創(chuàng)始人如何維持對公司的控制權教學內容

1、創(chuàng)始人如何維持對公司的控制權首先我們來比較一下兩組公司，大家可以看一下這兩組公司的差別：第一組是阿里京東百度，第二組是俏江南， 1號店和雷士照明。當然這兩組公司可以拿來做比較的地方有很多， 今天我們說的只是他們的創(chuàng)始人到今天為止在公司的一個情況和現(xiàn)狀。第一組公司的創(chuàng)始人，阿里的馬云，京東的劉強東，百度的李彥宏，他們從進公司到今天，一直都在公司而且是公司核心的靈魂人物， 牢牢把握著控制權， 帶領著公司往前發(fā)展。而第二組公司，俏江南的創(chuàng)始人 張?zhí)m，1號店的創(chuàng)始人 于剛，雷士照明的創(chuàng)始人 吳長江 ，這些公司的創(chuàng)始人已經不在公司的董事會里， 也不在公司的管理崗位上，有的甚至在公司的股權也沒有了。這些其

2、實都是一些不錯的公司，但是創(chuàng)始人在公司的境況卻非常不一樣。造成不一樣的原因有很多，從法律上來講最主要的一個原因是他們對公司控制權的把握是不一樣的。第一組公司的創(chuàng)始人從公司初期、 到發(fā)展、到最后上市都牢牢把握住了公司的控制權， 而第二組的創(chuàng)始人則因為一些共性的原因導致他們失去了對公司的控制權和控制地位。如何維持公司的控制權通過今天的講座， 希望分享給大家的是創(chuàng)始人如何保持和維持對公司的控制權。那么要實現(xiàn)創(chuàng)始人的控制地位的話， 首先我們要了解一下一個公司的治理機制或者它的組織是一個什么樣子。只有明白了這個，我們才能從公司的治理結構和決策機制上面做一些相關的安排和設計， 來鞏固或者維持對公司的控制權

3、。首先，從公司的治理結構上來講，是一個三層的治理結構：最上面的也是公司最高的一個權利機構 - 公司的股東會，第二個是董事會，第三個是管理層。股東會是由公司所有的股東組成的，那么在股東會上，所有人都是按照他在公司所持有的表決權的數(shù)量或者比例來決策公司的一些重大的事項， 所以這里大家要注意的是它不是按照人頭，而是按照你所持有的股份所對應的表決權的數(shù)量或者比例來決定的。 一股往往是一個表決權，按照一股一票的原則。在一些特殊的情況下，尤其是在境外的結構下，一般分為普通股和優(yōu)先股，普通股里面也有分 ClassA 和 ClassB ，有些類型是可以設置成一股多票的，這是大家要注意的。但是在境內的公司法下，

4、分成兩種情況：有限責任公司和股份有限公司。在有限責任公司的情況下，公司法原則是按照出資比例來行使表決權，也就是一股一票的原則，但是股東之間可以在章程里面去做額外的約定；但是在股份有限公司的情況下依照同股同權的原則，基本上在境內，股份有限公司一股就是對應一票。所以，這就是股東會層面的治理機制、決策機制的情況。接下來是董事會層面， 董事會是由股東會投票選舉產生或者股東委派產生。一般大家會先定好董事會的席位數(shù)， 正常情況下是按照股東會的股權比例來決定董事會的席位分配， 但是這也不是一個不能改變的股東之間的一個約定， 不一定要按照股東會股東的股權分布比例來分配董事會的席位。境內公司法下董事會是由股東會

5、委派產生的， 誰有權委派多數(shù)的董事，就意味著誰控制了公司的董事會。在公司的董事會下，對一個事情進行決策的時候往往是按照一個人頭一票的原則來進行的， 換句話來說就是一個董事就有一個表決權。但是在境外的話， 可以約定某一個董事或某幾個董事?lián)碛卸鄠€表決權，這只有在境外架構下才行得通。接下來是公司的管理層， 大家都知道公司的管理層就是 CEO,CFO,CTO ，公司的管理層又是由公司的董事會來任命產生的， 在一定程度上控制了公司的董事會的話， 那對公司管理層就具有了發(fā)言權和甚至決定權。在公司的整個治理結構里面，最核心的是上面兩層， 是公司的股東會和董事會。所以說，我們在結構上考慮怎樣設置或者采取什么樣

