合同解除權(quán)的行使及法律后果研究

1、合同解除權(quán)的行使及法律后果研究在實踐中有這樣一個案例:甲乙雙方簽訂了一份租賃合同,約定甲將其所有的房屋出租給乙,租期是十年,在合同履行了五年后,乙方不愿意繼續(xù)履行,提出解除合同,甲方不愿意，乙方就訴到法院,請求判令解除合同。一審法院認為一方當事人不愿意繼續(xù)履行合同時任意一方都能享有解除權(quán),所以就判令解除合同。后來甲方上訴,二審法院認為合同的解除權(quán)行使主體應(yīng)該是遵守合同約定的一方,并且只有在符合法定或約定的條件的時候才能解除,駁回了乙方的訴訟請求,要求乙繼續(xù)履行合同。其實該案的爭議便是合同解除權(quán)行使的問題,就這一問題不管是司法實踐還是學理分析都有爭議之處。本文就是在這樣的前提下進行的。合同解除制

2、度是我國合同法中一項十分重要的法律制度,它和合同的訂立制度、合同的效力制度、合同的履行制度、合同的擔保制度和責任制度等一起共同構(gòu)成我國合同法完整、嚴密的體系。合同解除權(quán)是一種典型的形成權(quán),是指合同當事人依法或依約定,享有的在一定條件下使合同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥绲囊环N權(quán)利。其目的在于使已經(jīng)成立生效的合同由于主客觀情況變化威脅到原來的交易關(guān)系時,而允許有關(guān)當事人解除合同,使不穩(wěn)定的交易關(guān)系得以消滅,從而促進市場經(jīng)濟順利發(fā)展。因此,如何行使解除權(quán)直接關(guān)系到解除權(quán)制度能否實現(xiàn)其制度價值。對于這一問題國內(nèi)外主要是從以下幾個方面來認識:一、合同解除權(quán)行使的條件根據(jù)解除權(quán)產(chǎn)生的不同可以分為約定解除和法定

3、解除,一般而言約定解除權(quán)比較簡單，因為只要約定的條件成立就可以行使。但是法定解除權(quán)就比較復(fù)雜一點了，可以以合同目的不能實現(xiàn)的原因的不同進行分析，在分析的過程中也能反映出大陸法系和英美法系對此制度認知的不同。(一)合同目的沒有實現(xiàn)模式。英國法把根本違約與解除合同聯(lián)系在一起,把合同中的條款分為條件和擔保條款,條件是合同中最重要的根本性的條款,擔保則是合同中次要的和附屬性條款。根據(jù)當事人違反條款的不同產(chǎn)生不同法律后果。按英國法學者的一般看法,條件和擔保的主要區(qū)別在于:違反條件將構(gòu)成根本違約,受害人不僅可以訴請賠償,而且有權(quán)要求解除合同。而對于擔保條款來說,只是某種應(yīng)該履行,但如不履行還不致于導(dǎo)致合同

4、解除的協(xié)議,因此,違反該條款當事人只能訴請賠償，而不能解除合同。美國法深受英國法的影響,盡管統(tǒng)一商法典回避了根本違約的概念,沒有明確區(qū)分條件和擔保條款,但美國合同法中接受了這兩個概念,并認為違反了條件條款,將構(gòu)成重大違約,并導(dǎo)致合同解除。由于條件和擔保條款的區(qū)分直接關(guān)系到違約責任,因此,法官在違約發(fā)生后應(yīng)當首先判斷違反的義務(wù)在性質(zhì),進而確定違約責任,但在實踐中對二種條款的區(qū)分常常非常困難。1英國法開始以違約后果為根據(jù)來區(qū)分不同條款,違約違反的條款是條件還是擔保條款,主要應(yīng)取決于該違約是否剝奪了無辜當事人“在合同正常履行情況下本來應(yīng)該得到的實質(zhì)性利益”2。也就是說,一方違約致合同目的沒有實現(xiàn)時,

5、他方即有解除合同權(quán),而無論合同目的是否還有實現(xiàn)的可能性。英國法把合同目的還能實現(xiàn)的情況稱之為契約落空。契約落空與履行不能的區(qū)別在于,在契約落空場合,履行還是可以進行的。(二)合同目的不能實現(xiàn)模式。德國法中沒有根本違約的概念,但德國法律明確規(guī)定了解除合同的條件,德國民法典325條規(guī)定:在一部分不能給付而契約的一部分給付對他方無利益時,他方得以全部債務(wù)的不履行,按第280條第2項規(guī)定的比例,請求賠償損害或解除全部契約。第326條規(guī)定:因遲延致契論解除合同的缺陷與完善在社會主義市場經(jīng)濟不斷完善的今天，各式各樣的交易行為給合同制度的發(fā)展帶來前所未有的機遇，同時也給合同制度帶來很多新的復(fù)雜的內(nèi)容。隨著我

