商務(wù)合同中暗示條款的言語行為理論探析

1、商務(wù)合同中暗示條款的言語行為理論探析    摘 要 合同法規(guī)定合同條款分為明示條款和暗示條款。暗示條款無需在合同中以文字的形式出現(xiàn)但需要當(dāng)事人雙方通過正常的思維能推斷出來。法律和語言之間的關(guān)系不是孤立的。語言學(xué)家約翰蘭肖奧斯汀的言語行為理論既是合同法中暗示條款存在的語言學(xué)基礎(chǔ)，又是對(duì)合同法中暗示條款進(jìn)行司法解釋的有力證據(jù)，它影響、制約著合同法中暗示條款的存在、發(fā)展和應(yīng)用。關(guān)鍵詞 奧斯??；塞爾；合同法；暗示條款；言語行為理論商務(wù)合同一般指由語言文字形成的具有法律效力的文書， 言語行為理論是其形成過程的語言學(xué)基礎(chǔ)之一。為達(dá)到商家的商務(wù)動(dòng)作之目的，商務(wù)合同的書

2、寫除明示條款以外，同時(shí)還包含大量的暗示條款由于言語行為理論將言內(nèi)行為、言外行為和言后行為三者融為一體，因而運(yùn)用于商務(wù)合同的撰寫，可以在很大程度上提高商務(wù)合同的商務(wù)效力及其合法性。一、奧斯汀學(xué)派的言語行為理論言語行為理論初始于歐美語言學(xué)界。上個(gè)世紀(jì)50年代， 英國(guó)語言學(xué)家約翰·蘭肖·奧斯汀(JohnLangshaw Austin)首先提出了這一理論，從而開辟了語用學(xué)的新領(lǐng)域。半個(gè)世紀(jì)以來，言語行為理論在語言學(xué)界一直具有舉足輕重的學(xué)術(shù)地位。總體而言，奧斯汀的言語行為理論涵蓋了兩個(gè)主要方面的內(nèi)容：第一，該理論論及了語言單位及其帶來的意動(dòng)功能。語句可以分為施為句(performat

3、ive sentence)和表述句(constative sentence1；第二，該理論論及了語言單位的主客體視角所導(dǎo)致的行為， 即言語行為理論分為言內(nèi)行為(Locutionary Act)、言外行為(Illocutionary Aet)和言后行為(Perlocutionary Act)。言內(nèi)行為是指用聲音說出一切有意義話語的全過程： 言外行為則指實(shí)施言內(nèi)行為時(shí)。我們同時(shí)也在實(shí)施另一種行為如提出問題或回答問題、發(fā)布信息或做出保證或提出警告、公布裁決或任命或提出批評(píng)、做出辨認(rèn)或描述 以及諸如此類的內(nèi)容等等均系由言內(nèi)行為本身體現(xiàn)出來的意圖 這些意圖往往是隱性的和非直接的，需要聽者依靠自己的判斷和

4、推理來掌握。從這個(gè)意義上說。言外行為多少有“言外之意”的意思； 而言后行為則指說話者在聽話者身上所達(dá)到的效果，如使之高興、振奮、發(fā)怒等等。人類的所有話語都能在不同程度上體現(xiàn)出這三個(gè)層次的行為。此后，奧斯汀的學(xué)生J·塞爾(JSearle)系統(tǒng)地發(fā)展了奧斯汀的言語行為思想 揭示了實(shí)現(xiàn)言語行為的各種有效條件 闡述了言語行為的原則和分類標(biāo)準(zhǔn)并提出了間接言語行為理論這一特殊的言語行為類型。間接言語行為理論要解決的問題有兩點(diǎn)：1說話人如何通過表層文字來表達(dá)間接的“言外之意”：2聽話人如何從說話人的表層文字中推斷出其間接的“言外之意”。閉影響間接言語行為理解的因素是多方面的。既取決于說話人的文字結(jié)

5、構(gòu)和表達(dá)方式，又取決于聽話者的知識(shí)框架、身份背景和判斷推理。舉一個(gè)鞋城顧客和營(yíng)業(yè)員的對(duì)話為例，這段對(duì)話可以看做是一個(gè)簡(jiǎn)單的口頭詢盤。顧客：你好，這款“耐克”鞋多少錢?營(yíng)業(yè)員：99元。顧客：是真品嗎?營(yíng)業(yè)員：放心吧，保證能穿的住，最近我們賣出了好多雙，顧客反映很好。顧客：謝謝。我再看看別的品牌。在這段對(duì)話中，營(yíng)業(yè)員的頭腦非常的靈活，她兩次用到了言語行為理論： 而顧客的思維也非常的敏銳他兩次捕捉到了營(yíng)業(yè)員的言外之意，并作出了合理的言后行為。在這段對(duì)話中，言內(nèi)行為是顧客和營(yíng)業(yè)員通過對(duì)漢字進(jìn)行有語法邏輯和語義邏輯的拼湊而表達(dá)出意義，當(dāng)然，這個(gè)意義還需要通過聲音表達(dá)出來。而言外行為， 則通過營(yíng)業(yè)員的兩句

