(yè)債權質(zhì)量狀況；（ 8）目標企業(yè)債務性質(zhì)，合法性、有效性，數(shù)量

14、及履行情況；（9）目標企業(yè)債務償還期限、附隨義務及債權人對其是否有特別限制；（10）目標企業(yè)貸款文件、貸款數(shù)額、還款期、愈期利息及罰金情況；（11）目標企業(yè)外債情況、合法性、批文及登記證明；（12）目標企業(yè)外債擔保文件、履約保證書情況及批準登記手續(xù)；（ 13）目標企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文件、債務履行情況；（ 14）目標企業(yè)負債是否已被追索、 是否已被提起訴訟或仲裁、是否有潛在的重大訴訟 或仲裁；（ 15）目標企業(yè)及分支機構、 子公司財產(chǎn)保險情況 （包括保險人、 險種、 保額、 有效期、 保險范圍、理賠額） 、正在進行及可能的保險索賠或爭議。6. 目標企業(yè)爭議與解決情況的審查（ 1）目標企業(yè)是

15、否有已發(fā)生法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解書或仲裁裁決，案由、 目標企業(yè)的地位及執(zhí)行情況；（2）目標企業(yè)是否有正在進行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、可能 的結果；（3）目標企業(yè)是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及可能的結果；（ 4）目標企業(yè)是否有因為環(huán)保、稅收、產(chǎn)品、責任、勞動關系等原因而受到相應行政處罰、執(zhí)行情況；（ 5）目標企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責任、勞動關系等原因而正在接受相應行政 調(diào)查，調(diào)查進展情況及可能的結論和處罰結果；（6）目標企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責任、勞動關系等原因而被進行相應調(diào)查和 處罰的潛在可能性，可能的結論及處罰結果；（ 7）目標企業(yè)正在進行

16、的或已受到警告的政府調(diào)查（國內(nèi)外）情況，有關文件，已做 出的有強制力的決定、裁定、執(zhí)行令等；（8）目標企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議取得或放棄的權利、主張、要求或禁止進 一步行動的情況；（ 9）目標企業(yè)所收到的有關主張目標企業(yè)有專利、商標、著作權等侵權行為、不正當 競爭和主張目標企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。7. 目標企業(yè)組織結構及治理結構審查（ 1）目標企業(yè)內(nèi)部結構關系；（2）目標企業(yè)內(nèi)部相關職能部門及職能劃分、相互關系、負責人情況；（3）目標企業(yè)內(nèi)部治理結構設置、職能權限、相互關系、機構運行及負責人情況；（4）目標企業(yè)是否有企業(yè)辦社會職能的機構、具體情況及經(jīng)營運行和財產(chǎn)狀況；（5）目標企業(yè)近三年

17、來主要（重大）決策在程序上和實體上的有效性及相關文件；（ 6）目標企業(yè)股東大會（職代會） 、董事會（經(jīng)理辦公會） 、監(jiān)事會及其規(guī)范運作情況；（7）目標企業(yè)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況；（ 8）目標企業(yè)的獨立性，包括： 人員的獨立性； 財務的獨立性； 機構的獨立性； 業(yè)務的獨立性； 資產(chǎn)的完整與獨立性。（9）目標企業(yè)內(nèi)部組織結構的重大變化及主要管理體制的變動；（10）目標企業(yè)附屬機構、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨立核算的業(yè) 務部門及其下設機構情況。8. 目標企業(yè)人力資源狀況（1）與目標企業(yè)有勞動合同關系的職工人數(shù)、勞動合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀；（2）目標企業(yè)可分流人

18、員范圍、數(shù)量及構成；（3）病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應協(xié)議和執(zhí)行情況；（4）目標企業(yè)的三險一金是否按時足額繳納；（5）目標企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費是否按時足額發(fā)放，是否建立并持續(xù)繳納失 業(yè)保險金，是否有最低生活保障制度；（ 6）目標企業(yè)事實勞動關系及交叉勞動關系情況；（ 7）目標企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動關系的情況；（ 8）目標企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動關系后，社保關系是否已接續(xù)好，相互間債 權、債務關系狀況及是否已解決；（9）目標企業(yè)停薪留職、內(nèi)退、請長假、長期學習、參軍入伍、掛名、自謀職業(yè)、因 私出國、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況；（10）目標企業(yè)職工持股、管理

19、層持股狀況；（11）目標企業(yè)職工激勵計劃情況、職工福利制度計劃安排；（12）目標企業(yè)職代會（工會）建立及運作情況；（13）目標企業(yè)勞動衛(wèi)生、勞動安全、勞動保護、勞動保險制度建立及執(zhí)行情況；（14）目標企業(yè)職工住房制度改革情況；（ 15 ）目標企業(yè)勞動法律、 法規(guī)及政策的執(zhí)行情況， 有無處罰， 有無潛在處罰的可能性。9. 目標企業(yè)的關聯(lián)交易與同業(yè)競爭（1）目標企業(yè)關聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，對目標企業(yè)的影響、制約、輔助程度；（2）目標企業(yè)關聯(lián)交易、關聯(lián)方的情況；（3）目標企業(yè)關聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性；（4）目標企業(yè)是否有關于消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾；（ 5）股東間、股東與目標企業(yè)間、股東

