外部董事制度地作用

1、實(shí)用標(biāo)準(zhǔn)文案夕卜部董事制度的作用建立健全外部董事制度，是國(guó)有大企業(yè)加強(qiáng)董事會(huì)建設(shè)、完善法人治理結(jié)構(gòu)的需 要，符合國(guó)務(wù)院關(guān)于以建立健全國(guó)有大型公司董事會(huì)為重點(diǎn)，抓緊健全獨(dú)立董事制度 的精神。需要說(shuō)明的是，外部董事的疇是包括獨(dú)立董事的，兩者的區(qū)別在于獨(dú)立董事 還獨(dú)立于股東。關(guān)于外部董事制度的作用，主要有以下幾個(gè)方面：一是實(shí)現(xiàn)企業(yè)的決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)分開(kāi)。對(duì)于大企業(yè)來(lái)講，重大決策要集中集體的 智慧，強(qiáng)調(diào)制衡，不能搞一個(gè)人負(fù)責(zé)制；執(zhí)行性事務(wù)要提高效率，令行禁止，下級(jí)服 從上級(jí)，強(qiáng)調(diào)個(gè)人負(fù)責(zé)，不能互相掣肘。因此，大企業(yè)的決策層與執(zhí)行層的運(yùn)行規(guī)則 是不一樣的，決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)應(yīng)當(dāng)分開(kāi)。建立外部董事制度，大多數(shù)董

2、事不在執(zhí)行層 兼職，不負(fù)責(zé)執(zhí)行性事務(wù)，決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)就能分開(kāi)。二是實(shí)現(xiàn)董事會(huì)集體決策。如果沒(méi)有外部董事，董事會(huì)成員與經(jīng)理人員高度重 合，即使董事會(huì)采取了集體決策的形式，畐9總經(jīng)理對(duì)總經(jīng)理負(fù)責(zé)的體制要求，也會(huì)影 響董事行使表決權(quán)的獨(dú)立性。建立外部董事制度，除總經(jīng)理外，董事與經(jīng)理人員不重 合，董事可以根據(jù)自己的判斷獨(dú)立地行使表決權(quán)，從而保障董事會(huì)真正實(shí)現(xiàn)集體決 J策o三是實(shí)現(xiàn)董事會(huì)管理經(jīng)理層。這是董事會(huì)的一項(xiàng)重要職能，也是公司法人治理結(jié) 構(gòu)的一項(xiàng)根本制度。其前提是董事會(huì)成員中外部董事應(yīng)當(dāng)占多數(shù)，以避免董事與經(jīng)理 人員高度重合，自己管理自己。四是有利于更好地代表出資人利益，正確處理各方面關(guān)系。一般情

3、況下，外部董 事尤其是獨(dú)立董事，對(duì)該職務(wù)沒(méi)有依賴性，更多地是做貢獻(xiàn)，除了在董事會(huì)上的表決 權(quán)外，也無(wú)其他權(quán)力，在利益和權(quán)力上比較超脫。這種角色，有利于其更好地代表出 資人的利益，客觀、妥當(dāng)?shù)靥幚沓鲑Y人、企業(yè)、經(jīng)理層、職工等各方面的利益關(guān)系。、外部董事制度概述外部董事制度，是國(guó)務(wù)院國(guó)資委為建立和完善董事會(huì)試點(diǎn)，進(jìn)一步規(guī)董事會(huì)建設(shè)工作所推出的一項(xiàng)重要?jiǎng)?chuàng)舉。外部董事，是指由非本公司員工的外部人員擔(dān)任的董事。其不在公司擔(dān)任除董事和董事會(huì)專門(mén)委員會(huì)有關(guān)職務(wù)外的其他職務(wù)，不負(fù)責(zé)執(zhí)行層的事務(wù)。 國(guó)資委之所以推出外部董事制度，主要是想破除以往國(guó)有企業(yè)董事會(huì)全部由企業(yè)部人控制的格局，特別是想通過(guò)“外部董事”在董

4、事會(huì)中占多數(shù)的制度性安排，從根本上促進(jìn)企業(yè)決策層與執(zhí)行層的分離，改變“一把手說(shuō)了算”的風(fēng)險(xiǎn)局面，進(jìn)而在董事會(huì)規(guī)之基礎(chǔ)上， 對(duì)其下放部分股東權(quán)利， 從而增強(qiáng)企業(yè)及董事會(huì)的經(jīng)營(yíng)活力和經(jīng)營(yíng)自主權(quán)。1、外部董事（1）概念所謂外部董事，就是非本公司職員的董事， 他不參與公司日常管理及具體事務(wù)的處理。設(shè)置外部董事在于避免董事成員與經(jīng)理人員的身份重疊和角色沖突，保證董事會(huì)獨(dú)立于管理層進(jìn)行公司決策和價(jià)值判斷，更好地維護(hù)股東和公司利益。（2）外部董事與獨(dú)立董事獨(dú)立董事，即是指獨(dú)立于公司股東且不在公司中部任職，并與公司或公司經(jīng)營(yíng)管理者沒(méi)有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并對(duì)公司事務(wù)作出獨(dú)立判斷的董事。外部董事不一定就是