6、話表現(xiàn)出來。當(dāng)顧客問及“耐克”鞋價(jià)格時(shí)，營(yíng)業(yè)員用“99元”來回答按正常人的正常思維，“耐克”鞋是不可能如此便宜的其言外行為是告訴顧客“此鞋的價(jià)格驚人的便宜，是假貨”；而當(dāng)顧客詢問真假時(shí)，營(yíng)業(yè)員并沒有正面回答，而是用“放 12,吧，保證能穿的住，最近我們賣出了好多雙，顧客反映很好”來回答，說得直白一點(diǎn)是“不用問真假，反正我們的鞋能穿的住，最近很多客戶都來買” 其言外之意是“此鞋不是真耐克”。兩次解釋引發(fā)的后果即言后行為是：顧客聽懂了營(yíng)業(yè)員的意思去買別的品牌鞋了。雖然奧斯汀的言語行為理論源自歐美語言學(xué)，傳人中國(guó)也僅有短短的幾十年時(shí)間， 但是 x,j-中國(guó)的改革開放和經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生了極為深遠(yuǎn)的影響。&

7、#168;31迄今為止，它已經(jīng)進(jìn)入到生產(chǎn)和生活的各個(gè)方面，其中包括對(duì)中華人民共和國(guó)合同法中暗示條款的司法闡釋。二、商務(wù)合同中暗示條款的言語行為機(jī)制在商務(wù)交往活動(dòng)中， 絕大多數(shù)國(guó)家的合同法都將合同條款分為明示條款和暗示條款兩種。明示條款即在合同中明文規(guī)定的條款， 它構(gòu)成合同基本的和主要的內(nèi)容；暗示條款亦稱隱含條款，是指當(dāng)事人未明確寫入合同 但合同雙方根據(jù)正常思維卻能順利推斷出來的隱性內(nèi)容。暗示條款和明示條款一樣，都具有法律意義。中華人民共和國(guó)合同法明確體現(xiàn)了默示條款的三個(gè)基本特性，即確定性、法定性和補(bǔ)充性。確定性指的是暗示條款雖然并沒有直接寫入合同，但其內(nèi)容是確定的，是可以通過雙方當(dāng)事人在特定語

8、境中判斷和推理而得出的， 是不允許當(dāng)事人隨意進(jìn)行解釋的； 法定性是指暗示條款是合同內(nèi)容本身必不可少的組成部分，是受到法律保護(hù)的，任何違反暗示條款的行為和做法都要受到法律的制裁； 補(bǔ)充性則是指合同的當(dāng)事人在不能或不便用明示條款表達(dá)意圖、描述商品時(shí)可以通過合同的暗示條款來表明其真實(shí)意圖和對(duì)商品的描述， 合同的訂立一方有權(quán)利自由地選用明示或暗示條款方式來訂立合同， 而合同的另一方在通過明示條款來理解合同的同時(shí)，也必須通過暗示條款來理解合同。不論是以簡(jiǎn)單交易為載體的口頭商務(wù)合同還是以大宗貨物為載體的書面商務(wù)合同， 都由詢盤、發(fā)盤、還盤和接受四個(gè)環(huán)節(jié)構(gòu)成。I41詢盤一般是詢問價(jià)格和探求交易條件； 發(fā)盤則

9、是對(duì)特定的人發(fā)出特定的內(nèi)容，以期達(dá)成交易；還盤是對(duì)交易價(jià)格或其他條款討價(jià)還價(jià)的過程；接受則是確定合同。合同一旦被接受則對(duì)簽署的雙方產(chǎn)生約束力， 任何一方在接受后不履行合同的條款都被視為違約。在合同的四個(gè)環(huán)節(jié)中，發(fā)盤是暗示條款最常出現(xiàn)的。以下是茶葉供應(yīng)商對(duì)茶葉購買商發(fā)盤的一個(gè)典型例子：品名：高級(jí)白毛尖包裝：PVC+ 硬紙單價(jià)：“乳石”牌高級(jí)白毛尖228oo5oog“茶鄉(xiāng)”牌高級(jí)白毛尖 ￥128oo5oog在這個(gè)發(fā)盤中明示條款有三個(gè)：1商品名稱是高級(jí)白毛尖茶2所有茶葉都采用Pvc+N； 硬紙包裝，3“乳石”牌高級(jí)白毛尖每500克228元人民幣，“茶鄉(xiāng)”牌高級(jí)白毛尖每500克128元人民幣。而暗示條