6、國合同法的實施，合同制度已經(jīng)上升到法律制度的層面上，許多復(fù)雜的合同關(guān)系問題有了法律解決依據(jù)。由于合同主體的多樣化，合同關(guān)系錯綜復(fù)雜，往往使合同的目標和結(jié)果難以實現(xiàn)，從而產(chǎn)生合同糾紛。其中，解除合同是一種常見的合同糾紛。我國合同法雖然明確規(guī)定了解除合同的法律制度，但是，在具體實踐中操作還很難把握，特別是在司法審判實踐中更讓人褒貶不一，存在一些不足和缺陷，期待進一步完善。比如當事人雙方簽訂了合同，在合同履行過程中，由于出現(xiàn)了約定解除條件或者法定解除條件成就的情況，主張解除合同的一方當事人便向人民法院起訴，請求人民法院解除合同。人民法院依法應(yīng)否受理此類案件，受案后如何處理等。司法審判實踐中各地做法不

7、一，有的受理，有的不受理，導(dǎo)致法律適用的不統(tǒng)一。本文通過論述解除合同法律適用存在的缺陷，闡述完善解除合同的法律適用。第一, 解除合同存在的缺陷。一、解除合同的主體不明確。合同是指平等主體之間的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立變更終止民理權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。締約合同的行為是平等主體之間的民事行為，其主體應(yīng)當是平等主體，因此，解除合同的行為主體也應(yīng)當是平等主體的相對方。然而，當解除合同條件和情況出現(xiàn)后，有的合同主體沒有對合同解除進行協(xié)商，熱衷于尋求第三人來解決，特別希望通過法院或者仲裁機關(guān)強行解除，處于被動的解除情況，總認為給第三人來解除合同才是最有效最安全。有的不知道解除合同的主體是誰，遇到解除合

8、同糾紛無從下手，摸不著頭緒，對解除合同的主體不清楚不明確，合同的主體往往為解除合同走了許多彎路，投入了許多精力，浪費許多人力財力。二、解除合同的條件不清楚。當事人解除合同必須達到一定條件，這種條件是解除合同的重要依據(jù)，只要出現(xiàn)這種條件，合同就會面臨被解除的境地。這種條件必須是明確的而不能模糊不清，模棱兩可。然而，當解除合同的糾紛發(fā)生之后，有的當事人因為對解除合同的條件約定不清楚，或者沒有約定解除的條件，或者對法定的解除條件理解不一致，導(dǎo)致糾紛不斷升級、惡化，難以心平氣和地進行解決糾紛，公說公有理，婆說婆有理。有的約定解除合同的條件比較容易操作，只要是雙方的合約，其內(nèi)容也不違法，就可以消滅一份合

9、同，這種約定解除合同的條件往往不能體現(xiàn)公平合理的要求，成為強者恃強凌弱的“合法”工具。三、解除合同的程序規(guī)定不完善。解除合同應(yīng)履行一定的程序，我國合同法也有明確的規(guī)定。根據(jù)我國合同法第九十六條第一款的規(guī)定：“當事人依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力?！边@里的“應(yīng)當”是必須的無條件的這樣做，也就是說要解除合同，首先要經(jīng)過通知對方這一法定程序。然而，在司法實踐中，由于對此條款的理解不一，存在適用上的錯誤，有的合同當事人依照法定的程序，行使合同解除權(quán)。有的當事人有權(quán)解除合同，但

10、未經(jīng)履行通知對方的義務(wù)，就直接向人民法院起訴或者向仲裁機構(gòu)訴求，要求解除其與對方的合同。本人認為，這有悖于我國合同法第九十六條的立法精神，根據(jù)合同法第九十六條的規(guī)定，應(yīng)理解為解除合同的前置程序，合同當事人要解除合同，必須先履行通知對方的義務(wù)，合同自通知到達對方時解除。但是，這個問題就存在不完善的地方，解除合同的通知何時到達對方，通知的送達方式如何等，合同法并沒有明確規(guī)定，這就造成了一些混亂，甚至造成糾紛，也給解決糾紛帶來困難。四、解除合同的法律后果不統(tǒng)一。解除合同的行為，具有消滅因合同而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的效力，而不能簡單扼要地消滅合同關(guān)系。然而，在具體的司法實踐中，解除合同之后，因合同而發(fā)生

