工程總承包中分包單位的法律地位及責(zé)任

1、一、案件背景天津某生產(chǎn)企業(yè) （ 下稱“業(yè)主” ）將新建廠房項目 （ 包括廠房及辦公樓， 下稱“工程項目” ）以工程總承包方式發(fā)包給一設(shè)計單位 （ 下稱“工程總承包單 位”），2005年 4 月 18 日工程總承包單位將其承包范圍中除樁基、主體鋼結(jié)構(gòu) 以外的土建、安裝工程施工任務(wù)分包給某建筑企業(yè) （ 下稱“施工單位” ）承建， 樁基、鋼結(jié)構(gòu)由工程總承包單位另行發(fā)包。為此，工程總承包單位與施工單位 簽訂了施工合同，合同約定的開工日期為 2005年 3月 29日，竣工日期為 2005 年 11月 20日; 并約定除尾項工程外， 工程竣工驗收合格后， 施工單位應(yīng)向工程 總承包單位提交結(jié)算文件進行結(jié)算。

2、施工合同簽訂后，施工單位按約進場施工， 2005 年 10月 8日業(yè)主啟 用聯(lián)合廠房進行生產(chǎn)設(shè)備安裝， 2005 年 11月 28日啟用辦公室辦公使用，于 2006 年 1月 18日至 20日開始試生產(chǎn) ;2006 年 3 月 15 日，現(xiàn)場門衛(wèi)正式由業(yè)主 接管并由各方成立驗收小組著手準(zhǔn)備對工程正式驗收。 2006 年 4 月 4 日業(yè)主全 面對整個工程進行接收， 但直至 2006年 7 月 2日施工單位提起仲裁時整個工程 項目仍未進行竣工驗收。在施工合同履行過程中，工程總承包單位與施工單位因竣工時間與工 程價款結(jié)算發(fā)生爭議， 2006年 3 月 26 日，施工單位向工程總承包單位遞交了結(jié)算文

3、件，工程總承包單在收到的結(jié)算文件后 50 天內(nèi)未對施工單位的結(jié)算文件 作任何答復(fù)，于 2006年 6月 28日，施工單位向工程總承包單位人發(fā)出終止合 同通知書。2006年 7 月 2 日，按照施工合同約定的仲裁條款，施工單位向天津仲 裁委員會提起仲裁請求，要求終止施工合同，并要求工程總承包單位支付工程 款及拖欠工程款利息，工程總承包單位則以整個工程未經(jīng)竣工驗收，施工單位 應(yīng)與工程承包單位一起向業(yè)主承擔(dān)整個工程逾期竣工的連帶責(zé)任，施工單位無 權(quán)要求結(jié)算并提起反請求要求施工單位承擔(dān)逾期完工的責(zé)任。本案的主要爭議焦點在于： 1、施工合同中約定的“工程竣工驗收合格 后，施工單位應(yīng)向工程總承包單位提交結(jié)

4、算文件進行結(jié)算”中的“工程竣工驗 收合格”是指整個工程竣工驗收合格還是施工單位承包范圍內(nèi)工程竣工驗收合 格?2、工程項目未經(jīng)正式驗收程序，業(yè)主提前使用，如何確定具體竣工時間筆者認(rèn)為，要解決上述案件中兩個爭議焦點問題，必須首先明確采用工程總承包模式中，工程總承包單位與承建施工任務(wù)的施工單位之間的法律關(guān) 系，以及各自應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。其次要認(rèn)定工程在未經(jīng)竣工驗收，業(yè)主提前使 用整個工程，分包工程竣工時間的認(rèn)定。二、工程總承包中工程總承包單位與分包單位的法律關(guān)系及各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任1、工程總承包的概念我國建筑法 第 24 條規(guī)定： “提倡對建筑工程實行總承包，禁止將 建筑工程肢解發(fā)包。 建筑工程的發(fā)包單

5、位可以將建筑工程的勘察、 設(shè)計、 施工、 設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計、施 工、設(shè)備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位 ; 但是，不得將應(yīng)當(dāng)由 一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位?！卑凑战?設(shè)部關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見（ 建市200330 號） 的規(guī)定，工程總承包是指從事工程總承包的企業(yè)受業(yè)主委托，按 照合同約定對工程項目的勘察、設(shè)計、采購、施工、試運行（竣工驗收 ）等實行全過程或若干階段的承包。2、工程總承包的基本特征我國建筑法 第 29條規(guī)定能夠： “建筑工程總承包單位可以將承包 工程中的部分工程

6、發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位 ; 但是，除總承包合同中 約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施 工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對 建設(shè)單位負(fù)責(zé) ; 分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)。 總承包單位和 分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給 不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包?！惫P者認(rèn)為，依據(jù)我國建筑法第 24 條、第 29 條規(guī)的，工程總承包具有下列基本特征：(1) 工程總承包企業(yè)按照合同約定對工程項目的質(zhì)量、 工期、造價等向 業(yè)主負(fù)責(zé)。(2) 工程總承包企業(yè)可依法將所承包工程中的部分工作發(fā)包給具有相 應(yīng)資質(zhì)的分包企業(yè) ; 分包企業(yè)按照分包合同的約定對總承包企業(yè)負(fù)責(zé)。(3) 工程總承包企業(yè)可以將建筑工程的勘察、 設(shè)計、 施工、設(shè)備采購一 并發(fā)包給一個工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采 購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位。(4) 不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包 給幾個承包單位。3、本案中工程總承包單位與施工單位之間為總分包關(guān)系， 施工單位僅 就承包范圍內(nèi)的工程承擔(dān)責(zé)任本案中工程總承包單位以工程總承包方式承包了業(yè)主新廠建設(shè)工程的 設(shè)計及施工任務(wù)，是該工程的工程總承包單位。工程總承包單位將部分土