5、獨(dú)立董事，但獨(dú)立董事一定是外部董事，因?yàn)橥獠慷码m然不在企業(yè)任職，但是可能與企業(yè)存在其他關(guān)系，比如業(yè)務(wù)往來(lái)等。2、外部董事制度的理論基礎(chǔ)：代理成本理論企業(yè)發(fā)展壯大以后，必然面臨企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離，如何保證經(jīng)營(yíng)者不會(huì)背離所有者的目標(biāo)，減小企業(yè)的代理風(fēng)險(xiǎn)，控制代理成本。在國(guó)有企業(yè)中，尤其要避免部人控制，達(dá)到 科學(xué)決策的目的。該理論認(rèn)為，代理成本的降低，必然要求提高經(jīng)營(yíng)管理層的效率，同時(shí)又必須防止部人控制問(wèn)題， 所以通過(guò)創(chuàng)設(shè)外部董事制度來(lái)改變經(jīng)營(yíng)者決策權(quán)力的結(jié)構(gòu)，達(dá)到監(jiān)督、制衡的作用，從而保證經(jīng)營(yíng)者不會(huì)背離所有者的目標(biāo)，促進(jìn)代理與委托雙方利益的一致，提高運(yùn)營(yíng)效益。理論著眼點(diǎn)在于改革經(jīng)營(yíng)管理層權(quán)

6、力配置結(jié)構(gòu)來(lái)促進(jìn)經(jīng)營(yíng)管理層的安全有效 運(yùn)作，從而減少代理成本。3、外部董事制度相關(guān)制度（1 ）外部董事制度與獨(dú)立董事制度在實(shí)踐中,"外部董事（outside director）和獨(dú)立董事（independent director）這兩個(gè)概念經(jīng)常被互 換使用。”事實(shí)上這兩個(gè)概念存在著圍和嚴(yán)格程度的區(qū)別。廣義的外部董事即是指就是非本 公司職員的董事，他不參與公司日常管理及具體事務(wù)的處理，其包含獨(dú)立董事。 但就狹義的外部董事而言，指的是在外部董事之中除去獨(dú)立董事之外的其他董事。這里的外部董事被稱作灰色董事，灰色董事指雖然沒(méi)有在公司任職，但與公司或管理層有著個(gè)人的和經(jīng)濟(jì)利益上的特殊聯(lián)系；而獨(dú)

7、立董事必須與公司沒(méi)有重大關(guān)系，滿足嚴(yán)格的獨(dú)立性要求。同時(shí)，他們之 間還存在重要的區(qū)別。（本文所采外部董事為廣義的外部董事。）就我國(guó)實(shí)際情況而言，我國(guó)存在外部董事和獨(dú)立董事兩種制度，從制度設(shè)立的初衷來(lái)看，決策的執(zhí)行公開(kāi)、提升企業(yè)的管理水平、促進(jìn)企業(yè)的業(yè)績(jī)提升等方面，獨(dú)立董事和外部董事有 著共同之處。但其中外部董事在一定程度上可以歸于上面提到的灰色董事。二者在來(lái)源、數(shù)量和利益關(guān)系上存在很大的差異：從產(chǎn)生機(jī)制來(lái)看，獨(dú)立董事由股東大會(huì)投票決定，外部董事則由國(guó)資委直接任命；從數(shù)量上對(duì)比，上市公司獨(dú)立董事人數(shù)不低于董事會(huì)總?cè)藬?shù)的三分之一， 央企董事會(huì)則要求外部董事數(shù)目過(guò)半；從利益關(guān)系上看，獨(dú)立董事代表中小

