論與商標權有關的在先權利保護

1、論與商標權有關的在先權利保護第32卷第3期2011年3月赤峰學院(漢文哲學社會科學版)JournalofChifengUniversity(Soc.Sei)V01.32NO.3M.2011論與商標權有關的在先權利保護陳杰(西南政法大學民商法學院,重慶400031)摘要:與商標權有關的在先權利包括知識產(chǎn)權和姓名權,肖像權之類的人身權利,二者發(fā)生沖突時,應當采用何種規(guī)則進行解決,各國均有不同的立法吳例.本文從闡述在先權利的特征入手,對在先權利的概念和范圍作出界定,并借鑒國際條約和其他國家相關立法中對在先權利保護的法律規(guī)定,依托我國的商標法規(guī)定,對現(xiàn)有在先權利保護制度作出評價.并提出建議.關鍵詞:商

2、標權;權利沖突;在先權利保護中圖分類號:D923.43文獻標識碼:A文章編號:16732596(2011)03004202一,在先權利的概念和特征(一)時間的在先性有學者認為,"在先權利,指對于同一權利客體,可以同時或先后受到多種權利的保護,對于依法先產(chǎn)生的權利稱之為在先權利,后產(chǎn)生的權利則為在后權利".以何種標準區(qū)分權利的先后?我國法律未有明確規(guī)定.德國商標法第6條對確定在先權利的優(yōu)先地位和時間順序的辦法作出了專條規(guī)定,他將在先權利分為在先商標權和其他在先權利,前者以申請日或優(yōu)先權日確定權利產(chǎn)生的先后順序,后者以確權日確定,而確權日則需根據(jù)具體的法律規(guī)定加以確定.國內(nèi)學者

3、多贊同以商標注冊日作為區(qū)分標準,事實上,以商標申請日作為區(qū)分標準更為科學,能夠避免在申請日與注冊日之間出現(xiàn)權利人權利沖突無法解決的真空地帶,更能全面地保護權利人的利益.(二)形式的合法性法律規(guī)定在先權利與商標權須均為合法權利,因為非法取得的利益本身不被法律所保護,難以對抗在后的合法商標權.同樣,如果在后的商標權是非法取得的利益,將由商標局撤銷該注冊商標,或者由其他單位或者個人請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標,避免權利沖突的產(chǎn)生.(三)客體的關聯(lián)性只有當商標權的權利客體與在先權利的權利客體相一致或者相近似時,才可能發(fā)生權利沖突的情形,才有必要適用在先權利保護原則.(四)權利的覆蓋性在先權利必

4、須是一項完整而獨立的權利,能夠完全覆蓋在后的商標權.只有權利效力范圍及于全國的權利才可能構成在先權利,而具有地域性的商號權就不一定能夠構成在先權利.由此,可以將與商標權有關的在先權利概括為:自然人,法人或者其他組織在商標申請El之前,依法取得的,其客體與商標權的客體相互牽連,并能夠覆蓋其后的商標權的合法民事權利.二,在先權利的范圍(一)其他國家法律對在先權利范圍的界定德國商標法對在先權利范圍的界定較為詳細,包括:一42一商標權,馳名商標權,商業(yè)標志權,商標注冊在先請權,未注冊商標權,名稱權,肖像權,著作權,植物新品種權,地理標志來源權及其他受保護的工業(yè)產(chǎn)權.意大利商標法中規(guī)定的在先權利則包括:

5、著作權,工業(yè)產(chǎn)權,其他專有權,馳名商標權,商號權,名稱權,地理標志權,商譽權,肖像權及馳名標識權.'t于基本的在先權利,各國的規(guī)定是一致的,差異主要體現(xiàn)在部分新型權利上,如植物新品種權和商譽權等.(二)我國法律對在先權利范圍的界定著名學者鄭成思教授在其中國民法典知識產(chǎn)權篇建議稿中對在先權利的范圍作了如下規(guī)定:申請注冊的商標不得與他人在先取得的合法權利相沖突,尤其不得侵犯:1.他人的在先注冊商標或受保護的馳名商標;2.他人的企業(yè)名稱,如果在公眾中有混淆的可能;3他人的商號,如果在公眾中有混淆的可能;4.他人的著作權;5.他人的外觀設計專利權;6.他人的人身權,尤其是姓名權或肖像權.綜合多

6、方觀點,與商標權有關的在先權利主要應當包括但不限于以下內(nèi)容:1.在先注冊商標權;2.在先馳名商標權;3.在先知名商號權;4.地理標志權;5.在先著作權;6.在先外觀設計專利權;7.在先姓名權;8.在先肖像權.總之與商標權有關的在先權利一般是指在先的知識產(chǎn)權和姓名權,肖像權之類的人身權.然而,隨著社會進步和科技發(fā)展,許多新的權利類型不斷涌現(xiàn),在先權利的范圍也在不斷擴展,例如與電子商務的發(fā)展相伴而生的域名權,一些知名企業(yè)的域名是企業(yè)的無形資產(chǎn),具有重大的商業(yè)價值,為了對抗惡意的域名搶注行為,應當把域名權納人在先權利范圍加以保護,但是域名本身的無國界性,在實踐中如何實現(xiàn)域名權與商標權的平衡,尚待經(jīng)過

7、長期的考察與檢驗.三,在先權利的保護(一)其他國家法律對在先權利的保護巴黎公約,與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議中對在先權利的保護方式主要有禁止使用,不予注冊和予以撤銷三種方式.雖然各國知識產(chǎn)權立法對在先權利保護方式多有差異,但由于均遵循與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議所確立的法律框架,所以具有相似性:1.禁止作為商標使用.由于對商標權的法律保護采取自愿注冊制,如果僅僅是禁止侵權人將侵犯他人在先權利的客體注冊為商標,而允許其在市場上自由使用的話,就不能對權利人的利益進行全面的保護.2嘗止注冊為商標.即如有侵犯在先權利的商標申請注冊,商標局應當駁回該申請,不予注冊.3.撤銷已注冊商標.由于商標局在審查商標注冊申