6、的措施來鞏固創(chuàng)始人對公司的控制權的時候，就需要從股東會和董事會的層面去考慮，設置一些措施和機制。維持控制權的建議接下來我們來看一下在股東會的層面上如何維持控制權。 在股東會里是按照股權所對應的表決權的數(shù)量或者比例來決策事情。 一般來講公司的事情是由持有代表公司半數(shù)以上表決權的股份的股東同意才能通過，一些更重大的決定可能需要更高的比例， 它可能不是 1/2 ，可能是 2/3 ，甚至是 3/4 。但是從另外的角度來講， 如果只要有 1/2 的表決權就能通過的話，若創(chuàng)始人持有 50% 以上的股份， 那么他單方面對公司的事情決策就有很大的主動性。 即使在需要 2/3 或者3/4 以上才能通過的情況下，

7、 如果創(chuàng)始人持有 50% 以上的股權，他就有一個天然的否決權。換句話來說，他持有 50% 以上的股權，沒有他的同意，這個事情也通過不了，因為沒有他的同意， 贊成票應該是達不到 2/3 或則 3/4 以上。所以說在股東會層面，維持對公司的控制權最好最理想的一個辦法就是維持50% 以上的股權。當然維持 50% 以上的股權，在創(chuàng)業(yè)的早期也不是一個特別難的事情。在剛開始融資的時候，公司不會發(fā)展的特別快，所以在早期不是一個問題。但是一旦公司發(fā)生多輪融資以后，一般 3輪或者 3輪以上融資以后，往往公司創(chuàng)始人的股權就會發(fā)生改變， 從公司發(fā)展的長遠角度來講，他的股權不可能一直不變， 但是最好采取一些措施保持創(chuàng)

8、始人的股權不要輕易低于 50% 或者延緩創(chuàng)始人的股權低于 50% 進程。對此，有兩個建議：第一就是我們要盡可能的 提前規(guī)劃 。如果創(chuàng)始人從創(chuàng)業(yè)之初就能夠對公司接下來的發(fā)展所需要的融資有一個整體上的規(guī)劃的話， 也能整體上對公司的股權分配有一個比較清晰的規(guī)劃。 如果在急于用錢的情況下倉促地去融資可能會導致融資條件不佳， 比如過低的估值、 釋放更多的股權，從而失去更多的公司股份，例如 1號店因為資金的原因引入 平安投資 ，一下子給了平安 80% 的股份，導致在非常早期的時候創(chuàng)始人就失去了對公司的控制權，所以如果提前對融資有一個規(guī)劃的話就可以盡量避免。第二是避免對賭 。這里的對賭是指兩個方面，一是業(yè)績

9、對賭，所謂業(yè)績對賭指投資方投資我們公司的時候先按一定的估值投資進來占一定的股權比例，譬如占 20% 的股權，同時投資方會與我們做一個對賭的安排，比如要求某一個財年我們的收入、利潤或者用戶數(shù)量應該達到一個指標，如果沒有達到的話創(chuàng)始人就要按照對賭的規(guī)定出讓股權給投資人，這樣就會大大減少創(chuàng)始人的股權及對公司的控制權， 同時增加投資人對公司的股權。 所以如果輸?shù)魧€的話， 就會過早地讓創(chuàng)始人失去對公司 50% 以上的股權，從而喪失對公司的控制權。這里我們有一個建議，如果說真的避免不了對賭的話， 也要對股權的調整設置一個上限，換句話說，對賭輸了，股權怎么調也不能讓我的股權低于一定程度，譬如 50% 。如

10、果有了這個約定，即使我們輸?shù)袅藢€，在股權調整上面，也不至于喪失過多股權和對公司的控制權。但是公司發(fā)展需要不斷的融資，創(chuàng)始人的股份很難一直控制在50% 以上。大多數(shù)公司在后續(xù)的融資上，創(chuàng)始人的股權低于50% ，其實也是一個正常的情況。這種情況下如何保證創(chuàng)始人對公司的控制權呢？在股東會的層面，是由股東手上的股權數(shù)量來決定的，如果股權低于50% ，但是手頭掌握的表決權多于50% 的時候其實也能達到對公司的控制，從法律上的角度上講有幾個措施：1. 歸集表決權 ：把小股東的表決權歸集到創(chuàng)始人的手上，增加創(chuàng)始人手上表決權的數(shù)量。 例如創(chuàng)始人只有 30% 的股權，所對應的就只有 30% 的表決權，當他把其

