企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)防范講座

1、企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)防講座合同法的容繁雜， 在這里僅就與公司日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)關(guān)系最密切的合同簽訂、履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防問(wèn)題進(jìn)行學(xué)習(xí)探討，僅供參考。合同有多種形式，我們強(qiáng)調(diào)合同應(yīng)以書(shū)面的形式簽訂。因?yàn)楹炗?書(shū)面合同的重要性體現(xiàn)在以下方面： 首先，它是雙方存在合同關(guān)系的 重要證據(jù)，有利于保護(hù)雙方的權(quán)益；其次，避免雙方履行過(guò)程中產(chǎn)生 爭(zhēng)議；再次，預(yù)防合作方對(duì)業(yè)務(wù)員的職務(wù)行為不予認(rèn)可。那么簽訂及 履行合同的過(guò)程中我們應(yīng)當(dāng)注意哪些方面來(lái)避免其中的法律風(fēng)險(xiǎn) 呢？一、合同簽訂前的風(fēng)險(xiǎn)防 ：簽訂合同前對(duì)合作對(duì)象進(jìn)行審查（調(diào)查） ，了解合作對(duì)象的基本 情況，有助于在簽訂合同的時(shí)候， 在供貨及付款條件上采取相應(yīng)的對(duì) 策，避免風(fēng)

2、險(xiǎn)的發(fā)生。1、了解合作方的基本情況。保留其營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，如果合作 方是個(gè)人，應(yīng)詳細(xì)記錄其身份證、家庭住址、 。了解這些信息有利于 我方更好地履行合同，同時(shí)，當(dāng)出現(xiàn)糾紛的時(shí)候，有利于我方的訴訟 和法院的執(zhí)行。2、調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí) 地考察，或者委托專(zhuān)業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。3、審查合作方有無(wú)簽約資格。如果我方與沒(méi)有資格的主體簽訂 此類(lèi)合同將給我方帶來(lái)經(jīng)濟(jì)損失。 （無(wú)效合同的處理方法：合同法第 五十八條，合同無(wú)效，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返 還或者沒(méi)有必要返還的應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。 有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因 此所受的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各

3、自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任） 。二、合同簽訂時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)防 ：（一）簽訂合同時(shí)應(yīng)注意的的程序性事項(xiàng)。1、合作方應(yīng)加蓋其單位的公章?；蛘吆献鞣降慕?jīng)辦人應(yīng)提供加 蓋了其單位公章的簽約授權(quán)委托書(shū)。a、對(duì)方的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時(shí)作為 證據(jù)。b、如果對(duì)方是加蓋分公司、部門(mén)的印章或者是部門(mén)經(jīng)理、業(yè) 務(wù)人員等都需要明確的授權(quán)委托書(shū)。2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。3、合同文本經(jīng)過(guò)修改的，應(yīng)由雙方在修改過(guò)的地方蓋章確認(rèn)。4、爭(zhēng)取取得合作方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。（二）簽訂合同時(shí)應(yīng)注意的合同條款性事項(xiàng)。我們主，一切合同都應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面的形式訂立。訂立合同時(shí)，要力 爭(zhēng)做到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對(duì)于

4、重要的 合同條款， 要仔細(xì)斟酌， 最好是參考一些標(biāo)準(zhǔn)文本并結(jié)合交易的實(shí)際 情況進(jìn)行增刪， 對(duì)于重要的合同應(yīng)請(qǐng)專(zhuān)業(yè)律師審查防患于未然。 對(duì)合 同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實(shí)質(zhì)容。 產(chǎn)品買(mǎi)賣(mài)合同的主要條款包括： （1、）當(dāng)事人名稱或者姓名和住所； （2 、 ）標(biāo)的；（3 、 ）數(shù)量；（4 、 ）質(zhì)量；（ 5 、 ）價(jià)款或者報(bào)酬；（6 、 ） 履行的期限、地點(diǎn)和方式； （7、）違約責(zé)任；（8 、）解決爭(zhēng)議的方法； （9、）包裝方式。（10 、）檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法。 （ 11 、）規(guī)格條款（ 12 、） 結(jié)算方式。（13 、）合同使用的文字及其效力。 （14、）其他條款。（1）當(dāng)事人