20、與目標企業(yè)客戶間的關聯(lián)交易。10. 目標企業(yè)技術、環(huán)保、產(chǎn)品標準及獲獎（1）目標企業(yè)產(chǎn)品（服務）的技術含量大小、技術敏感性、產(chǎn)品（服務）對技術的依 賴程度；（2）目標企業(yè)擁有的技術的性質(zhì)、來源、權屬；（3）目標企業(yè)使用的非自有技術的性質(zhì)、來源、使用條件及期限；（4）目標企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設施、設備情況及科研組織情況；（5）目標企業(yè)環(huán)保標準、排污和治理情況；（6）目標企業(yè)目前實行的產(chǎn)品質(zhì)量標準、級別及質(zhì)量控制與檢驗系統(tǒng)；（7）目標企業(yè)所獲的技術獎項、級別、類別等情況；（8）目標企業(yè)特許經(jīng)銷保護、廣告與促銷、客戶情況、競爭戰(zhàn)略與評價、銷售方式。11. 目標企業(yè)稅費征、減、免等優(yōu)惠情況（1）

21、目標企業(yè)稅務登記證、登記機關及驗證情況；（ 2）目標企業(yè)應納稅的稅種、稅率；（3）目標企業(yè)各年度納稅申報表及完稅證明；（4）目標企業(yè)其他稅收優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實施情況； （ 5）目標企業(yè)財政補賠優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實施情況；（6）目標企業(yè)社會保障金交納情況。12. 目標企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務情況（ 1）目標企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負債總額、所有者權益；（ 2）目標企業(yè)主營業(yè)務的分類、比重、市場情況；（3）目標企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例分類與現(xiàn)狀；（ 4）目標企業(yè)的經(jīng)營是否有或可能會發(fā)生政府或法律、法規(guī)上的限制和/或管制；（ 5）目標企業(yè)的主要產(chǎn)品狀況、主要構成、國內(nèi)外主要廠家生

22、產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷售率。（六）盡職調(diào)查的渠道與方法（1）取得目標企業(yè)的配合，調(diào)閱目標企業(yè)的檔案資料及其他文件文字材料；（2）約見目標企業(yè)的管理層或業(yè)務人員配合調(diào)查有關情況，并制作談話筆錄；（3）通過互聯(lián)網(wǎng)、紙質(zhì)媒介公開披露的有關目標企業(yè)的宣傳介紹及其他資料等；（ 4）提交經(jīng)過精心設計的適合調(diào)查工作完成的問卷清單；（5）根據(jù)目標企業(yè)提供的線索、信息以及其他渠道進行調(diào)查；（ 6）通過目標企業(yè)注冊登記機關調(diào)查目標企業(yè)的成立、變更、年檢、注銷、吊銷等情 況；（7）通過相應的主管機關調(diào)查不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、抵押和權益的質(zhì)押等情況；（8）通過目標企業(yè)所在地政府及所屬相關職能部門調(diào)查；（ 9）通過目標企業(yè)聘請的中介機

23、構調(diào)查；（ 10 ）通過目標企業(yè)的債權人、債務人調(diào)查；（11）律師可以依法通過收集文字資料、約談并記錄，走方、查閱政府相關職能部門的檔案；（12）與相關方核對事實（13）實地考察（14）委托其他律師事務所、相關專業(yè)機構進行調(diào)查。（七）要特別注意的問題（1）調(diào)查所取得的應是原件、正本、不是原件的或原件不便保留在律師卷中的，應及 時將復印件、傳真件、副本、節(jié)錄本與原件、正本核驗，并由提供人在復印件、傳真件（非 熱敏傳真紙） 、副本、節(jié)錄本上簽字或蓋章，或以其他方式確認，以證明復印件、副本、傳 真件、節(jié)錄本與原件、正本相一致。（2）對于重要但短少相關有效證據(jù)支持的事實，應當取得相關單位或人員對該事實

24、的 書面確認，律師應在盡職調(diào)查報告中說明此情況。（ 3）對于特殊事項應進行公證、見證，并通知有關單位及人員辦理。（4）建立文件資料、證明等的交接清單，簽收工作，嚴格遵守交接要求，并保管好所 收到的文件、資料、證明等，建立并嚴格遵守借閱、復制規(guī)定。（5）律師對所提供的文件、資料、證明等的確認應注意： 由誰提供、來源； 形成方式和過程； 簽發(fā)或簽署的時間； 以何種載體存在或保存； 是否獲得確認； 內(nèi)容和形式； 資料之間的內(nèi)在聯(lián)系； 資料要證明的事實。（6）對以電子文本、電子郵件等形式由律師提供的文件、資料、證明等，律師必須進 行備份歸檔，并應當轉(zhuǎn)換成紙面形式，由提供人或相關人員簽字或蓋章確認。（