8、股東的利益，而外部董事則代表了出資人的利益。國(guó)務(wù)院國(guó)資委副主任邵寧曾特意撰文指出外部董事（灰色）與獨(dú)立董事的在實(shí)踐中也存在很 大的差異。首先從經(jīng)驗(yàn)上看，上市公司的獨(dú)立董事往往聘請(qǐng)沒(méi)有實(shí)際工作經(jīng)驗(yàn)的專家學(xué)者、中介機(jī)構(gòu)人士，他們?nèi)狈ι虡I(yè)直覺(jué)， 缺乏企業(yè)工作經(jīng)驗(yàn)； 而外部董事是聘請(qǐng)有實(shí)際工作經(jīng)驗(yàn) 的人，他們有商業(yè)感覺(jué)，有決策能力。其次從是否專職上看，上市公司的獨(dú)立董事往往是兼職的，如大學(xué)教授本身事情就很多， 沒(méi)有時(shí)間沒(méi)有精力對(duì)上市公司做研究；而外部董事主體是專職的。再次從其獨(dú)立性上看，上市公司的獨(dú)立董事是部人選定的，實(shí)際是董事長(zhǎng)的朋友，其獨(dú)立性難以保證；而外部董事與企業(yè)班子沒(méi)有任何的關(guān)系，是國(guó)資委選

9、的，獨(dú)立性就好最后，上市公司的獨(dú)立董事人數(shù)偏少，不足以把董事會(huì)議案推翻掉，董事會(huì)是一人一票； 而國(guó)資委外部董事制度是一步到位的，是占大多數(shù)的，外部董事覺(jué)得風(fēng)險(xiǎn)不能做的項(xiàng)目，聯(lián)手就可推翻。（2）美國(guó)、英國(guó)外部董事制度A美國(guó)外部董事制度美國(guó)早期的公司制度是沒(méi)有“外部董事”、“獨(dú)立董事”這些稱謂的。早期的外部董事多為“灰 色董事”，外部董事制度是對(duì)“一元制”公司治理模型進(jìn)行改良的結(jié)果。在美國(guó)，最早的外部董事多是從生產(chǎn)一線退下來(lái)的成功人士。公司聘任他們是期望借助他們的經(jīng)驗(yàn)、才能和聲譽(yù)，來(lái)擴(kuò)大公司的影響力，提高公司的知名度。同時(shí)，作為一項(xiàng)榮譽(yù)也是對(duì)他們所作的成績(jī)和貢獻(xiàn) 的肯定。例如，“莫特和阿爾弗雷德斯

10、隆就曾在美國(guó)通用汽車公司董事會(huì)中擔(dān)任董事長(zhǎng)達(dá)60年和40年之久?！钡窃缙诘耐獠慷禄蚨嗷蛏倥c所聘任公司存在著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系，或朋友或同學(xué)或商業(yè)伙伴，更有一些有密切金融關(guān)系的投資或者商業(yè)銀行家。盡管不擔(dān)任公司部 職員，給人一種置身其外的感覺(jué)，但是仍然與其擔(dān)任外部董事公司存在有形或者無(wú)形的密切聯(lián) 系。由于早期外部董事制度的缺陷，比如沒(méi)有年齡限制、沒(méi)有任期、沒(méi)有工作時(shí)限，導(dǎo)致了早期的外部董事，更像是一種裝飾，無(wú)法起到現(xiàn)代意義上的外部董事的兩大功效即監(jiān)督和決策。外部董事制度的產(chǎn)生以1940年的投資公司法為標(biāo)志 ，其規(guī)定，投資公司至少 40%的董事是獨(dú)立的外部董事，獨(dú)立的外部董事的目的是為了解決“部人

11、控制”，后來(lái)逐步演變?yōu)橐元?dú)立董事為主。獨(dú)立的外部董事制度植根于美國(guó)社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需要，60年代的美國(guó)，經(jīng)濟(jì)社會(huì)的混亂、大公司的丑聞不斷、 董事會(huì)進(jìn)行的政治行賄，使得民眾對(duì)于加強(qiáng)外部董事獨(dú)立性的呼聲極高。 其中，法院的反應(yīng)最為明顯，作用最大，在判決中強(qiáng)令這些公司改善董事會(huì)結(jié)構(gòu)，即要求董事會(huì)的大部分董事必須由獨(dú)立的外部董事組成。？這些判決強(qiáng)調(diào)了外部董事的獨(dú)立性和人數(shù)的相對(duì)優(yōu)勢(shì)，法院的判決和美國(guó)證監(jiān)會(huì)產(chǎn)生了共鳴，為了阻止大公司董事會(huì)濫用職權(quán)、損害股東和公司利益，美國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)動(dòng)了公司治理領(lǐng)域中的獨(dú)立董事變革。對(duì)外部董事的要求越來(lái)越嚴(yán)格，外部董事逐漸發(fā)展成為了獨(dú)立的外部董事，獨(dú)立性和外部性成為其核心的在要素

