淺析馳名商標(biāo)的幾個(gè)問題(1)

1、淺析馳名商標(biāo)的幾個(gè)問題(1)    內(nèi)容摘要?隨著我國加入WTO，馳名商標(biāo)的保護(hù)變得越來越重要。本文探討了有關(guān)馳名商標(biāo)的概念、認(rèn)定和保護(hù)的幾個(gè)問題，并對完善我國馳名商標(biāo)的法律保護(hù)制度提出了建議。 關(guān)鍵詞? 馳名商標(biāo)認(rèn)定保護(hù)    馳名商標(biāo)是民族工業(yè)精華的集中體現(xiàn)，也是現(xiàn)代企業(yè)形象的象征。馳名商標(biāo)的有關(guān)問題不僅成為我國企業(yè)界、消費(fèi)者及立法者關(guān)注的熱點(diǎn)，也是1995年中美知識產(chǎn)權(quán)談判、關(guān)貿(mào)總協(xié)定及世界貿(mào)易組織“知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議”談判爭論的焦點(diǎn)。隨著我國加入世貿(mào)組織，馳名商標(biāo)的保護(hù)也越來越重要。保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約（下稱巴黎

2、公約）1925年海牙文本、與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議，包括冒牌貨貿(mào)易協(xié)議（下稱TRIPS協(xié)議）、1993年12月北美自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定等國際公約對馳名商標(biāo)問題均有所涉及。在我國，國家工商行政管理局于1996年8月14日發(fā)布了馳名商標(biāo)認(rèn)定與管理暫行規(guī)定（下稱暫行規(guī)定），為我國馳名商標(biāo)的認(rèn)定、管理和保護(hù)提供了法律依據(jù)；新修訂的中華人民共和國商標(biāo)法（下稱商標(biāo)法）也對馳名商標(biāo)的有關(guān)問題作了初步規(guī)定。但由于以上規(guī)定過于籠統(tǒng)和原則，因此在實(shí)踐中不易理解和把握。本文擬就馳名商標(biāo)的概念、認(rèn)定和法律保護(hù)問題作一些淺顯的探討。一、馳名商標(biāo)的概念馳名商標(biāo)在英文中表述為“WELL-KNOWN MARK”或“WELL-KNO

3、WN TRADEMARK”，這類表述最早出現(xiàn)于19世紀(jì)中葉一些歐洲國家的判例法中。但直到今天，仍然沒有一個(gè)關(guān)于馳名商標(biāo)的確切概念。國際上，無論是最早規(guī)定保護(hù)馳名商標(biāo)的巴黎公約，還是擴(kuò)大了保護(hù)范圍的TRIPS協(xié)議，均未能給馳名商標(biāo)下一個(gè)定義。世界知識產(chǎn)權(quán)組織召集專家會(huì)議起草馳名商標(biāo)保護(hù)條約時(shí)，曾試圖為馳名商標(biāo)下個(gè)定義，但終未成功。(1)法國學(xué)者YST-GAL將馳名商標(biāo)定義為“廣大公眾所共知，且享有卓越聲譽(yù)的商標(biāo)。”(2)我國臺灣“司法院”字第一零零八號解釋馳名商標(biāo)為“系指呈請注冊之地區(qū)一般共知者而言，其已否注冊，自可不問”。(3)在我國，暫行規(guī)定第條規(guī)定“馳名商標(biāo)是指在市場上享有較高聲譽(yù)并為相關(guān)

4、公眾所熟知的注冊商標(biāo)?！边@個(gè)概念總體上反映了馳名商標(biāo)的特質(zhì)。但所確定的外延過窄，基于商標(biāo)權(quán)獨(dú)立原則，在某些國家注冊的商標(biāo)，在其他未進(jìn)行注冊的國家中不受保護(hù)，這是對一般的商標(biāo)所適用的原則。對于馳名商標(biāo)，則不應(yīng)局限于注冊商標(biāo)，未注冊的商標(biāo)也應(yīng)受保護(hù)。保護(hù)未注冊的馳名商標(biāo)是巴黎公約和TRIPS協(xié)議的重要精神，這個(gè)概念在很大程度上違背了公約的精神，更何況，我國作為巴黎公約的參加國，沒有必要再創(chuàng)造一個(gè)與國際慣例不同的概念。同時(shí)，馳名商標(biāo)保護(hù)中的一項(xiàng)重要內(nèi)容，禁止惡意注冊就是針對未注冊的馳名商標(biāo)所設(shè)置的重要制度。實(shí)際上，未注冊的馳名商標(biāo)更需要得到馳名商標(biāo)制度的特殊保護(hù)?；谝陨戏治?，筆者認(rèn)為，馳名商標(biāo)是指