25、7）土地、房產(chǎn)及關鍵設備有無使用權益限制。（ 8）知識產(chǎn)權及以專有技術等為代表的企業(yè)商業(yè)秘密的來源、有效期、保密措施、被 公知的可能程度，有無許可、何種許可、權屬等。（ 9）關鍵合同及特別承諾的審查應注意長期購買合同、供應合同、技術許可合同等的 安排及其中有否特別承諾、 特別限制條款， 是否會因股權變更、 股東更替或變化而解除或變 更合同，是否存在異常或權利義務極不對等的條款，是否存在可能影響收購方并購后整合、 自由經(jīng)營的限制性條款及是否存在可能對收購方不利的重大賠償條款等。（ 10）目標企業(yè)是否發(fā)生或擬發(fā)生托管與信托事項，是股權托管、 信托還是業(yè)務、 資產(chǎn)、經(jīng)營的托管、信托，判斷托管、信托性

26、質(zhì)的同時注意托管、信托是否經(jīng)合法程序批準，相應 協(xié)議（合同） 、授權委托等文件是否有效、期限、解除條件等。（11）目標企業(yè)是否存在或擬發(fā)生特許經(jīng)營與代理事項，是何性質(zhì)的特許與代理，其特 許與代理關系的建立是否合法、是否有效、期限與解除條件等。（ 12）初步完成對目標企業(yè)的調(diào)查后應及時進行歸納總結，并盡可能通過統(tǒng)計表格形式將調(diào)查情況匯總建檔，通常用的表格包括，但不限于： 目標企業(yè)主要產(chǎn)品狀況表； 目標企業(yè)主要收入構成表； 目標企業(yè)商標注冊情況表； 目標企業(yè)專利登記情況表； 目標企業(yè)及其產(chǎn)品獲獎狀況表； 目標企業(yè)產(chǎn)品銷售狀況表； 目標企業(yè)訴訟、仲裁情況表； 目標企業(yè)對外擔保情況表； 目標企業(yè)資產(chǎn)抵

27、押情況表； 目標企業(yè)控股、參股子公司及分公司表。、收購有限責任公司業(yè)務操作指引第一章 總 論一、概念界定本指引所稱之收購， 僅指收購人通過購買有限責任公司股東的出資或以其他合法途徑控 制該出資， 進而取得該公司的控制權， 以及購買該公司的主要資產(chǎn)并得以自主運營該資產(chǎn)的 行為。本指引所稱目標公司指被收購的有限責任公司。二、有限責任公司收購方式 按照收購標的的不同來劃分，有限責任公司收購方式有：（ 1）資產(chǎn)收購，以目標公司的全部或部分資產(chǎn)為收購標的的收購；（ 2）股權收購，以目標公司股東的全部或部分股權為收購標的的收購。三、本編的編排結構 本編按照有限責任公司股權性質(zhì)不同分為一般有限責任公司、含國

28、資的有限責任公司、外商投資有限責任公司三大部分，本編將按照這一結構分別編排，其下因收購方式的不同， 即資產(chǎn)收購和股權收購分別編寫收購流程指引。第二章 一般有限責任公司收購本章所稱的一般有限責任公司是指目標公司為不含有國有資產(chǎn)且不是外商投資企業(yè)的 有限責任公司。第一節(jié) 股 權 收 購一、基本流程（ 1）收購方與目標公司或其股東進行洽談，初步了解情況，進而達成收購意向，簽訂 收購意向書。（ 2）收購方在目標公司的協(xié)助下對目標公司的資產(chǎn)、債權、債務進行清理，進行資產(chǎn) 評估，對目標公司的管理構架進行詳盡調(diào)查,對職工情況進行造冊統(tǒng)計。（ 3）收購雙方及目標公司債權人代表組成小組，草擬并通過收購實施預案。

29、（4）債權人與被收購方達成債務重組協(xié)議，約定收購后的債務償還事宜。（5）收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。（6）雙方根據(jù)公司章程或公司法及相關配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權力機構，如股 東會就收購事宜進行審議表決。（ 7）雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關部門批準或備案。（8）收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法 律另有規(guī)定外，應當依法辦理包括股東變更登記在內(nèi)的工商、稅務登記變更手續(xù)。二、律師業(yè)務 收購的全過程可以分為收購預備階段、盡職調(diào)查階段、意向達成階段、并購執(zhí)行階段。 在每一個階段， 律師都可以提供相應的法律服務， 為當事人規(guī)避法律風險、 并購項