11、的債權(quán)債務(wù)關(guān)系往往是解除合同的重點問題，如何處理這個問題是解除合同糾紛核心，否則，合同當事人的利益無法保障。對于這個問題，損失一方有的要求得到賠償，有的要求恢復(fù)原狀，對合同未履行的部分，有的要求終止履行合同并賠償損失，有的要求繼續(xù)履行合同，合同利益保障的形式和后果很不統(tǒng)一，給解決合同糾紛帶來困難。第二, 完善解除合同的法律適用。一、解除合同的概念及基本特征。解除合同的概念，所謂解除合同，是指提前終止已經(jīng)合法有效的合同關(guān)系的民事法律行為。有約定解除和法定解除兩種情形之分，前者指合同當事人約定的原因出現(xiàn)時解除合同，后者指法律規(guī)定的原因出現(xiàn)時，合同當事人依法解除合同。據(jù)此，解除合同必須具有以下基本特

12、征：(一)解除合同僅適用于已經(jīng)合法有效的合同。所謂有效合同，是指依照法律的規(guī)定成立并在當事人之間產(chǎn)生法律約束力的合同。合同只有在依法成立并生效后，才存在解除的可能性。無效合同和可撤銷的合同都不存在解除的可能性。(二)解除合同須達到一定的條件(或者原因)。這種條件依據(jù)解除權(quán)發(fā)生的依據(jù)不同，可將解除權(quán)分為約定解除權(quán)和法定解除權(quán)。(三)解除合同必須有解除的行為。解除合同的原因出現(xiàn)后，合同并不當然發(fā)生解除的效力，只有當事人在有效期限內(nèi)行使解除權(quán)后，合同才能因解除而終止。但無論哪一方當事人享有解除合同的權(quán)利，主張解除合同的一方當事人，必須向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的意思表示，并確保此意思表示能及時送達對方，且對

13、方收到解除合同的意思表示后無異議，才能達到解除合同的法律后果。二、解除合同的主體。合同是指平等主體之間的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立變更終止民理權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。締約合同的行為是平等主體之間的民事行為，其主體應(yīng)當是平等主體，同樣的，解除合同的行為主體也應(yīng)當是平等主體，即簽訂合同的當事人，所謂解鈴還須系鈴人，合同以外的第三人強制解除合同的行為都是違背合同的意思自治原則。我國合同法第九十三條第一款規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以解除合同?！?根據(jù)此條款的規(guī)定，當事人雙方經(jīng)過協(xié)商，達成一致的意思表示即可以解除合同。這種協(xié)商只能在原合同之外進行，是當事人之間就解除合同的新協(xié)議。此條第二款規(guī)定：“當事人

14、可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。”據(jù)此，當事人可以在原合同中約定或者在原合同之外另行約定一方行使解除合同的條件，待條件成就時有權(quán)單方解除合同。約定解除權(quán)與解除權(quán)的行使，是既有區(qū)別又有聯(lián)系的兩個概念。約定解除權(quán)是指當事人雙方在合同中約定，在合同成立以后，未履行或未完全履行之前，由當事人一方在出現(xiàn)某種情況后通過行使解除權(quán)，使合同關(guān)系消滅。解除權(quán)的行使應(yīng)當以當事人在訂約時或其后約定的解除權(quán)條款為前提。合同訂立后，一方當事人根據(jù)雙方約定的解除合同的條件通知對方解除合同，導(dǎo)致合同關(guān)系消滅的行為，屬于解除權(quán)的行使。解除權(quán)可以在訂立合同時約定，也可以在合同履行過程中約

15、定;可以約定一方享有解除權(quán)，也可以約定雙方均享有解除權(quán)。當解除合同的條件成就時，享有解除權(quán)的當事人，也即解除權(quán)人不必再與對方協(xié)商，便可行使解除權(quán)解除合同。 因此，解除合同的主體應(yīng)當是合同的當事人，而不是第三人，也不是仲裁機構(gòu)或人民法院。三、解除合同的條件。根據(jù)解除合同的依據(jù)不同，解除合同的條件可以分為約定解除條件和法定解除條件。(一)約定解除條件。約定解除條件是指雙方當事人在合同中約定以某種法律事實的出現(xiàn)作為解除合同的條件，當這種約定的事由出現(xiàn)時，一方或者雙方當事人可以行使合同解除權(quán)，終止合同關(guān)系。我國合同法第九十三條的規(guī)定就屬于約定解除條件。這種解除條件比較容易操作，只要是雙方的合約，其內(nèi)容

16、也不違法，就可以消滅一份合同?，F(xiàn)階段，我國的市場經(jīng)濟尚未成熟，為了保障當事人在合同法律關(guān)系中的實質(zhì)平等，維護良好的交易秩序，必要在立法和實踐中有對該條款加以限制，不斷的總結(jié)立法及司法經(jīng)驗，完善解除合同的適用條件。(二)法定解除條件。法定解除條件是指法律明確規(guī)定的解除合同的條件。我國合同法第九十四條規(guī)定的五種情形：1、合同因不可抗力而解除。所謂不可抗力，根據(jù)我國民法通則第一百五十三條和合同法第一百一十七條第二項規(guī)定，指“不能遇見、不能避免并不能克服之客觀情況”。換言之，不可抗力通常指天災(zāi)人禍類的事件，包括地震、洪水、臺風等自然災(zāi)害，戰(zhàn)爭等社會原因，政府禁令等政府行為。不能預(yù)見是指行為人主觀上對于