5、在一定區(qū)域內(nèi)享有較高聲譽(yù)并為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)。它具有以下幾個(gè)特征：第一，馳名商標(biāo)是“馳名”的商標(biāo)?！榜Y名”即指該商標(biāo)具有較高的“知名度”，而“知名度”則是指相關(guān)公眾的知曉程度。因此，一個(gè)商標(biāo)是否馳名，取決于相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度。第二，馳名商標(biāo)的知名度并不是絕對的。因此，在判斷馳名商標(biāo)時(shí)，通常一相關(guān)公眾為限。只要求在一定區(qū)域內(nèi)的相關(guān)公眾中馳名即可。第三，馳名商標(biāo)并不是商標(biāo)分類中的一種?！榜Y名商標(biāo)”這一概念所表明的只是一種事實(shí)狀態(tài)，商標(biāo)法對商標(biāo)給予特別保護(hù)的原因和依據(jù)就是這種事實(shí)狀態(tài)。第四，馳名商標(biāo)不一定是注冊商標(biāo)。不論注冊商標(biāo)還是未注冊商標(biāo)，只要具有“馳名”這一事實(shí)，即為馳名商標(biāo)。二、

6、馳名商標(biāo)的認(rèn)定（一）馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)關(guān)巴黎公約將馳名商標(biāo)的認(rèn)定權(quán)交給了有關(guān)注冊國或使用國的主管部門。大多數(shù)國家規(guī)定司法部門為馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)關(guān)。我國暫行規(guī)定第3條規(guī)定“國家工商行政管理局負(fù)責(zé)馳名商標(biāo)的認(rèn)定與管理工作。任何組織和個(gè)人不得認(rèn)定或采取其他變相方式認(rèn)定馳名商標(biāo)?！贝隧?xiàng)規(guī)定從法律上明確了馳名商標(biāo)的認(rèn)定只能由國家工商行政管理局來認(rèn)定。但是該規(guī)定只是行政部門的部門規(guī)章，從法理上講，并無權(quán)排除司法機(jī)關(guān)的認(rèn)定權(quán)。因此，筆者認(rèn)為，除工商行政管理局外，還應(yīng)賦予人民法院認(rèn)定馳名商標(biāo)的權(quán)限。因?yàn)椋旱谝?，就?quán)利屬性而言，馳名商標(biāo)作為一種商標(biāo)權(quán)利，屬于民事權(quán)利的范圍，人民法院是當(dāng)然裁判者。任何一種民事權(quán)利在

7、發(fā)生爭議時(shí)，都應(yīng)當(dāng)通過司法程序來獲得保護(hù)。而依照暫行規(guī)定，商標(biāo)權(quán)糾紛一旦涉及馳名商標(biāo)的保護(hù)，人民法院就不得不中止訴訟，等待商標(biāo)局的認(rèn)定結(jié)果，這極大地妨礙了對馳名商標(biāo)保護(hù)的效率，也在一定程度上削弱了人民法院作為民事權(quán)利裁判者的地位。同時(shí)，在處理馳名商標(biāo)爭議過程中，商標(biāo)局一旦成為行政訴訟的被告，或馳名商標(biāo)爭議的當(dāng)事人直接訴至法院，這個(gè)問題就更顯得突出和難以解決。因此，人民法院應(yīng)當(dāng)是馳名商標(biāo)的終局裁判機(jī)關(guān)，它應(yīng)當(dāng)有權(quán)對商標(biāo)局的確認(rèn)行為作肯定或否定的最終裁判。目前，我國也已出現(xiàn)了法院認(rèn)定馳名商標(biāo)的司法判例。2000年6月20日，就“宜家”（IKEA）狀告北京國網(wǎng)公司搶注“IKEA” 為互聯(lián)網(wǎng)域名一案，