12、，而且外部董事的人數(shù)日益增多，增強(qiáng)了外部董事的整體影響力?！?994年，美國(guó)法學(xué)所（ALI）在公司治理原則最終稿中明確規(guī)定，在公開(kāi)公司，必須設(shè)立獨(dú)立的審計(jì)委員會(huì)，董事會(huì)的大多數(shù)成員 應(yīng)有外部董事組成。"20世紀(jì)90年代,密西根州公司法第450條規(guī)定了獨(dú)立董事的標(biāo)準(zhǔn)、 任命方法和特殊權(quán)力，為獨(dú)立董事的規(guī)化與制度化進(jìn)行了頗有創(chuàng)造力的設(shè)計(jì)。B英國(guó)外部董事制度上世紀(jì)80年代，英國(guó)的一些著名國(guó)際大公司相繼倒閉的現(xiàn)象引起了英國(guó)政府的高度重視，與此同時(shí)英國(guó)公司也面臨著與美國(guó)公司同樣的問(wèn)題，公司治理狀況的惡化，這些情況促使英國(guó)引入美國(guó)的外部董事制度。 根據(jù)英國(guó)銀行法規(guī)定，在英國(guó)設(shè)立的銀行，須設(shè)適當(dāng)數(shù)

13、量的外部董事， 以監(jiān)督經(jīng)營(yíng)管理層?！暗?990 年，英國(guó)前500家大公司中的95%公司都設(shè)置了外部董事 但其 中約有八成是透過(guò)關(guān)系而選任，其獨(dú)立性、影響力及有效性均有不足?！眰惗刈C券交易所1991 年成立了以凱德伯瑞為主席的公司財(cái)務(wù)治理委員會(huì)，負(fù)責(zé)獨(dú)立董事之運(yùn)作法制化，以確保其獨(dú)立性,能夠獨(dú)自的做出自己的判斷。次年又出臺(tái)了類似的規(guī)定“董事會(huì)的構(gòu)成應(yīng)該包括具有足夠才能、足夠數(shù)量的非執(zhí)行董事，以保障他們的觀點(diǎn)能對(duì)董事會(huì)決策起重大影響”。二、我國(guó)外部董事制度（一）外部董事制度引入背景外部董事制度起源于英美法系國(guó)家?！拔覈?guó)1997年引入獨(dú)立董制度，動(dòng)因是避免非流通股股東侵害流通股股東的權(quán)益，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)獨(dú)

14、立董事要保持與大股東的獨(dú)立性?！痹趪?guó)有企業(yè)或者國(guó)有獨(dú)資公司中外部董事是相對(duì)于部董事的一個(gè)概念，建立外部董事制度的直接目標(biāo)，是為了增強(qiáng)董事會(huì)部的制衡機(jī)制，解決國(guó)有企業(yè)出資人不到位的問(wèn)題，防止“部人”控制。 我國(guó)最早在上市公司中引入外部董事制度，以1997年的啤酒在香港上市開(kāi)始，后來(lái)逐步延伸至證券市 場(chǎng)。由于公司高管和大股東長(zhǎng)期占據(jù)要職，控制權(quán)日益集中，董事會(huì)職能慢慢減弱，導(dǎo)致公司和中小股東利益受損。上市公司中外部董事制度引入有著深刻的背景：一股獨(dú)大，大股東操縱股東會(huì)、部人控制問(wèn)題嚴(yán)重、監(jiān)事會(huì)作用微弱。這些原因造成了嚴(yán)重的后果 ：大股東侵占中小股東資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)交易頻頻發(fā)生、上市公司的財(cái)務(wù)丑聞不斷。國(guó)

15、有獨(dú)資公司由于完全由國(guó)家出 資，國(guó)資委作為出資人不僅要履行行政管理職能，而且還要行使出資人的權(quán)利，由于決策層和執(zhí)行層的重合，因此造成出資人在形式上不缺位，但實(shí)際上并不能很好的代表出資人利益的”實(shí)質(zhì)缺位”。董事和高級(jí)管理層的重合，造成部人控制問(wèn)題極其嚴(yán)重，管理層通過(guò)對(duì)公司的控 制，形成控制收益，進(jìn)而從事人情交易、關(guān)聯(lián)交易，從而提高自身的利益，造成了國(guó)有資產(chǎn)的流 失。國(guó)有獨(dú)資公司的外部董事由于并不獨(dú)立于出資人，因此，并沒(méi)有被稱為獨(dú)立董事，在國(guó)有企業(yè)改革的實(shí)踐中被稱為外部董事。引入外部董事制度，專職于企業(yè)戰(zhàn)略決策，解決決策層和執(zhí)行層重合的問(wèn)題，能夠代表出資人利益，解決出資人缺位和部人控制問(wèn)題。（二）