30、目的順利 進行提供保障。（一）收購預備階段 收購預備階段為收購方初步確定目標公司起至實施收購前的準備期間。 律師在收購預備 階段的法律事務有 :（1）根據(jù)收購方的需求，為其尋找收購目標。（2）協(xié)助收購方收集目標公司的公開資料和企業(yè)資信情況、經(jīng)營能力等信息，在此基 礎上進行信息整理和分析， 從公司經(jīng)營的市場風險方面考查有無重大障礙影響收購活動的進 行。（3）綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律法規(guī)，對收購的可行性進行法 律論證，尋求立項的法律依據(jù)。（4）就收購可能涉及的具體行政程序進行調(diào)查，例如收購行為是否違背我國收購政策 和法律、 可能產(chǎn)生怎樣的法律后果、 收購行為是否需要經(jīng)當?shù)卣?/p>

31、準或進行事先報告、 地 方政策對同類收購有無傾向性態(tài)度。（二）對目標公司的盡職調(diào)查階段 律師應就收購方擬收購的目標公司進行深入調(diào)查， 核實預備階段獲取的相關信息， 以備 收購方在信息充分的情況下做出收購決策。 根據(jù)個案的不同， 由律師靈活掌握需要調(diào)查的內(nèi) 容。1. 對目標公司基本情況的調(diào)查核實主要涉及：（1）目標公司及其子公司的經(jīng)營范圍；（2）目標公司及其子公司設立及變更的有關文件，包括工商登記材料及相關主管機關 的批件；（3）目標公司及其子公司的公司章程；（4）目標公司及其子公司股東名冊和持股情況；（5）目標公司及其子公司歷次董事會和股東會決議；（6）目標公司及其子公司的法定代表人身份證明；

32、（7）目標公司及其子公司的規(guī)章制度；（8）目標公司及其子公司與他人簽訂收購合同；（ 9）收購標的是否存在諸如設置擔保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓的情況。2. 對目標公司相關附屬性文件的調(diào)查：（1）政府有關主管部門對目標公司及其子公司的批準文件；（2）目標公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權及租賃文件；（3）目標公司及其子公司與職工簽訂的勞動合同；（4）目標公司及其子公司簽訂的有關代理、許可證合同。3. 對目標公司財產(chǎn)狀況的調(diào)查：（1）公司的財務數(shù)據(jù)，包括各種財務報表、評估報告、審計報告；（2）不動產(chǎn)證明文件、動產(chǎn)清單及其保險情況；（ 3）債權、債務清單及其證明文件；（4）納稅情況證明。4. 對目標公司管

33、理人員和職工情況的調(diào)查：（1）管理人員、技術人員、職工的雇傭條件、福利待遇；（2）主要技術人員對公司商業(yè)秘密的掌握情況及其與公司簽訂的保密協(xié)議、不競爭協(xié) 議等；（3）特別崗位職工的保險情況。5. 對目標公司經(jīng)營狀況的調(diào)查：（1）目標公司經(jīng)營項目的立項、批準情況；（2）目標公司對外簽訂的所有合同；（3）目標公司客戶清單和主要競爭者名單；（4）目標公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對個別客戶的特別保證情況；（5）目標公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝；（6）目標公司產(chǎn)品責任險的保險情況；（7）目標公司產(chǎn)品與環(huán)境保護問題；（8）目標公司產(chǎn)品的消費者投訴情況；（ 9）目標公司的特許經(jīng)營情況。6. 對目標公司及其子公司知識

34、產(chǎn)權情況的調(diào)查：（1）目標公司及其子公司擁有的專利、商標、著作權和其他知識產(chǎn)權證明文件；（2）目標公司及其子公司正在研制的可能獲得知識產(chǎn)權的智力成果報告；（3）目標公司及其子公司正在申請的知識產(chǎn)權清單。7. 對目標公司法律糾紛情況的調(diào)查：（ 1）正在進行和可能進行的訴訟和仲裁；（ 2）訴訟或仲裁中的權利主張和放棄情況；（3）生效法律文書的執(zhí)行情況。（三）收購意向達成階段律師在收購雙方達成收購意向階段， 應在信息收集和調(diào)查的基礎上， 向委托人提示收購 的法律風險并提出風險防范措施， 必要時出具法律意見書， 并為委托人起草或?qū)彶槭召徱庀?書。1. 意向書通常包括以下內(nèi)容：（ 1）收購標的。（ 2）