5、名稱、姓名住所。是指自然人的姓名、住所以及法人和 其他組織的名稱、住所。自然人的姓名指身份證上登記的正式用名， 法人和其他經(jīng)濟(jì)組織的名稱、 住所一定要以其營(yíng)業(yè)執(zhí)照的的名稱和住 所為準(zhǔn)。一要注意其前面所寫(xiě)的名稱與其公章是否一致。 二要注意哪 些合同行為有效：a、是法定代表人簽字；b、是行政章；c、是合同 專(zhuān)用章；d、是在催要欠款時(shí)用財(cái)務(wù)章；e、是有明確授權(quán)的代理人 簽字。單位部章和無(wú)明確授權(quán)的代理人簽字無(wú)效。 三要看清對(duì)方是以 一個(gè)單位的名義簽訂合同還是以一個(gè)單位下屬單位的名義簽訂合同， 以免上當(dāng)受騙。如化纖總廠與“石油化工總廠物資公司”購(gòu)銷(xiāo)“滌綸 切片”糾紛。 四要注意在合同名稱一欄及收貨條上

6、用全稱， 不要用簡(jiǎn) 稱。如某物資公司與某機(jī)床廠簽訂購(gòu)銷(xiāo)鋼板合同，共 2000 噸。物資 公司送貨，機(jī)床廠保管員馬令寫(xiě)收條，只寫(xiě)“今收到物資公司鋼材 2000 噸。收貨人：機(jī)床廠馬令”。后物資公司起訴要求支付貨款， 而機(jī)床廠卻說(shuō)，這一城市機(jī)床廠有 8 家之多，叫馬令的就有 100 多 個(gè)，我們單位卻沒(méi)有叫馬令的，不能證明是我們收了貨。相反，我們 與原告簽了合同后，原告尚未履行，我們要求原告履行合同。（2）標(biāo)的。在簽訂合同時(shí)要注意：a、要明確具體的品名、規(guī)格、 型號(hào)等。如蘋(píng)果案（本意是要買(mǎi)紅富士，但僅寫(xiě)了蘋(píng)果，結(jié)果賣(mài)方給 送來(lái)了果光）。b、要注意合同及發(fā)票上所寫(xiě)是否與實(shí)物一致，如韓兆新所辦的省黃河

7、河務(wù)局櫻桃木地板案（3）數(shù)量。是衡量合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)大小的尺度， 是以數(shù)字和計(jì)量單位表示的尺度。a、要寫(xiě)清楚數(shù)字，大小寫(xiě)都要寫(xiě)，尤其是收 條。 b 、量詞要規(guī)，如果非要用不規(guī)量詞，則要另加注釋。如花生油 案。（僅寫(xiě)了個(gè) 20 桶花生油，多大的桶沒(méi)說(shuō)，一方主 200 斤一桶， 一方主 10 斤一桶。）再如黃沙案。（僅寫(xiě)收到黃沙多少車(chē)） 。（4）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款。根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)， 并約定質(zhì)量異議提出的期限及驗(yàn)貨及異議期限。 同時(shí)應(yīng)認(rèn)真審查合同 中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。（5）價(jià)款或者報(bào)酬。 是合同當(dāng)中最重要的條款。 合同的利益就是通過(guò)這條來(lái)實(shí)現(xiàn)的。a、要寫(xiě)，不能不寫(xiě)。

8、b、要寫(xiě)單位，不能只寫(xiě) 數(shù)額。如蘋(píng)果1.5/斤，不知是元還是角。c、要寫(xiě)清楚結(jié)算方式或支 付程序。 應(yīng)明確約定付款時(shí)間。 模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延 付款的理由。以下付款時(shí)間的表述就有不足之處：A、甲方收到貨物后付款；應(yīng)更正為“甲方收到貨物后10日付款?！?B:檢驗(yàn)合格后付款；應(yīng)更正為“檢驗(yàn)合格后 付款”。（6）履行期限、地點(diǎn)、方式。履行的期限應(yīng)明確、具體，不能用“盡可能”、“爭(zhēng)取”、“左右”, 最先進(jìn)的、最新的等文字來(lái)進(jìn)行表述。交付方式在合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。 這樣做的目 的是防止經(jīng)辦人離開(kāi)后， 對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)， 給訴訟中的舉證帶 來(lái)困難。當(dāng)對(duì)方更換新的經(jīng)辦人時(shí)， 應(yīng)

9、當(dāng)要求對(duì)方提供授權(quán)委托書(shū)及 身份證明。7）違約責(zé)任條款。 如果合同由合作方草擬， 則應(yīng)當(dāng)注意審查有無(wú)不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。對(duì)于采用定金還是采用違約金以及違約金是不履行違約金還是遲延 履行違約金最好在合同中明確。約定定金應(yīng)注意：a、應(yīng)明確所繳款項(xiàng)的性質(zhì)是“定金”定金條款應(yīng)寫(xiě)明“定金”字樣，最高院關(guān)于適用擔(dān)保法若干 問(wèn)題的司法解釋第 118 條規(guī)定：當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證 金、訂約金、押金或者訂金等，但沒(méi)有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主定 金權(quán)利的，人民法院不予支持。b、定金不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十擔(dān)保法第九十一條規(guī)定，定金不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分 之二十；