8、北京第二人民法院做出一審判決，首次通過司法判例方式認(rèn)定“IKEA”為馳名商標(biāo)，判決被告立即停止使用并撤消“IKEA”域名。第二，就我國馳名商標(biāo)單純由商標(biāo)局認(rèn)定而言，也有值得探討的必要。我國目前馳名商標(biāo)的認(rèn)定，往往是應(yīng)企業(yè)的需要而為，在此種缺乏有效的異議人的情況下，認(rèn)定結(jié)果很難得到保障，而馳名商標(biāo)的認(rèn)定只有在發(fā)生糾紛或侵權(quán)時(shí)，才具有積極的現(xiàn)實(shí)意義。第三，就與國際慣例接軌，適應(yīng)WTO規(guī)則而言，也有必要授予人民法院認(rèn)定馳名商標(biāo)的權(quán)力。在國外，以司法手段認(rèn)定馳名商標(biāo)是有明文規(guī)定的，而且TRIPS協(xié)議第41條和第62條也要求一切成員國有關(guān)商標(biāo)的行政認(rèn)定權(quán)必須經(jīng)司法當(dāng)局或準(zhǔn)司法當(dāng)局的司法復(fù)審。作為WTO的

9、成員國，我國也必須遵守這些規(guī)則。因此，在我國，商標(biāo)局和人民法院對馳名商標(biāo)均應(yīng)有認(rèn)定權(quán)。這是由它們各自的權(quán)限決定的。商標(biāo)局負(fù)責(zé)商標(biāo)的注冊和管理工作，理所當(dāng)然是馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)關(guān)。而人民法院是我國的審判機(jī)關(guān)，賦予其馳名商標(biāo)的認(rèn)定權(quán)是其職能的需要。只不過二者在認(rèn)定程序、認(rèn)定效力和認(rèn)定方式上有所區(qū)別。在認(rèn)定程序方面，商標(biāo)局采取的是行政程序，而人民法院則使用司法程序；在認(rèn)定效力方面，商標(biāo)局的確認(rèn)是非終局性的，人民法院的確認(rèn)則具有終局效力；在認(rèn)定方式方面,人民法院只能采取“事后認(rèn)定”的方式認(rèn)定,而商標(biāo)局即可采取“事后認(rèn)定”的方式,亦可采取“事前認(rèn)定”的方式認(rèn)定馳名商標(biāo)。   

10、       而現(xiàn)在，我們突出強(qiáng)調(diào)性別的參與型。也就是說，不能遵循傳統(tǒng)的“福利型”與“效益型”模式，因?yàn)樗麄兌际菍D女或者作為直接的幫助對象，或者作為間接的幫助對象，都沒有將婦女作為一個(gè)獨(dú)立個(gè)體參與到與群體或其他個(gè)體的互動(dòng)之中。因此，我們要強(qiáng)調(diào)一種參與型的性別實(shí)踐計(jì)劃。這也就是說，在項(xiàng)目進(jìn)行原初計(jì)劃的時(shí)候就把婦女考慮到其中，而不是在計(jì)劃制定好之后再把婦女作為一個(gè)因素加入其中。而且要?jiǎng)?chuàng)造一種機(jī)制，使得當(dāng)?shù)貗D女組織有可能參與發(fā)展計(jì)劃，以反映婦女心聲。因此，對于此種模式，比如，對于一些貧困地區(qū)的婦女，我們當(dāng)務(wù)之急要解決她們愿意接受的直接性幫