8、請時,不能完全杜絕惡意注冊現(xiàn)象,侵權人可能順利取得了商標權,撤銷已注冊商標,是對在先權利人權利的事后救濟.4.提起商標無效之訴.即利害關系人以訴訟的方式,請求法院宣告侵權商標無效,并撤銷該侵權商標.5.繼續(xù)使用權.如果在商標注冊申請?zhí)岢鲆郧?他人已在該商標注冊申請指定的商品或服務或者類似的商品或服務上,使用了與申請注冊的商標相同或者近似的已經(jīng)獲得一定市場信譽的商標,該他人在該商標注冊申請核準注冊以后,所擁有的在原商品或服務上繼續(xù)使用其原商標的權利.這種保護方式有利于平衡商標權人與在先權利人之間的利益關系,維護公平的競爭秩序.(二)我國法律對在先權利的保護我國主要確立了三種保護在先權利的方式:禁

9、止作為商標使用,不予注冊為商標和撤銷已經(jīng)注冊的商標.禁止作為商標使用,依照我國商標法第13條,第15條,第16條的規(guī)定,主要包括以下情況:就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制,摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標,容易導致混淆的,禁止使用;就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制,摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標,誤導公眾,致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的,禁止使用;未經(jīng)授權,代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊,被代理人或者被代表人提出異議的,禁止使用;商標中有商品的地理標志,而i亥商品并非來源于該標志所標示的地區(qū),誤導公眾的,禁止使用.不

10、予注冊為商標,依照我國商標法第13條,第15條,第16條,第28條和第31條的規(guī)定,主要包括以下情況:就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制,摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標,容易導致混淆的,不予注冊;就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制,摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標,誤導公眾,致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的,不予注冊;未經(jīng)授權,代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊,被代理人或者被代表人提出異議的,不予注冊;商標中有商品的地理標志,而該商品并非來源于該標志所標示的地區(qū),誤導公眾的,不予注冊,但是已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效;申請注冊

11、的商標,凡不符合商標法有關規(guī)定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的或者初步審定的商標相同或者近似的,不予注冊;申請商標注冊損害他人現(xiàn)有的在先權利的,不予注冊;申請注冊的商標系以不E當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標的,不予注冊.撤銷已經(jīng)注冊的商標,依照我國商標法第41條的規(guī)定,主要包括以下情形:以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的,由商標局撤銷該注冊商標,其他單位或者個人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標;已經(jīng)注冊的商標,違反本法第13條,第15條,第16條,第31條規(guī)定的,自商標注冊之日起五年內(nèi),商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標,對

12、惡意注冊的,馳名商標所有人不受五年的時間限制.(三)我國現(xiàn)有商標立法的不足及建議我國在先權利保護制度未將"與他人在先權利相沖突的商標禁止使用,不予注冊和即使已注冊,也將被注銷"這樣的總括性規(guī)定明確納人法律規(guī)定的范疇.雖然我國商標法已經(jīng)規(guī)定了侵犯他人在先商標權的商標將禁止作為商標使用,不予注冊為商標和撤銷已經(jīng)注冊的商標三種保護方式,但只在第31條規(guī)定了損害他人在先權利的商標將不予注冊為商標.畢竟在先權利的范圍并不局限于商標權,尚有更多的在先權利未被納入保護體系,若能學習國外的立法技術,將在先權利保護制度細化為具體的法律規(guī)定,將更加有效地處理實踐中的權利沖突現(xiàn)象.我國法律未賦予

13、在先權利人通過訴訟的方式保護自身權益.在成熟的法治國家,訴訟方式是解決商標權與其他在先權利沖突的根本途徑,如果當事人認為申請注冊的商標侵犯了自身的在先權利,可以直接向人民法院提起侵權之訴,法院依法進行審理,若確認侵權事實存在,則做出確認判決,直接否定侵權商標的效力.因此,我國有必要借鑒國外的相關立法,規(guī)定商標無效之訴,賦予法院對商標權效力進行審查的權力,使司法保護和行政保護可以協(xié)調統(tǒng)一,避免司法資源和行政執(zhí)法資源的浪費.尊重他人的在先權利是解決知識產(chǎn)權權利沖突的基本原則之一,但是對此也不能絕對化,現(xiàn)實情況總是復雜的,在某些情況下,在后的商標權也體現(xiàn)著一定的價值.如兩個商標權均合法注冊成立,由于

14、均非馳名商標,二者并行不悖,相安無事,但當后者的企業(yè)不斷發(fā)展壯大,其商標逐漸為社會公眾所熟知,成為了馳名商標,反而容易使人誤認為標有在先商標的產(chǎn)品為后者的企業(yè)所有,導致兩個商標權之間的沖突.此時,不能絕對化地認為后者侵犯了前者的權利,撤銷后者,因為主要對社會公眾的生活產(chǎn)生重欠影響的商標是后者而非前者,簡單化的處理,會導致市場秩序的混亂.注釋:張廣良.知識產(chǎn)權實務及案例探析.法律出版社,1999:174.卞耀武.當代外國商標法.人民法院出版社,2003:190194.冉瑞雪翻譯.意大利商標法.鄭成思.知識產(chǎn)權文叢(第二卷).中國政法大學出版社,1999:254-258.鄭成思.知識產(chǎn)權論(第三版).法律出版社,2003:93.陳智倫,韓運浦,嚴躍.論與注冊商標有關的在先權利.四川大學,20001(2):l