35、收購方式及收購合同主體，是資產(chǎn)收購、出資轉(zhuǎn)讓還是其他，并根據(jù)收購方式的 不同確定簽訂收購合同的主體。（ 3）收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過。（ 4）收購價款及確定價格的方式。轉(zhuǎn)讓價格的確定通常有以下幾種方式： 以被收購股權持有人出資時的股權價值作為轉(zhuǎn)讓價格； 以被收購股權對應的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價格； 以評估價格為轉(zhuǎn)讓價格； 其他確定轉(zhuǎn)讓價格的方式。（5）收購款的支付；（ 6）收購項目是否需要政府相關主管部門的批準；（7）雙方約定的進行收購所需滿足的條件。2. 保障條款律師應向委托人提示意向書與正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系， 根據(jù)委托人的實際需要提示 意向書應具備何種程度的法律約束力。鑒于

36、收購活動中， 收購方投入的人力、物力、財力相 對較大，承擔的風險也較大，作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障， 應提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款，以預防和最大程度降低收購的法律風險。（ 1）排他協(xié)商條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，被收購方方不得與第三方以任何 方式再行協(xié)商出讓或出售目標公司股權或資產(chǎn)，否則視為違約，并要求其承擔違約責任。（2）提供資料及信息條款。該條款要求目標公司向收購方提供其所需的企業(yè)信息和資 料，尤其是目標公司尚未向公眾公開的相關信息和資料， 以利于收購方更全面地了解目標公 司。（ 3）不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告收購事項前

37、，未經(jīng)對方 同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關收購事項的信息或資料， 但有權機關根據(jù)法 律強制要求公開的除外。（ 4）鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價格購買目標公司 的部分或全部資產(chǎn)或股權，進而排除目標公司拒絕收購的可能。（5）費用分攤條款。該條款規(guī)定，無論收購是否成功，因收購事項發(fā)生的費用應由收 購雙方分攤。3. 附加條款 在收購過程中，為避免目標公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方律師， 應在意向書中設定防范此類風險的附加條款：（1）終止條款。該條款明確，如收購雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂收購協(xié)議，則意 向書喪失效力。（2）保密條款。出于謹慎的考慮

38、，收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂保密協(xié) 議，也可在簽訂意向書的同時設定保密條款。保密條款的主要內(nèi)容有： 保密條款適用的對象。 除了收購雙方之外， 還包括參與收購事務的顧問等中介服務人 員。 保密事項。除了會談、資料保密的要求外，還包括禁止投資條款，即收到目標公司保密資料的第三方在一段時間內(nèi)不得購買目標公司的股權。 收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密，通常約定所披露的信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價，不得用于其他目的。 資料的返還或銷毀。保密條款應約定，如收購項目未能完成，收購雙方負有相互返 還或銷毀對方提供之信息資料的義務。（四）收購執(zhí)行階段律師在收購雙方初步達成收購

39、意向后， 應協(xié)助委托人進行談判， 共同擬定收購合同， 準 備相關法律文件， 協(xié)助委托人向政府主管機關提出申請。 較為完整的收購合同包括主合同和 附件兩部分：1. 收購主合同的起草 收購合同的主合同，除標的、價款、支付、合同生效及修改等主要條款外，一般還應具 備如下內(nèi)容：（1）收購項目合法性的法律依據(jù)。（2）收購的先決條件條款一般是指：收購行為已取得相關的審批手續(xù)， 如當收購項目涉及金融、 建筑、 房地產(chǎn)、 醫(yī)藥、 新聞、 電訊、通訊等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請有關行業(yè)主管部門批準。收購各方當事人已取得收購項目所需的第三方必要的同意。 至收購標的交接日止，收購各方因收購項目所做的聲明及保證均應

40、實際履行。 在所有先決條件具備后，才履行股權轉(zhuǎn)讓和付款義務。（3）收購各方的聲明、保證與承諾條款，包括： 目標公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項的重大問題； 收購方向目標公司保證具有實施收購行為的資格和財務能力； 目標公司履行收購義務的承諾以及其董事責任函。（ 4）收購標的資產(chǎn)評估。（ 5）確定出資轉(zhuǎn)讓總價款。（6）確定轉(zhuǎn)讓條件。（7）確定出資轉(zhuǎn)讓的數(shù)量及交割日。（8）確定擬轉(zhuǎn)讓出資的當前價值。（9）設定付款方式與時間，必要時可以考慮在金融機構設立雙方共管或第三方監(jiān)管賬 戶，并設定共管或監(jiān)管程序和條件，以盡可能地降低信用風險，保障收購合同的順利履行。（10）確定出資轉(zhuǎn)讓過程中產(chǎn)生的稅費及其他