10、款有一個(gè)即：雖然“乳石”牌高級(jí)白毛尖和“茶鄉(xiāng)”牌高級(jí)白毛尖在冠名上都叫做“高級(jí)白毛尖”，但質(zhì)量有差別，“茶鄉(xiāng)”牌高級(jí)白毛尖的茶葉質(zhì)量比“乳石”牌高級(jí)白毛尖差很多這一質(zhì)量差異是通過價(jià)格體現(xiàn)出來的，供應(yīng)商雖未明說，但完全可以通過購買商的正常思維推理出來。三、言語行為理論在商務(wù)合同中暗示條款的運(yùn)用進(jìn)入新世紀(jì)， 在建設(shè)小康社會(huì)和參與國(guó)際事務(wù)的實(shí)踐中。依法行事是中國(guó)走向繁榮昌盛的主要保障手段之一。在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，隨著商品經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展和人們法制意識(shí)的不斷增強(qiáng)， 商務(wù)合同也日益增多，并且呈現(xiàn)出商務(wù)合同多樣化和多元化的趨勢(shì)。因此草擬、理解和簽訂合同已經(jīng)成為司空見慣的商業(yè)行為。為使合同買賣得以順利進(jìn)行。避免交易

11、中產(chǎn)生的損失和最大限度地減少合同糾紛 就需要更為仔細(xì)地去理解合同法的相關(guān)條款，尤其是合同中的暗示條款。而奧斯汀的言語行為理論。對(duì)理解和闡釋暗示條款起著極為重要的作用。其作用大致可以分為以下幾個(gè)方面：第一，合同法中的暗示條款是對(duì)奧斯汀言語行為理論的推廣和應(yīng)用， 是這一理論在法律語言上的突出體現(xiàn)，因此，言語行為理論常被理解為暗示條款的語言基礎(chǔ)和理論基礎(chǔ)。奧斯汀的言語行為理論把個(gè)人的言語行為分解為言內(nèi)、言外和言后三種行為，其中言外行為和言后行為需要受話者在一定的語境中進(jìn)行判斷和推理下才能完成。由于中國(guó)人在語言交際中慣于螺旋性思維，商人在商務(wù)動(dòng)作中更上一籌，他們擅長(zhǎng)委婉地表達(dá)自己不想直說的觀點(diǎn)， 所以

12、在半數(shù)的情況下買方要靠自己的思維去推理賣方的言語意圖， 因此奧斯汀的言語行為理論在中國(guó)的商務(wù)語言動(dòng)作方面具有更大的指導(dǎo)意義。最近的一項(xiàng)調(diào)查結(jié)果表明中國(guó)人的合同中的暗示條款接近半數(shù)左右， 這些暗示條款都從不同層面上表達(dá)了當(dāng)事人想說而又不想直說的有用信息。如果簽約的另一方不能正確地理解暗示條款，就無法正確理解合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。此外，在中國(guó)當(dāng)下的合同簽定中， 部分暗示條款同時(shí)還具有免責(zé)的功能， 這就更要求簽約的另一方根據(jù)言語行為理論的機(jī)制來闡釋暗示條款的含義。例如，在一份唇膏購銷合同中，其價(jià)格條款如下：“美寶蓮”牌唇膏，原價(jià)49元支，現(xiàn)特價(jià)19元支，特價(jià)商品，一旦售出，不退不換。這個(gè)價(jià)格條款兼有明示條

13、款的內(nèi)容和暗示條款的內(nèi)容。明示條款明示該批唇膏現(xiàn)在按特價(jià)銷售，每支19元，一旦售出，不退不換；而暗示條款則是“該批唇膏的現(xiàn)價(jià)與原價(jià)相差很多，唇膏質(zhì)量上會(huì)有瑕疵，一旦買方發(fā)現(xiàn)購買的是瑕疵產(chǎn)品本店不負(fù)責(zé)任”。按照奧斯汀的言語行為理論，任何一個(gè)思維正常的人看到超低價(jià)格后， 經(jīng)過他們的判斷和推理，都可得出一個(gè)結(jié)論，而這個(gè)結(jié)論正好是言外行為的中心思想，即：商家以如此低廉的價(jià)格出售世界名牌唇油， 必然在質(zhì)量上存在問題： 或是原料有問題，或是過了保質(zhì)期。其實(shí)商家早就知道這一點(diǎn)，只不過商家有權(quán)通過暗示的手段去表明這一觀點(diǎn)。有權(quán)通過言外行為來表達(dá)隱性的信息罷了。而在買者得出結(jié)論后，買家會(huì)產(chǎn)生兩個(gè)言后行為，或者選