11、他幾個創(chuàng)始小股東擁有的二十幾點股權歸集在一起的時候，他就會有了 50% 以上的表決權。歸集表決權的方式有如下幾種：a.表決權委托： 這是最簡單的一個方式讓其他的小股東簽署授權委托書，將在公司所持有的表決權授予給股東。一般來講，所委托的表決權是不可注銷的，或者約定一個比較長的授權期限。b. 簽署一致行動協(xié)議：創(chuàng)始股東跟創(chuàng)始團隊的其他小股東一起簽署一個協(xié)議，就公司的事項進行表決的時候依照統(tǒng)一的意志去表決，其他的股東與創(chuàng)始股東意見不一致的時候，按照創(chuàng)始股東的意志進行表決。c.設置一個持股實體來持有小股東所持有的股權：小股東都是通過持股實體間接地去持有公司的股權，同時持股實體所對應的表決權是由創(chuàng)始股東

12、來控制的。創(chuàng)始股東除了能行使他自己所持有的股權所對應的表決權之外，還可以行使持股實體持有的公司股權所代表的表決權。持股實體的形式有兩種：一種是有限責任公司，一般將創(chuàng)始股東設為這個公司的法定代表人、唯一的董事、經理，這樣的話這個有限責任公司就由創(chuàng)始人實際控制，因此這個持股實體所代表的表決權就由這個創(chuàng)始股東實際控制；另外一種是有限合伙企業(yè)，創(chuàng)始人股東要作為有限合伙企業(yè)的普通合伙人（GP），其他股東為有限合伙人（LP），大家知道有限合伙企業(yè)是由普通合伙人來控制的，有限合伙人是不能參與有限合伙企業(yè)的經營管理和決策的，因此創(chuàng)始股東也就控制了這個有限合伙企業(yè)所持有的目標公司的表決權。這種方式除了能把其他小

13、股東的股權歸集在一起以外，如果公司有員工期權的計劃的話，也可以通過這種方式把員工期權所對應的股權也設一個持股實體，將這個持股實體在目標公司所對應的表決權也放在創(chuàng)始股東手下。通過這種方式，創(chuàng)始團隊的小股東以及公司預留出來的用于股權激勵計劃和期權計劃的這一部分股權都可以集中在創(chuàng)始人手上，這樣加在一起，雖然他自身的股權低于 50% ，但是他的表決權是可以高于 50% 的，這樣也能夠繼續(xù)實現(xiàn)創(chuàng)始人在公司股東會層面的表決權。歸集表決權只是當創(chuàng)始股東股權低于 50% 的時候，使創(chuàng)始股東的表決權高于 50% 的常見方式之一。2. 多倍表決權： 創(chuàng)始股東的股權雖然低于 50% ，但是在公司章程里面約定創(chuàng)始人的

14、每一股股權擁有多個表決權（譬如 10 個），這樣能夠大大地增加創(chuàng)始股東在股東會的表決權利。 前面這兩種方式都是積極主動的增加創(chuàng)始人在公司的控制權一種的方式和策略。3. 創(chuàng)始人的否決權： 創(chuàng)始人否決權是一種消極防御性的策略，當創(chuàng)始人的股權低于 50% 的時候，在公司的股東會層面做決定的時候給創(chuàng)始人一些否決權。這些否決權是針對公司的一些重大事項的， 例如合并、分立、解散、公司融資、公司上市、公司的年度預算結算、公司重大資產的出售、公司的審計、重大人士任免、董事會變更等等，創(chuàng)始人可以要求對于公司重大事項的決定，沒有他的同意表決不通過。這樣的話，雖然創(chuàng)始人的股權低于 50% ，但是他至少對公司的重大事

