2019二建法規(guī)精講班第17講-施工許可法律制度二

1、第二節(jié) 施工企業(yè)從業(yè)資格制度【本節(jié)考點總結】1、企業(yè)資質的資質序列、類別和登記2、施工企業(yè)資質證書3、外商投資建筑業(yè)企業(yè)的工程承包范圍4、關于資質的 4 個禁止 【考點】企業(yè)資質的資質序列、類別和登記 1序列 ：施工總承包、專業(yè)承包和施工勞務。2資質類別和等級 ：施工總承包：共 12 個資質類別；專業(yè)承包：共 36 個資質類別； 施工勞務：不分類別和等級?！究键c】施工企業(yè)資質證書1申請企業(yè)可以申請一項或多項建筑業(yè)企業(yè)資質。企業(yè)首次申請或增項申請資質， 應當申請最低等級資質。2延續(xù)（ 1）資質證書有效期為 5 年。（ 2）建筑而企業(yè)資質證書有效期屆滿，企業(yè)繼續(xù)從事建筑施工活動的，應 當于資質證書

2、有效期屆滿 3 個月前，向原資質許可機關提出延續(xù)申請。（3）資質許可機關應當在建筑業(yè)企業(yè)資質證書有效期屆滿前做出是否準予延續(xù)的決定；逾期未做出決定的，視為準予延續(xù)。3. 變更企業(yè)發(fā)生合并、分立、重組以及改制等事項，需承繼原建筑業(yè)企業(yè)資質的, 應當申請重新核定建筑業(yè)企業(yè)資質等級。4. 不予批準升級或增項（11條）【重點把握】（9）未依法履行工程質量保修義務或者拖延履行保修義務的【練習題】根據(jù)新版建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定的要求下列說法中，正確 的是（）。A. 建筑業(yè)企業(yè)資質分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列B. 企業(yè)需要延續(xù)資質證書有效期的，應當在資質證書有效期屆滿60日前, 申請辦理資質延

3、續(xù)手續(xù)C. 未依法履行工程質量保修義務或拖延履行保修義務，只有在造成嚴重后 果時，不予批準企業(yè)資質升級申請和增項申請D. 施工勞務資質不分類別與等級E. 企業(yè)首次申請或增項申請資質，應當申請最低等級資質?！敬鸢浮緿E【解析】建筑業(yè)企業(yè)資質分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列， 新法條將勞務分包改為施工勞務，故 A選項錯誤；“企業(yè)需要延續(xù)資質證書有效期的，應當在資質證書有效期屆滿60日前，申請辦理資質延續(xù)手續(xù)。”將“60日前”改為“ 3個月前”。故B選項錯誤;不予批準企業(yè)資質升級申請和增項申請的規(guī)定中第9條“未依法履行工程質量保修義務或拖延履行保修義務，造成嚴重后果的；”新法條已刪除“造成

4、嚴重 后果的”限定，故C選項錯誤。施工企業(yè)的資質類別和等級的內容中專業(yè)承包序列改為36個類別，不分等級（原60個）；施工勞務資質不分類別與等級。建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定中 企業(yè)資質的申請規(guī)定中，將“申請多項建筑業(yè)企業(yè)資質的，應當選擇等級最高的 一項資質為企業(yè)主項資質?！备臑椤捌髽I(yè)首次申請或增項申請資質，應當申請最 低等級資質?！薄菊骖}】關于施工企業(yè)資質證書的申請、延續(xù)和變更的說法，正確的是（）?！?016 建】A. 企業(yè)首次申請資質應當申請最低等級資質，但增項申請資質不必受此限制B. 施工企業(yè)發(fā)生合并需承繼原建筑業(yè)企業(yè)資質的，不必重新核定建筑業(yè)企 業(yè)資質等級C. 被撤回建筑業(yè)企業(yè)資質證書的企業(yè)，

5、可以在資質被撤回后6個月內，向 資質許可機關提出核定低于原等級同類別資質的申請D. 資質許可機關逾期未做出資質準予延續(xù)決定的，視為準予延續(xù)【答案】D【解析】A錯誤，首次或增項申請均應申請最低等級資質。B錯誤，企業(yè)發(fā)生合并、分立、重組以及改制等事項，需承繼原建筑業(yè)企業(yè) 資質的，應當申請重新核定建筑業(yè)企業(yè)資質等級。C錯誤，被撤回建筑業(yè)企業(yè)資質證書的企業(yè)， 可以在資質被撤回后3個月內,向資質許可機關提出核定低于原等級同類別資質的申請。而非6個月。D正確，建筑業(yè)企業(yè)資質證書有效期屆滿向原資質許可機關提出延續(xù)申請， 資質許可機關應當在建筑業(yè)企業(yè)資質證書有效期屆滿前做出是否準予延續(xù)的決 定；逾期未做出決定