16、我國(guó)外部董事制度推進(jìn)歷程2004年沖央企業(yè)進(jìn)行了國(guó)有獨(dú)資公司建立和完善董事會(huì)的試點(diǎn)工作拼明確了建立外部董事制度是這次試點(diǎn)工作的一項(xiàng)重要制度安排，是試點(diǎn)的核心環(huán)節(jié)。2004年6月，國(guó)資委下發(fā)了關(guān)于中央企業(yè)建立和完善國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)試點(diǎn)工作的通知，正式啟動(dòng)了董事會(huì)試點(diǎn)工作。2005年10月17日，國(guó)務(wù)院國(guó)資委主任榮融向?qū)氫摷瘓F(tuán)5位外部董事正式頒發(fā)了聘書(shū)，寶鋼成為董事會(huì)試點(diǎn)第一家正式運(yùn)行的企業(yè)。2005年國(guó)資委表示在原有 7家試點(diǎn)企業(yè)的基礎(chǔ)上,擴(kuò)大到二十幾家，并爭(zhēng)取在2007年所有中央企業(yè)中建立完善的董事會(huì)制度?，F(xiàn)在，央企159家企業(yè)中都已經(jīng)建立了外部董事制度，完善了董事會(huì)治理結(jié)構(gòu)。此后，、八等不

17、少省市相繼建立外部 董事制度。2004年11月起，先后選擇了省國(guó)信集團(tuán)、高科投資集團(tuán)、開(kāi)元國(guó)際集團(tuán)等幾家省屬國(guó)有企業(yè)，在全國(guó)率先開(kāi)展建立外部董事制度試點(diǎn)工作，共聘請(qǐng)了 19名外部董事，其中3家的外部董事超過(guò)董事會(huì)成員半數(shù)以上。省2006年底向省管企業(yè)派出了首批外部董事，由國(guó)資委聘任并對(duì)其履職情況進(jìn)行考核評(píng)價(jià)，薪酬由國(guó)資委確定，不與任職企業(yè)掛鉤。市國(guó)資委于2009年5月，向電氣集團(tuán)、集團(tuán)、錦江國(guó)際集團(tuán)等國(guó)資委系統(tǒng)大型集團(tuán)公司的首批外部董事 頒發(fā)了聘書(shū)，啟動(dòng)了外部董事制度試點(diǎn)工作。2005年10月27日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第十八次會(huì)議表決通過(guò)了公司法修訂案，其中對(duì)上市公司獨(dú)立董事的權(quán)利進(jìn)行了細(xì)化，

18、使獨(dú)立董事制度有了法律依據(jù)。中央和地方國(guó)資委都對(duì)外部董事制度進(jìn)行了有益的探索，嘗試尋找一條適合國(guó)有獨(dú)資公司發(fā)展的現(xiàn)代企業(yè)之路，但是，外部董事尚處在探索和創(chuàng)新階段，還需要進(jìn)一步結(jié)合實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行完善。（三）我國(guó)外部董事制度的立法現(xiàn)狀我國(guó)的外部董事制度是從國(guó)外引進(jìn)，并且其呈現(xiàn)一種自上而下的發(fā)展模式?，F(xiàn)在，我國(guó)的外部董事制度發(fā)展還不夠完善，制度還不夠健全，大多屬于部門(mén)規(guī)章或規(guī)性文件，對(duì)外部董事制度有規(guī)定的是最新修訂的公司法，并且其中僅僅對(duì)上市公司的獨(dú)立董事有規(guī)定。以下從相關(guān)規(guī)定的發(fā)布時(shí)間為先后順序來(lái)看，我國(guó)現(xiàn)有的規(guī)外部董事的相關(guān)法律法規(guī)等規(guī)性文件有（主要是全國(guó)性的規(guī)性文件，地方性的規(guī)文件暫未列）：1

19、、1997年12月16日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布上市公司章程指引。其中第112條規(guī)定，“公司根據(jù)需要，可以設(shè)獨(dú)立董事。獨(dú)立董事不得由下列人員擔(dān)任：（一）公司股東或股東單位的任職人員；（二）公司的部人員（如公司的經(jīng)理或公司的雇員 ）；（三）與公司關(guān)聯(lián)人或公司的管理層 有利益關(guān)系的人員”。該條特別注明“此條為選擇條款”，也就是說(shuō)井非強(qiáng)制性的規(guī)定。2、1999年3月29日，原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、中國(guó)證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布了關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外 上市公司規(guī)化運(yùn)作和深化改革的意見(jiàn)，對(duì)境外上市公司如何建立健全外部董事和獨(dú)立董事制度提出了要求，規(guī)定“公司應(yīng)增加外部董事的比重；董事會(huì)換屆時(shí)，外部董事應(yīng)占董事會(huì)人數(shù)的1/2以上，并應(yīng)有2