14、擇價(jià)格昂貴的保質(zhì)品， 或者選擇價(jià)格便宜但質(zhì)量不保的這種降價(jià)品。在合同法中，作為暗示條款特性的“確定性”、“補(bǔ)充性”和“法定性”既是對(duì)這個(gè)暗示條款的認(rèn)可和保護(hù)， 又是對(duì)言語行為理論在商務(wù)合同中的充分肯定。合同法是法律，而法律又是由語言構(gòu)成的，因此，合同又必然要受到言語行為理論這一語言學(xué)理論的影響和制約。因此，言語行為理論為當(dāng)事人雙方更好的理解暗示條款、促進(jìn)交易成功、最大程度上避免糾紛奠定了語言上的理論基礎(chǔ)。第二，言語行為理論的啟示是，要正確理解合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。就要求接受合同條款的一方突破條款的表層字面意思去理解合同中的暗示部分。由于合同法的內(nèi)容是法律條款，具有法律效能，因此，對(duì)合同的理解必須遵

15、循法的精神，從語言學(xué)，尤其是語用學(xué)的角度，把握合同的語言行為機(jī)制。對(duì)言語行為理論的一般性理解， 就是要對(duì)別人的話語從言內(nèi)、言外和言后三個(gè)層次去理解，對(duì)于合同這一法律文書(無論是書面的還是口頭的)也是一樣。商品經(jīng)濟(jì)中的糾紛案例是復(fù)雜多樣的，合同法也不可能對(duì)每一具體案例均指出具體的裁決辦法，因此，理解合同法就要求相關(guān)者不僅要知道它的每個(gè)話語條款，而且還要從法的精神層面入手。同樣以“美寶蓮”唇油的銷售合同為例，人們不難發(fā)現(xiàn)合同法對(duì)“原價(jià)49元支，現(xiàn)特價(jià)19元支，特價(jià)商品，一旦售出，不退不換”這個(gè)暗示條款是認(rèn)同的，是給予法律保護(hù)的。這樣的法律保護(hù)至少起到了兩個(gè)作用： 一是賦予了賣方按照自己的意愿以明示

16、或暗示條款方式表達(dá)觀點(diǎn)的自由權(quán)充分起到了尊重隱私、以人為本的作用； 二是為那些舍不得花錢又不挑剔質(zhì)量的客戶創(chuàng)造了交易平臺(tái)。因此，當(dāng)人們探求合同法的法治精神以及言語行為理論時(shí)。他們會(huì)發(fā)現(xiàn)合同法的實(shí)質(zhì)是促進(jìn)交易成功、推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和保護(hù)當(dāng)事人雙方的合法權(quán)益。結(jié)論商務(wù)合同作為法律文書， 無論是書面的還是口頭的， 均通過語言的運(yùn)用來承載商務(wù)信息和法律義務(wù)兩個(gè)層面的意義。51合同在表現(xiàn)形式上，除明示條款以外，還包括暗示條款。奧斯汀和塞爾的言語行為理論既是合同法中暗示條款存在的語言學(xué)基礎(chǔ)，又是對(duì)合同法中暗示條款進(jìn)行司法解釋的有力證據(jù)，它影響、制約著合同法中暗示條款的存在、應(yīng)用和發(fā)展。合同簽訂一

17、方為達(dá)到銷售之目的，將其意在表明但又無法表達(dá)或不想直接表達(dá)的內(nèi)容以暗示條款的方式表達(dá)出來，而接受條款的一方，就需要根據(jù)言內(nèi)和言外的語言行為 來確定自己的言后行為61。事實(shí)上，暗示條款對(duì)于制定條款的一方具有很大的優(yōu)勢(shì)而接受條款的一方卻具有很大的風(fēng)險(xiǎn)性因此，對(duì)于雙方來說，正確理解和運(yùn)用言語行為理論均具有重要的實(shí)踐意義。中國(guó)正在進(jìn)行改革開放，無論對(duì)內(nèi)對(duì)外，在商務(wù)活動(dòng)中，堅(jiān)持走依法經(jīng)商的道路，是商務(wù)發(fā)展的必然之路。鑒于此，奧斯汀的言語行為理論也會(huì)隨著商務(wù)合同的不斷完善而得到發(fā)展，進(jìn)而更加有效地指導(dǎo)商務(wù)實(shí)踐。參考文獻(xiàn)1AUSTIN，JLHow to Do Things with Words 【M】Oxford：Claren