10、第八十九條規(guī)定， 給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú) 權(quán)要求返還定金； 收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的， 應(yīng)當(dāng)雙倍返 還定金。對(duì)于超過(guò)百分之二十的部分，可以作為預(yù)付款，可以要求返 還。但不具備定金的性質(zhì)。（8）爭(zhēng)議處理?xiàng)l款。（A ）約定訴訟管轄地，爭(zhēng)取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄 地的約定要明確。約定管轄的法院應(yīng)依照中華人民國(guó)民事訴訟法 第 25 條約定，只有以下五個(gè)地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄：原告 所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。但 是不得違反專(zhuān)屬管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。約定管轄常見(jiàn)的錯(cuò)誤有：a、表述不清楚，容易產(chǎn)生岐義口：“如果發(fā)生爭(zhēng)議，可由雙 方各所在地法

11、院管轄”；b、約定由上述五個(gè)地方以外的法院管轄；c、約定違反了級(jí)別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級(jí)人 民法院管轄；d、約定違反了專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。（B）如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個(gè)仲裁機(jī) 構(gòu)，而且該仲裁機(jī)構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無(wú)效。 我國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)設(shè)立的原則： 仲裁法第十條規(guī)定：仲裁委員會(huì)可以 在直轄市和省、 自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立， 也可以根據(jù)需要在 其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。從此可以看出，縣一級(jí) 人民政府所在地不設(shè)立仲裁機(jī)構(gòu)的。（ 9）規(guī)格條款。對(duì)于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們?cè)谂c客戶協(xié) 商的時(shí)候， 要對(duì)各型號(hào)產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說(shuō)明， 同時(shí)詳細(xì)了解

12、客戶 的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯(cuò)。（10）包裝條款。對(duì)于購(gòu)貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足 夠的重視。（11 ）其他條款。（a）所有權(quán)保留條款（b）完稅條款（c）保 險(xiǎn)條款（d ）合同生效條款。（ 12）還應(yīng)注意：如果合同采用格式合同或者合同示文本簽訂， 文本中常有“其他”或空格。 如果在這些“其他”項(xiàng)或者空格處沒(méi)有 容的話，應(yīng)寫(xiě)上“無(wú)”或相同意思的表示。千萬(wàn)不能空著，最好也不要只劃一道“”，以防被人填上容。(13)簽合同應(yīng)寫(xiě)清楚兩個(gè)條款。a、是“本合同每一頁(yè)都應(yīng)由 雙方加蓋公章，無(wú)公章或只有一方公章的，該頁(yè)無(wú)效”； b 、是“本 合同容如有修改， 應(yīng)在修改處加蓋雙方公章， 無(wú)公章或只有一方

13、公章 的，修改后的容無(wú)效，合同容以修改前的為準(zhǔn)?！? 14)向合同對(duì)方發(fā)催款通知或者重要文書(shū)，一定要用特快專(zhuān) 遞，并在封面上注明是什么。不要只在“文件”一欄打“"”。否則, 出現(xiàn)糾紛就很難舉證。 特別重要的必須公證送達(dá)。 否則可能因無(wú)證據(jù) 導(dǎo)致過(guò)了訴訟時(shí)效敗訴。( 15 )未付款而開(kāi)發(fā)票的問(wèn)題。一旦出現(xiàn)糾紛，只要有發(fā)票， 而沒(méi)有其他相反的證據(jù)，法院就可直接認(rèn)定買(mǎi)方已經(jīng)付款。( 16 )在這里特別提醒！貨物所有權(quán)約定條款的運(yùn)用。約定了 貨物的所有權(quán)仍歸我方的情況下，我方可以基于物權(quán)而擁有請(qǐng)求返 還，請(qǐng)求損害賠償?shù)葯?quán)利。( 17)對(duì)于對(duì)方提供的格式合同應(yīng)特別注意：要應(yīng)勢(shì)而變，不 可以不加