41、費用的承擔。（11）限制競爭條款。（12）確定違約責任和損害賠償條款。（ 13）設定或有損害賠償條款， 即收購方如因目標公司在收購完成之前的經(jīng)營行為導致 的稅務、環(huán)保等糾紛受到損害，被收購方應承擔相應的賠償責任。（14）設定不可抗力條款。 （15）設定有關合同終止、收購標的交付、收購行為完成條件、保密、法律適用、爭議 解決等其他條款。2. 收購合同的附件一般包括：（1）目標公司的財務審計報告；（2）目標公司的資產(chǎn)評估報告；（3）目標公司土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議； （ 4）政府批準轉(zhuǎn)讓的文件；（5）其他有關權利轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（6）目標公司的固定資產(chǎn)與機器設備清單；（ 7）目標公司的流動資產(chǎn)清單；（ 8）目標公司

42、的債權債務清單；（ 9）目標公司對外提供擔保的清單；（10）聯(lián)合會議紀要；（ 11）談判記錄。 上述附件的內(nèi)容，律師可以根據(jù)實際情況在符合法律法規(guī)的情況下，選擇增減。3. 特別提醒：收購合同的生效條款律師應當提請委托人注意， 如收購項目涉及必須由國家有關部門批準的， 應建議委托人 約定收購合同自批準之日起生效。 其他情況下， 可根據(jù)委托人實際情況約定合同生效條件和 時間。（五）收購合同的履行階段1. 在收購履約階段，律師工作主要包括：（1）為收購各方擬定“履約備忘錄” ，載明履約所需各項文件，并于文件齊備時進行驗 證，以確定是否可以開始履行合同。（2）委托人舉行驗證會議。（ 3）按相關法律法規(guī)

43、的規(guī)定辦理報批手續(xù)。（4）協(xié)助辦理收購涉及的各項變更登記、重新登記、注銷登記手續(xù)。2. 律師協(xié)助收購方或目標公司起草或調(diào)取的、需要向相關政府主管部門報送的文件材料包括：（ 1）股東變更申請書；（ 2）收購前各方的原合同、章程及其修改協(xié)議；（ 3）收購各方的批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件；（4）目標公司董事會、股東會關于出資轉(zhuǎn)讓的決議；（ 5）出資變更后的董事會成員名單；（6）各方簽訂的并經(jīng)其他股東簽字或以其他書面方式認可的出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（7）審批機關要求報送的其他文件。3. 收購履約階段的事務（1）收購款到賬驗收，出具報告書。在收購方支付全部轉(zhuǎn)讓款并將付款憑證傳真給出 讓方后， 在約定的工作日內(nèi)，

44、出讓方指定的或雙方約定的注冊會計師對該轉(zhuǎn)讓金額是否到賬 予以驗證，并將驗證報告?zhèn)髡娼o收購方。（2）收購標的的交付及股東名冊的變更。收購雙方及目標公司應及時辦理被收購資產(chǎn) 的交割手續(xù)和被收購股權的變更登記手續(xù)， 包括所涉資產(chǎn)權屬變更需要辦理的物的交付和權 屬變更登記手續(xù)，以及股權收購中目標公司股東名冊變更和簽發(fā)新股東出資證明書等手續(xù)。（3）股東權利義務的移轉(zhuǎn)。出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議可以約定，轉(zhuǎn)讓標的交割之后，出讓方將不 再作為目標公司的股東而享有任何股東權利， 亦不再承擔目標公司的任何義務、 負債或損失； 收購方將成為目標公司的股東， 并取代出讓方繼續(xù)履行目標公司發(fā)起人協(xié)議書及章程中規(guī)定 的股東權利和股東

45、義務。（4）新股東與公司其他股東應當簽訂新的合營（合作）協(xié)議，修訂原公司章程和議事 規(guī)則，更換新董事。 簽訂新的合營 （合作） 協(xié)議與新章程后， 公司簽發(fā)新的股東出資證明書， 變更公司的股東名冊，并于變更后 30 日內(nèi)向工商行政管理機關提交目標公司股東、出資、 章程等變更登記申請或備案申請。4. 特別提示律師應向委托人提示出資轉(zhuǎn)讓與出資轉(zhuǎn)讓合同生效， 即收購合同生效的區(qū)別。 出資轉(zhuǎn)讓 合同除法律法規(guī)明文規(guī)定需經(jīng)主管部門批準生效， 或者當事人約定了生效條件之外， 一般自 合同主體簽字蓋章之日起生效； 而出資轉(zhuǎn)讓的生效以合同的生效為前提， 但出資轉(zhuǎn)讓合同的 生效并不當然意味著出資自合同生效時起轉(zhuǎn)讓

46、， 其生效根據(jù)公司性質(zhì)有可能還需滿足法律規(guī) 定的條件或當事人約定的條件。第二節(jié) 資 產(chǎn) 收 購一、基本流程（1）收購方與目標公司或其股東進行洽談，初步了解情況，進而達成收購意向，簽訂 收購意向書。（ 2）收購方在目標公司的協(xié)助下對擬收購的目標公司資產(chǎn)及其上權利進行清理，進行 資產(chǎn)評估，對目標公司的管理構架進行詳盡調(diào)查,對職工情況進行造冊統(tǒng)計。（3）收購雙方及目標公司債權人代表組成小組，草擬并通過收購實施預案。（ 4）債權人與被收購方達成債務重組協(xié)議，約定收購后的債務償還事宜。（5）收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。（6）雙方根據(jù)公司章程或公司法及相關配套法規(guī)的規(guī)定，提交各自的權力機構如股東