17、某一客觀情況的發(fā)生無法預(yù)料。不能避免是指當事人雖然盡了最大努力，仍然不能阻止客觀情況的發(fā)生。不能克服是指當事人在不利的客觀情況發(fā)生后，盡了最大的努力，仍然不能消除事件所造成的損害后果。2、拒絕履行，即在合同履行屆滿之前，當事人明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的。合同法第九十四條第二款規(guī)定：“在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，當事人可以解除合同”。本款是當事人一方于履行期限屆滿前表示自己不履行主要債務(wù)時，相對人取得法定解除權(quán)的規(guī)定，一般稱之為“因預(yù)期違約而生之法定解除權(quán)”。3、遲延履行，即另一方經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的。遲延履行，又稱債務(wù)

18、人延遲，是指債務(wù)人能夠履行，但在履行期滿時沒有履行債務(wù)的情形。筆者認為，這一項規(guī)定的是遲延履行主要義務(wù)，如果是遲延履行次要義務(wù)，則不能適用。所謂“主要義務(wù)”指合同關(guān)系所固有、必備，并用以決定合同基本類型的基本義務(wù)，如買賣合同中賣方交付并轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的義務(wù)，以及買方支付價款的義務(wù)均屬之。4、不完全履行，即當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為，致使嚴重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟利益的。不完全履行是指當事人一方雖為履行，但沒按合同債務(wù)的內(nèi)容履行，不完全履行的構(gòu)成要件如下：債務(wù)人已為履行，但履行不符合合同規(guī)定的內(nèi)容;須債務(wù)人有過失，即造成造成不完全履行的原因是債務(wù)人引起的。不完全履行包括：一是部

19、分履行。是指債務(wù)人僅履行部分合同義務(wù)。因債務(wù)人可以補足履行不足的部分，所以在部分履行情況下，應(yīng)限定合同的解除。二是履行地點不當。如未在合同約定的地點履行。三是履行方法不當。如本應(yīng)一次性履行卻分期履行。5、法律規(guī)定的其他解除情形。只要出現(xiàn)上述五種情形中的一種情形，如果有權(quán)解除合同的當事人在有效期限內(nèi)行使解除權(quán)，合同就可以解除，否則，合同還不能當然解除。四、解除合同權(quán)利行使的法定程序。解除合同必須達到一定的條件，當解除合同條件成就時，合同并不能自行解除，必須經(jīng)過合同主體行使解除權(quán)，而且要經(jīng)過法定的程序。約定解除或法定解除的條件成就之后，合同并不能當然解除。根據(jù)我國合同法第九十六條第一款的規(guī)定，當事

20、人要解除合同，首先要經(jīng)過通知對方這一法定程序。無論是約定條件解除還是法定條件的解除，一方當事人在行使解除權(quán)解除合同關(guān)系時，主要應(yīng)遵循如下程序：1、解除權(quán)的行使應(yīng)遵守合同解除的條件，即符合法律規(guī)定或者當事人約定的條件。只有在出現(xiàn)了法律規(guī)定或者當事人在合同中事先約定的解除條件情況下，一方才可以行使解除權(quán)，而不必征得對方同意。2、應(yīng)當通知對方，即在解除條件出現(xiàn)時，當事人一方主張解除合同的，必須通知對方。在當事人享有法定或者約定解除權(quán)的情況下，當事人單方面行使解除權(quán)的，雖然不需要征得對方當事人的同意，但必須將解除合同的意思表示直接通知對方，該通知到達對方時方發(fā)生解除合同的效果，合同隨之解除。解除權(quán)人不通知對方的，不得解除合同，合同仍然有效。解除權(quán)人主張解除合同時，原則上應(yīng)當采用書面的形式通知對方當事人。當事人在作出解除合同的通知以后，不得隨意撤銷。3、解除權(quán)的行使必須及時。在一方享有解除權(quán)時，如果該方長期不行使解除權(quán)，勢必影響當事人雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的確定，必須及時決定，不能久拖不決。故一方當事人應(yīng)當在解除權(quán)行使的有效期限內(nèi)及時主張解除合同，超過該期限不行使解除權(quán)，則喪失解除權(quán)，合同繼續(xù)有效。4、法律規(guī)定特別程序的，應(yīng)當遵守特別程序的規(guī)定。根據(jù)我國合同法第九十六條第二款的規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其