14、審查地完全適當(dāng)其條款。三、簽訂合同后的風(fēng)險(xiǎn)防1 、將其復(fù)印件交由履行部門(mén)存查，保證依約履行。2 、及時(shí)歸檔保管，以免丟失。3 、公司應(yīng)當(dāng)制定合同管理制度，對(duì)合同進(jìn)行規(guī)管理。四、合同的履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防。合同的履行過(guò)程會(huì)有許多不能確定的因素， 雙方可能會(huì)對(duì)合同進(jìn)行變更；一方可能會(huì)違約；可能會(huì)因不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行等等（一）注意保存交易證據(jù)。 履行過(guò)程的風(fēng)險(xiǎn)更多的是履行過(guò)程中相關(guān)證據(jù)的缺失。（二）遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況 時(shí)，應(yīng)當(dāng)合理采取合同履行的抗辯權(quán)中止履行合同或者依法解除合同 的方法來(lái)保護(hù)我方的權(quán)益。1、行使合同履行的抗辯權(quán)A、同時(shí)履行抗辯B、順序履行抗辯（或

15、后履行抗辯）C、 不安抗辯。用來(lái)中止合同的履行，中止條件：合同法第 六十八條：有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的，可以中止履行： 一、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化； 二、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、 抽逃資金， 以逃避債務(wù)； 三、 喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。a、不安抗辯的程序合同法第 69 條第一句規(guī)定： “當(dāng)事人依照本法第 68 條的規(guī)定 中止履行的， 應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。 ”也就是說(shuō)當(dāng)事人進(jìn)行不安抗辯的 程序就是“及時(shí)通知”，將自己中止履行的決定及原因及時(shí)告知對(duì) 方。進(jìn)行不安抗辯的一方在享有權(quán)利的同時(shí)， 也要承擔(dān)法定的通知義 務(wù)。同時(shí)，也可以讓對(duì)方及時(shí)提供擔(dān)保，以消滅不安抗辯權(quán)。b、不安抗辯

16、的后果合同法第 69 條第 2、第 3 句話規(guī)定：“對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng) 當(dāng)恢復(fù)履行。 中止履行后， 對(duì)方在合理期限未恢復(fù)履行能力并未擔(dān)保 適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同 對(duì)于分批送貨分批付款方式， 如果對(duì)方某批貨款沒(méi)有如期支付時(shí)應(yīng)以 充分的重視，如果繼續(xù)送貨，可能會(huì)受到更大的損失。當(dāng)然，是否中 止合同的履行應(yīng)視具體情況而定，不能一概而論。2、解除合同1、協(xié)議解除 協(xié)議解除是指當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商一致解除合同關(guān)系。 這是合同自愿 原則在合同終止時(shí)的一種體現(xiàn)。合同法第 93 條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商 一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合 同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合

17、同?！?、法定解除法定解除， 是法律賦予當(dāng)事人一種選擇權(quán)， 即當(dāng)守約的一方當(dāng)事 人認(rèn)為解除合同對(duì)他有利時(shí)，即可通過(guò)行使解除權(quán)而終止合同關(guān)系。 合同法第 94 條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； （二）在履行期限屆滿之 前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)， 經(jīng)催告后在合理期限仍未履行 （這里“主要債務(wù)”應(yīng)考慮時(shí)間對(duì)合同的重要性，如季節(jié)性商品）（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為， 致使不能實(shí)現(xiàn) 合同目的（其他違約行為如經(jīng)修理、更換后貨物仍不能符合要求）（五）法律規(guī)定的其他情形。

18、”可見(jiàn)，只有在發(fā)生不可抗力或者一方 當(dāng)事人嚴(yán)重違約、根本違約，導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情形下，另一 方當(dāng)事人才享有合同解除權(quán)。 如果只是一般違約， 另一方當(dāng)事人并不 享有合同解除權(quán)，而只能要求承擔(dān)違約責(zé)任。A、合同解除權(quán)的行使期限B、合同解除的程序合同解除的形式不一樣，所需的程序也不一樣。1 、協(xié)商一致。2、通知。合同法第 96 條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法 第 93 條第二款、第 94 條的規(guī)定主解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合 同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。 ”但當(dāng)事人解除合同的行為是否正確呢？ “對(duì)方有異議的， 可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效 力。”3、不管是協(xié)商一致解除還是通知解除，如果“法律、行政法規(guī) 規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！币簿褪?還要辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)。C、合同解除的法律后果1、合同解除后，尚未履行的，終止履行。2、已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢 復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。 恢復(fù)原狀。如返還標(biāo)的物、取回貨款等。 采取補(bǔ)救措施。如建筑工程合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同無(wú)法恢復(fù)原狀， 當(dāng)事人可以要求采取其他措施給予補(bǔ)償。 賠償損失。 合