47、會就收購事宜進行審議表決。（7）雙方根據(jù)法律、法規(guī)的要求，將收購合同交有關部門批準或備案。（8）收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、經(jīng)營管理權轉(zhuǎn)移手續(xù)，除法 律另有規(guī)定外，應當依法辦理產(chǎn)權變更手續(xù)。二、律師業(yè)務 收購的全過程可以分為收購預備階段、盡職調(diào)查階段、意向達成階段、并購執(zhí)行階段。在每一個階段， 律師都可以提供相應的法律服務， 為當事人規(guī)避法律風險、 并購項目的順利 進行提供保障。（一）收購預備階段 收購預備階段為收購方初步確定目標公司起至實施收購前的準備期間。 律師在收購預備 階段的法律事務有 :（1）根據(jù)收購方的需求，為其尋找收購目標。（2）協(xié)助收購方收集目標公司的公開資料

48、和企業(yè)資信情況、經(jīng)營能力等信息，在此基 礎上進行信息整理和分析， 從公司經(jīng)營的市場風險方面考查有無重大障礙影響收購活動的進 行。（3）綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律法規(guī)，對收購的可行性進行法 律論證，尋求立項的法律依據(jù)。（4）就收購可能涉及的具體行政程序進行調(diào)查，例如收購行為是否違背我國收購政策 和法律、 可能產(chǎn)生怎樣的法律后果、 收購行為是否需要經(jīng)當?shù)卣鷾驶蜻M行事先報告、 地 方政策對同類收購有無傾向性態(tài)度。（二）對目標公司的盡職調(diào)查階段 律師應就收購方擬收購的目標公司進行深入調(diào)查， 核實預備階段獲取的相關信息， 以備 收購方在信息充分的情況下做出收購決策。 根據(jù)個案的不同

49、， 由律師靈活掌握需要調(diào)查的內(nèi) 容。1. 對目標公司基本情況的調(diào)查核實主要涉及：（1）目標公司及其子公司的經(jīng)營范圍；（2）目標公司及其子公司設立及變更的有關文件，包括工商登記材料及相關主管機關 的批件；（3）目標公司及其子公司的公司章程；（4）目標公司及其子公司股東名冊和持股情況；（5）目標公司及其子公司歷次董事會和股東會決議；（6）目標公司及其子公司的法定代表人身份證明；（7）目標公司及其子公司的規(guī)章制度；（8）目標公司及其子公司與他人簽訂收購合同；（ 9）收購標的是否存在諸如設置擔保、訴訟保全等在內(nèi)的限制轉(zhuǎn)讓的情況。2. 對目標公司相關附屬性文件的調(diào)查：（1）政府有關主管部門對目標公司及其

50、子公司的批準文件；（2）目標公司及其子公司土地、房屋產(chǎn)權及租賃文件；（3）目標公司及其子公司與職工簽訂的勞動合同；（4）目標公司及其子公司簽訂的有關代理、許可證合同。3. 對目標公司財產(chǎn)狀況的調(diào)查：（1）公司的財務數(shù)據(jù)，包括各種財務報表、評估報告、審計報告；（2）不動產(chǎn)證明文件、動產(chǎn)清單及其保險情況；（ 3）債權、債務清單及其證明文件；（4）納稅情況證明。4. 對目標公司管理人員和職工情況的調(diào)查：（1）管理人員、技術人員、職工的雇傭條件、福利待遇；（2）主要技術人員對公司商業(yè)秘密的掌握情況及其與公司簽訂的保密協(xié)議、不競爭協(xié) 議等；（3）特別崗位職工的保險情況。5. 對目標公司經(jīng)營狀況的調(diào)查：（

51、1）目標公司經(jīng)營項目的立項、批準情況；（2）目標公司對外簽訂的所有合同；（3）目標公司客戶清單和主要競爭者名單；（4）目標公司產(chǎn)品質(zhì)量保證文件和對個別客戶的特別保證情況；（5）目標公司廣告協(xié)議和廣告品的拷貝；（6）目標公司產(chǎn)品責任險的保險情況；（7）目標公司產(chǎn)品與環(huán)境保護問題；（8）目標公司產(chǎn)品的消費者投訴情況；（ 9）目標公司的特許經(jīng)營情況。6. 對目標公司及其子公司知識產(chǎn)權情況的調(diào)查：（1）目標公司及其子公司擁有的專利、商標、著作權和其他知識產(chǎn)權證明文件；（2）目標公司及其子公司正在研制的可能獲得知識產(chǎn)權的智力成果報告；（3）目標公司及其子公司正在申請的知識產(chǎn)權清單。7. 對目標公司法律糾