11、助，而不是要制定一些長期的目標(biāo)。又如，在對于婦女提供工作機(jī)會(huì)時(shí)，我們也要考慮到家庭的控制支出的因素，不然只會(huì)增加?jì)D女的負(fù)擔(dān)。再如，對于農(nóng)村婦女，要加強(qiáng)在農(nóng)村基層開展項(xiàng)目的意義，尤其是對農(nóng)村基礎(chǔ)制度與日常生活制度的設(shè)定過程中，要積極詢問婦女的想法，而不僅僅是將其視為日常生活的附帶因素或表面化的參與者。      總之，對于實(shí)踐中社會(huì)性別，該研究思路相對于傳統(tǒng)的性別研究來說，可以說是一個(gè)相當(dāng)大的突破與轉(zhuǎn)型。因?yàn)閭鹘y(tǒng)中只注意到社會(huì)性別是一個(gè)社會(huì)性的抽象概念，而沒有將它的目光轉(zhuǎn)向?qū)嵺`中存在的問題與解決方式。所以，實(shí)踐中的社會(huì)性別使得我們更加注意生活與現(xiàn)

12、實(shí)。    注釋:  1楊通進(jìn).人類中心論與環(huán)境倫理學(xué)J.中國人民大學(xué)學(xué)報(bào)， 1998， (6).  2吳寧.婦女保護(hù)的權(quán)利視角及其理論視角以平等理論透視M.法制與社會(huì)發(fā)展， 2004， (3).  3 德海德格爾.海德格爾選集M.孫周興選編.上海：上海三聯(lián)書店， 1996.  4 德哈貝馬斯.后形而上學(xué)思想M.曹衛(wèi)東，付德根譯.上海：譯林出版社， 2001.  5斯里萊瑟巴特里沃拉.賦予婦女權(quán)力來自行動(dòng)的新概念J.胡玉坤譯.婦女研究論叢， 1998， (1).  6仉乃華.婦女與發(fā)展：理論、實(shí)踐與問題A

13、.鮑曉蘭.西方女性主義研究評介C.上海：上海三聯(lián)書店，1995.          而現(xiàn)在，我們突出強(qiáng)調(diào)性別的參與型。也就是說，不能遵循傳統(tǒng)的“福利型”與“效益型”模式，因?yàn)樗麄兌际菍D女或者作為直接的幫助對象，或者作為間接的幫助對象，都沒有將婦女作為一個(gè)獨(dú)立個(gè)體參與到與群體或其他個(gè)體的互動(dòng)之中。因此，我們要強(qiáng)調(diào)一種參與型的性別實(shí)踐計(jì)劃。這也就是說，在項(xiàng)目進(jìn)行原初計(jì)劃的時(shí)候就把婦女考慮到其中，而不是在計(jì)劃制定好之后再把婦女作為一個(gè)因素加入其中。而且要?jiǎng)?chuàng)造一種機(jī)制，使得當(dāng)?shù)貗D女組織有可能參與發(fā)展計(jì)劃，以反映

14、婦女心聲。因此，對于此種模式，比如，對于一些貧困地區(qū)的婦女，我們當(dāng)務(wù)之急要解決她們愿意接受的直接性幫助，而不是要制定一些長期的目標(biāo)。又如，在對于婦女提供工作機(jī)會(huì)時(shí)，我們也要考慮到家庭的控制支出的因素，不然只會(huì)增加?jì)D女的負(fù)擔(dān)。再如，對于農(nóng)村婦女，要加強(qiáng)在農(nóng)村基層開展項(xiàng)目的意義，尤其是對農(nóng)村基礎(chǔ)制度與日常生活制度的設(shè)定過程中，要積極詢問婦女的想法，而不僅僅是將其視為日常生活的附帶因素或表面化的參與者。      總之，對于實(shí)踐中社會(huì)性別，該研究思路相對于傳統(tǒng)的性別研究來說，可以說是一個(gè)相當(dāng)大的突破與轉(zhuǎn)型。因?yàn)閭鹘y(tǒng)中只注意到社會(huì)性別是一個(gè)社會(huì)性的抽象概念，而沒有將它的目光轉(zhuǎn)向?qū)嵺`中存在的問題與解決方式。所以，實(shí)踐中的社會(huì)性別使得我們更加注意生活與現(xiàn)實(shí)。    注釋:  1楊通進(jìn).人類中心論與環(huán)境倫理學(xué)J.中國人民大學(xué)學(xué)報(bào)， 1998， (6).  2吳寧.婦女保護(hù)的權(quán)利視角及其理論視角以平等理論透視M