15、項的決定有否決權，有一個防御性的作用。在董事會層面如何維持控制權在董事會層面，決策的決定是由人頭決定的， 在董事會里的人頭數(shù)越多，話語權就越重，就能控制公司的董事會。所以最直接的一種方式來控制董事會，就是委派或者提名多數(shù)的董事。這個在早期不是問題，但是在后期公司融資越多、股東越多、公司的投資人越多的時候，要保持多數(shù)的董事要去跟投資人協(xié)商。提名委派多數(shù)董事是創(chuàng)始人在董事會保持控制權比較直接的一種方式，另外一種方式在境外是行得通的，創(chuàng)始人本身就是一個董事， 他在董事會里面可以行使多倍表決權 （比如其他的董事一人一票，而他一人有三票） ，這樣也能增大創(chuàng)始人在董事會的控制權。另外大家可能都聽過 阿里巴

16、巴的合伙人制度 ：阿里巴巴董事會的席位不是按照股東的持股比例來分配的， 規(guī)定阿里巴巴董事會里面的多數(shù)席位是由阿里巴巴的合伙人會議來委派的， 組成阿里巴巴合伙人會議的是阿里巴巴創(chuàng)始團隊成員和高管。 通過這種機制， 阿里巴巴可以控制它的董事會，即使馬云及其團隊在公司的股份低于 10% 都可以很好地控制公司的董事會。減少“引狼入室”的概率以上是在公司的董事會層面如何保持對公司的控制權，除了從公司股東會層面和董事會層面來加強和控制創(chuàng)始人對公司的控制權之外， 還有一些其他的需要注意的地方。之前提到的俏江南， 1號店和雷士照明，他們其實有一些共同性。譬如 1號店，它引入平安以后又引入了沃爾瑪作為投資人，沃

17、爾瑪?shù)谝淮潍@得了約17% 的股份，第二次獲得了 50% 以上的股份，第三次就把全部的股權都買走了，股權被都買走以后，于剛他們也就自然地從公司里面出局了。雷士照明也是， 后期引入了施耐德作為他們的投資人， 等吳長江后面發(fā)現(xiàn)施耐德投資的時候不僅僅有的是投資的目的還有戰(zhàn)略上的目的。 對于俏江南來講， CVC 雖然是一個投資人，但是他在收購俏江南前后已經收購了大娘水餃， 因此投資時是打算在餐飲這個行業(yè)做一個并購整合的，也有一些戰(zhàn)略的目的。所以在引入投資人的時候，我們也需要對投資人做一個分析， 以減少投資人主動采取一些措施搶占公司控制權的概率。 財務投資人目的往往相對比較簡單，就是把錢投進來以后，經過若

18、干年公司發(fā)展，退出實現(xiàn)財務回報；戰(zhàn)略性的投資人的目的可能會更加深遠， 并且往往會愿意以比財務投資人更高的價格投進來，為了配合他自己的戰(zhàn)略。所以戰(zhàn)略投資人往往更有可能想要去奪取公司的控制權。這樣我們再引入投資人的話，一定要進行謹慎分析，到底是去引入一個戰(zhàn)略投資人還是財務投資人。如果要引入戰(zhàn)略投資人的話， 一定要對投資人的目的做出清晰準確的判斷，需要更謹慎地按照前面提到的在股東會層面和董事會層面，為加強創(chuàng)始股東的控制權去做一些設計。還有一個方面，如果我們最初引入的是一般的投資人 （財務投資人或者個人投資人），那么比較強勢的創(chuàng)始股東可能會要求他們不要把股份轉讓給公司的競爭對手或者戰(zhàn)略投資人， 這樣也能一定程度上減少戰(zhàn)略投資人對公司控制權的威脅。失去控制權后的補救措施在創(chuàng)始人已經失去了對公司的控制權后，也有相對的補救措施。公司在上市的時候，上市對于創(chuàng)始人來講是拿回控制權的一個比較好的時機。拿京東和百度來講，他們在上市的時候，雖然所有的股份都變成了普通股，他們把普通股也分成了兩類：一類是 A 類普通股， 另一類是B 類普通股； A 類普通股一股設置成多個表決權，B 類普通股一股只有單個表決權。 譬如創(chuàng)始人股東持有A 類普通股，雖然上市的時候他持有的股權比較少，但是他對公司的表