52、紛情況的調(diào)查：（ 1）正在進行和可能進行的訴訟和仲裁；（ 2）訴訟或仲裁中權利的主張和放棄情況；（3）生效法律文書的執(zhí)行情況。（三）收購意向達成階段律師在收購雙方達成收購意向階段， 應在信息收集和調(diào)查的基礎上， 向委托人提示收購 的法律風險并提出風險防范措施， 必要時出具法律意見書， 并為委托人起草或?qū)彶槭召徱庀?書。1. 意向書通常包括以下內(nèi)容：（ 1）收購標的；（ 2）收購方式及收購合同主體；是資產(chǎn)收購、出資轉(zhuǎn)讓還是其他，并根據(jù)收購方式的 不同確定收購合同簽訂的主體；（ 3）收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過；（ 4）收購價款及確定價格的方式。轉(zhuǎn)讓價格的確定通常有以下幾種方式： 以被收

53、購股權持有人出資時的股權價值作為轉(zhuǎn)讓價格； 以被收購股權對應的公司凈資產(chǎn)值為轉(zhuǎn)讓價格； 以評估價格為轉(zhuǎn)讓價格； 其他確定轉(zhuǎn)讓價格的方式。（5）收購款的支付；（ 6）收購項目是否需要政府相關主管部門的批準；（7）雙方約定的進行收購所需滿足的條件。2. 保障條款律師應向委托人提示意向書與正式收購合同的區(qū)別和聯(lián)系， 根據(jù)委托人的實際需要提示 意向書應具備何種程度的法律約束力。鑒于收購活動中， 收購方投入的人力、物力、財力相 對較大，承擔的風險也較大；作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障， 應提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款，以預防和最大程度降低收購的法律風險。（ 1）排他協(xié)商

54、條款。此條款規(guī)定，未經(jīng)收購方同意，被收購方方不得與第三方以任何 方式再行協(xié)商出讓或出售目標公司股權或資產(chǎn)，否則視為違約，并要求其承擔違約責任。（2）提供資料及信息條款。該條款要求目標公司向收購方提供其所需的企業(yè)信息和資 料，尤其是目標公司尚未向公眾公開的相關信息和資料， 以利于收購方更全面地了解目標公 司。（ 3）不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告收購事項前，未經(jīng)對方 同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有關收購事項的信息或資料， 但有權機關根據(jù)法 律強制要求公開的除外。（ 4）鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內(nèi)，收購方可依約定價格購買目標公司 的部分或全部資產(chǎn)或股權，進

55、而排除目標公司拒絕收購的可能。（5）費用分攤條款。該條款規(guī)定。無論收購是否成功，因收購事項發(fā)生的費用應由收 購雙方分攤。3. 附加條款 在收購過程中，為避免目標公司借收購之名套取收購方的商業(yè)秘密，作為收購方律師， 應在意向書中設定防范此類風險的附加條款：（1）終止條款。該條款明確，如收購雙方在某一規(guī)定期限內(nèi)無法簽訂收購協(xié)議，則意 向書喪失效力。（2）保密條款。出于謹慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意向書之前即簽訂保密協(xié) 議，也可在簽訂意向書的同時設定保密條款。保密條款的主要內(nèi)容有： 保密條款適用的對象。 除了收購雙方之外， 還包括參與收購事務的顧問等中介服務人 員。 保密事項。除了會談、資料保

56、密的要求外，還包括禁止投資條款，即收到目標公司保密資料的第三方在一段時間內(nèi)不得購買目標公司的股權。 收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密，通常約定所披露的信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價，不得用于其他目的。 資料的返還或銷毀。保密條款應約定，如收購項目未能完成，收購雙方負有相互返 還或銷毀對方提供之信息資料的義務。（四）收購執(zhí)行階段律師在收購雙方初步達成收購意向后， 應協(xié)助委托人進行談判， 共同擬定收購合同， 準 備相關法律文件， 協(xié)助委托人向政府主管機關提出申請。 較為完整的收購合同包括主合同和 附件兩部分：1. 收購主合同的起草 收購合同的主合同，除標的、價款、支付、合同生效及修改等主要條款外，一般還應具 備如下內(nèi)容：（1）收購項目合法性的法律依據(jù)。（2）收購的先決條件條款一般是指：收購行為已取得相關的審批手續(xù)， 如當收購項目涉及金融、 建筑、 房地產(chǎn)、 醫(yī)藥、 新聞、 電訊、通訊等特殊行業(yè)時，收購項目需要報請有關行業(yè)主管部門批準。收購各方當事人已