20、名以上的獨(dú)立董事（獨(dú)立于公司股東且不在公司部任職的董事）；外部董事應(yīng)有足夠的時(shí)間和必要的知識(shí)能力以履行其職責(zé)；外部董事履行職責(zé)時(shí)，公司必須提供必要的信息資料； 獨(dú)立董事所發(fā)表的意見(jiàn)應(yīng)在董事會(huì)決議中列明；公司的關(guān)聯(lián)交易必須由獨(dú)立董事簽字后方能生效；2名以上的獨(dú)立董事可提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)；獨(dú)立董事可直接向股東大會(huì)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)和其他有關(guān)部門(mén)報(bào)告情況”。3、2000年9月，在全國(guó)企業(yè)改革與管理工作會(huì)議上，原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委明確提出今后在大型公司制企業(yè)中應(yīng)逐步建立獨(dú)立董事制度。 同年9月，原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委會(huì)同有關(guān)部門(mén)起草， 國(guó)務(wù)院 辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國(guó)有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強(qiáng)管理的基本規(guī)（試行），正式提出“董

21、 事會(huì)中可以設(shè)立非公司股東且不在公司部任職的獨(dú)立董事”4、2000年9月，證券交易所（以下簡(jiǎn)稱深交所）向社會(huì)公布的創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則（送審稿）中對(duì)獨(dú)立董事制度進(jìn)行了較為詳盡的規(guī)定。同年11月，證券交易所制定了證券交易所上市公司治理指引（草案），要求上市公司“應(yīng)至少擁有兩名獨(dú)立董事，且獨(dú)立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%”。5、2001年1月19日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)出通知，要求基金管理公司（包括正在籌建中的公司）必須完善治理結(jié)構(gòu)，實(shí)行獨(dú)立董事制度，其人數(shù)不少于公司全部董事的三分之一，并多 于第一大股東提名的董事人數(shù)。6、2001年8月16日，為進(jìn)一步完善地上市公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)運(yùn)作，中 國(guó)證

22、監(jiān)會(huì)正式頒布了關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)（以下簡(jiǎn)稱指導(dǎo)意見(jiàn)），并要求上市公司的董事會(huì)在2002年6月30日前至少有2名獨(dú)立董事；在 2003年6月30日前董事會(huì)成員中的獨(dú)立董事不少于1/3。指導(dǎo)意見(jiàn)的發(fā)布實(shí)施，標(biāo)志著在地上市公司中強(qiáng)制性引入獨(dú)立董事制度的開(kāi)始。7、2002年1月9日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)和原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合頒布實(shí)施了上市公司治理準(zhǔn)則（以下簡(jiǎn)稱準(zhǔn)則）。準(zhǔn)則在現(xiàn)行公司法的框架下，明確了公司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事 會(huì)三大機(jī)關(guān)的行為準(zhǔn)則；在規(guī)控股股東行為、利益相關(guān)者、信息披露等關(guān)鍵問(wèn)題上對(duì)上市公 司提出了要求；規(guī)了董事的行為，并明確要求上市公司按照有關(guān)規(guī)定建立獨(dú)立董事制度。&

23、 2004年6月7日，國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)建設(shè)的指導(dǎo)意見(jiàn)（試行），在國(guó)有獨(dú)資公司中推行外部董事制度，并對(duì)外部董事的任職、權(quán)利義 務(wù)進(jìn)行了一定的規(guī)定。9、2004年12月7日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布了關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī) 定，進(jìn)一步要求完善獨(dú)立董事制度，充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用。在原有的獨(dú)立董事會(huì)制度 基礎(chǔ)上，要求上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事工作制度，董事會(huì)秘書(shū)應(yīng)當(dāng)積極配合獨(dú)立董事履行職責(zé)。上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，及時(shí)向獨(dú)立董事提供相關(guān)材料和信息，定期通報(bào)公司運(yùn)營(yíng)情況，必要時(shí)可組織獨(dú)立董事實(shí)地考察。同時(shí)，獨(dú)立董事應(yīng) 當(dāng)按時(shí)出席董事