6、的，視為準予延續(xù)?！究键c】外商投資建筑業(yè)企業(yè)的工程承包范圍1. 全部由外國投資、外國贈款、外國投資及贈款建設的工程；（外100%）2 .由國際金融機構資助并通過根據(jù)貸款條款進行的國際招標授予的建設項目; （外 100%）3. 外資等于或者超過50%的中外聯(lián)合建設項目，以及外資少于 50%，但因 技術困難而不能由中國建筑企業(yè)獨立實施，經省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設 行政主管部門批準的 中外聯(lián)合建設項目；（外50%或外v 50%但中國技術不行）4. 由中國投資，但因技術困難而不能由中國建筑企業(yè)獨立實施 的建設項目, 經省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門批準，可以由 中外建筑企業(yè)聯(lián) 合承攬

7、。（中100%但中國技術不行）【練習題】下列表述中，可由具有相應資質等級的中國境內外資建筑業(yè)企業(yè) 承包或與中國企業(yè)聯(lián)合承包的工程包括（）。A. 全部由外國投資、贈款建設的工程項目B. 外資等于或超過50%的中外聯(lián)合建設項目C. 由中國投資，但因技術困難而不能由中國企業(yè)獨立實施的建筑項目，經 主管部門批準D. 由國際金融機構根據(jù)貸款進行國際招標的建設項目E. 中國政府跨國投資的建設項目【答案】ABCD【解析】1. 全部由外國投資、外國贈款、外國投資及贈款建設的工程；（外100%）2 .由國際金融機構資助并通過根據(jù)貸款條款進行的國際招標授予的建設項目；（外 100%）3. 外資等于或者超過50%的

8、中外聯(lián)合建設項目，以及外資少于 50%，但因 技術困難而不能由中國建筑企業(yè)獨立實施，經省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設 行政主管部門批準的 中外聯(lián)合建設項目；（外50%或外v 50%但中國技術不行）4. 由中國投資，但因技術困難而不能由中國建筑企業(yè)獨立實施 的建設項目, 經省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門批準，可以由 中外建筑企業(yè)聯(lián) 合承攬。（中100%但中國技術不行）【考點】關于資質的4個禁止1.禁止無資質承攬工程（1）無資質承包主體（實際施工人）的合同定性及效力問題 無資質承包主體簽訂的 專業(yè)分包合同或者勞務分包合同者E是無效合同; 當作為無資質的實際施工人的利益受到侵害時，其可以

9、向合同相對方主張權利，甚至可以向建設工程項目的發(fā)包方主張權利； 實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理； 實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的， 法院可以追加轉包人或者違法分 包人為本案當事人，發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內對實際施工人承擔責任。2. 禁止越級承攬工程3. 禁止以他企業(yè)名義承攬工程 （禁止借入資質）3.禁止他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程 （禁止借出資質）【真題】某工程由甲施工企業(yè)承包，施工現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)項目部的項目經理、 技術負責人、質量管理人員的和安全管理人員都是乙施工企業(yè)職工。則甲的行為 視同（）?！?016二建】A. 違法分包B. 與他人聯(lián)合承攬C. 允

10、許他人使用本企業(yè)名義承攬工程D. 使用其他企業(yè)名義承攬工程【答案】C【解析】分包工程發(fā)包人沒有將其承包的工程進行分包，在施工現(xiàn)場所設項 目管理機構的項目負責人、技術負責人、項目核算負責人、質量管理人員、安全 管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同允許他人以本企業(yè)名義承攬工程。【真題】根據(jù)最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律 問題的解釋，關于實際施工人主張工程價款的說法，正確的是（）。【2016一建】A. 實際施工人只能起訴與其有合同關系的轉包人或違法分包人B. 發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任C. 實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院不得追加轉包人或違 法分包人為本案當事人D. 發(fā)包人和轉包人或違法分包人對實際施工人就工程價款的清償承擔連帶 責任答案】 B【考點來源】第二章第 2 節(jié)禁止無資質或越級承攬工程的規(guī)定 P67【解析】當作為無資質的 “實際施工人” 的利益受到侵害時， 其可以向合同相對方 （即 轉包方或違法分包方）主張權利，甚至可以向建設工程項目的發(fā)包方主張權 利。 2004年 10月發(fā)布的最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適 用法律問題的解釋第 26 條規(guī)定，“實際施工人