24、會(huì)會(huì)議， 了解上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和運(yùn)作情況，主動(dòng)調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向公司股東大會(huì)提交年度述職報(bào)告，對(duì)其履行職責(zé)的情況進(jìn)行說(shuō)明。10、2006年1月1日，新修訂的公司法正式生效，其第123條明確規(guī)定：“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定”，第一次從法律層面明確了獨(dú)立董事的法律地位。根據(jù)新公司法的上述規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2006年5月起草了獨(dú)立董事條例（草案）并已上報(bào)國(guó)務(wù)院審查。11、國(guó)務(wù)院資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)，于2009年3月25日發(fā)布董事會(huì)試點(diǎn)中央企業(yè)外部董事履職行為規(guī)，同年，10月13日，國(guó)務(wù)院資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布董事會(huì)試點(diǎn)中央企 業(yè)專職外部董事管理辦

25、法（試行），這兩個(gè)規(guī)意在對(duì)外部董事行為進(jìn)行規(guī)。同時(shí)，著力推進(jìn)外部董事職業(yè)化。，意在對(duì)上12、2014年9月12日，中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)發(fā)布上市公司獨(dú)立董事履職指引 市公司獨(dú)立董事任職過(guò)程中的行為進(jìn)行一定的規(guī)和引導(dǎo)。（四）我國(guó)外部董事制度運(yùn)行成效及不足1、外部董事制度實(shí)踐成效顯著。 從試點(diǎn)的情況來(lái)看，外部董事制度的適用，有力的強(qiáng)化了國(guó)資 委對(duì)國(guó)有資產(chǎn)的監(jiān)督，有效的解決了 “一把手負(fù)責(zé)制”和“部人控制”的問(wèn)題。主要表現(xiàn)在：一、外部董事的進(jìn)入，董事會(huì)的獨(dú)立性不斷加強(qiáng)，決策主體和執(zhí)行主體不再重合，決策權(quán)和執(zhí)行 權(quán)已經(jīng)基本分離。二、風(fēng)險(xiǎn)管理和控制加強(qiáng)，公司章程、董事會(huì)專門(mén)委員會(huì)工作細(xì)則的建立和 完善。三、治

26、理觀念的變革，企業(yè)管理者由被動(dòng)的接受制衡機(jī)制，變?yōu)橹鲃?dòng)地運(yùn)用現(xiàn)代化的管理制度。四、外部董事利用自己的專業(yè)知識(shí)和商業(yè)經(jīng)驗(yàn)，為董事會(huì)提供多元化的知識(shí)結(jié)構(gòu) ，推動(dòng)了企業(yè)決策水平和質(zhì)量的提髙。五、通過(guò)外部董事這一出資人代表，國(guó)資委對(duì)董事會(huì)的控制由直接控制變?yōu)殚g接控制 ，有利于政企分開(kāi)，減少行政干預(yù)。2、外部董事制度的建設(shè)正處在探索之中，也存在很多的不足。一、外部董事的來(lái)源問(wèn)題。國(guó)資委在選擇外部董事時(shí)，普遍的做法是就近取材，多選任知名國(guó)企的退休人員或者相關(guān)領(lǐng)域的 專家，未能從公開(kāi)市場(chǎng)上選擇。由于具有復(fù)雜的人際關(guān)系，這也在一定程度上影響了外部董事的獨(dú)立性。二、外部董事的“花瓶董事”問(wèn)題比較嚴(yán)重。一部分外部

27、董事在董事會(huì)會(huì)議上從 未發(fā)表過(guò)與部董事或者實(shí)際控制人相左的意見(jiàn)；相當(dāng)多的外部董事在董事會(huì)表決時(shí)從未投過(guò)反對(duì)票。三、外部董事的年齡結(jié)構(gòu)上，外部董事的年齡偏大。由于年齡和身體的限制，這些外部董事的履職能力和勤勉程度令人擔(dān)憂。四、外部董事多是高級(jí)管理人員，而熟悉資本運(yùn)作的能手太少，這與國(guó)有獨(dú)資公司的資產(chǎn)管理和資本運(yùn)作相差較大，外部董事履職壓力較大。五、外部董事獲取公司信息的能力較弱，外部董事的信息獲得依賴于公司管理層，管理層提供的不 完全或扭曲的信息會(huì)影響?yīng)毩⒍碌呐袛唷Ａ?、外部董事的薪酬機(jī)制有待完善，外部董事的薪資由任職企業(yè)發(fā)放。同時(shí)，根據(jù)董事會(huì)試點(diǎn)中央企業(yè)專職外部董事管理辦法（試行）規(guī)定，專職外

28、部董事薪酬標(biāo)準(zhǔn)有國(guó)資委制定，國(guó)資委作為國(guó)有企業(yè)外部董事薪酬的決定主體很難保障外部董事薪酬有效性的發(fā)揮，但如果將外部董事的薪酬同企業(yè)的業(yè)績(jī)相掛鉤，又會(huì)損害外部董事的獨(dú)立性。七、外部董事薪酬與其承擔(dān)的責(zé)任不相符，外部董事缺乏履職的動(dòng)力。3、原因分析（1）在外部董事的選任上企業(yè)的影響力較大外部董事的角色固然重要，其任免更重要，關(guān)系著外部董事的作用能否真正發(fā)揮。然而,目前我們很多的中小型國(guó)企用“老領(lǐng)導(dǎo)”作為外部董事，他們雖然對(duì)公司了解，在管理與決策方面的確實(shí)很有經(jīng)驗(yàn)，但很難保證外部董事決策的獨(dú)立性。（2）外部董事比例偏低，難以形成制約抗衡力。外部董事的數(shù)量及其在董事會(huì)中的比例與外部董事獨(dú)立性存在著正相

29、關(guān)關(guān)系，外部董事的數(shù)量越多，其在董事會(huì)中的比例越高，其獨(dú)立性就越強(qiáng)。國(guó)有企業(yè)引入外部董事的根據(jù)也是博弈原理：在公司治理機(jī)構(gòu)中形成高層經(jīng)營(yíng)者為主體的部人一方與外部董事一方的對(duì)壘陣營(yíng)， 形成互為制約的平衡機(jī)制。關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)，僅僅對(duì)上市公司的獨(dú)立董事比例作出了不得低于1/3的規(guī)定，對(duì)于其他非上市的國(guó)有企業(yè)并未作出明確的規(guī)定。國(guó)外許多公司治理研究認(rèn)為，董事會(huì)中外部董事人數(shù)應(yīng)當(dāng)超過(guò)一半，美國(guó)甚至超過(guò)了70%這樣才能保證外部董事在董事會(huì)中足夠的話語(yǔ)權(quán)，防止董事會(huì)被部董事操縱，形成部人 控制的局面。公司法規(guī)定，董事會(huì)表決方式是一人一票制，外部董事只有在人數(shù)上占絕 對(duì)優(yōu)勢(shì)，才可能在

30、公司重大決策上占主導(dǎo)地位，才有足夠的話語(yǔ)權(quán)， 真正防止董事會(huì)被部董事操縱。但事實(shí)上，多數(shù)國(guó)有企業(yè)的外部董事一般只有12名，難以實(shí)現(xiàn)有效制約、抗衡的目的，而且還很容易被部人同化。即使在外部董事人數(shù)過(guò)半的情形下， 外部董事能否在應(yīng)當(dāng)頭反對(duì)票的時(shí)候反對(duì)， 或者保留意 見(jiàn)仍然不得而知，因?yàn)橛泻芏嘣蜃屗麄儫o(wú)法堅(jiān)定自己的意見(jiàn)，比如：信息部全面及時(shí)、外部董事工作條件缺乏、缺少獨(dú)立發(fā)表意見(jiàn)的動(dòng)力和壓力。（3 ）外部董事激勵(lì)機(jī)制不足，難以提起外部董事參與公司治理的積極性。我國(guó)外部董事的激勵(lì)機(jī)制主要包含薪酬機(jī)制和聲譽(yù)機(jī)制兩種最主要的方式。根據(jù)國(guó)資委2009年制定的董事會(huì)試點(diǎn)中央企業(yè)專職外部董事管理辦法（試行）（

31、中對(duì)專職外部董事薪酬的明確規(guī)定：專職外部董事的薪酬標(biāo)準(zhǔn)由國(guó)資委制定；專職外部董事薪酬由基本薪酬、評(píng)價(jià)薪酬、中長(zhǎng)期激勵(lì)等部分構(gòu)成；專職外部董事的基本薪酬每三年（與中央企業(yè)負(fù)責(zé)人經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)考 核任期相同核定一次。當(dāng)前外部董事相對(duì)固定的薪酬方式很難對(duì)外部董事的工作積極性和主 動(dòng)性產(chǎn)生激勵(lì)作用；同時(shí)，國(guó)資委作為國(guó)有企業(yè)外部董事薪酬的決定主體也很難保障外部董 事薪酬有效性的發(fā)揮。但是如果將外部董事的薪酬同企業(yè)的業(yè)績(jī)相掛鉤，又會(huì)損害外部董事的獨(dú)立性。聲譽(yù)機(jī)制對(duì)于外部董事來(lái)說(shuō)也是一個(gè)非常重要的激勵(lì)機(jī)制，雖然我國(guó)信用體系在不斷完善之中，但是在我國(guó)經(jīng)理人市場(chǎng)和聲譽(yù)市場(chǎng)發(fā)育不充分、不健全的情況下，很難通過(guò)聲譽(yù)機(jī)制對(duì)

32、外部董事激勵(lì)來(lái)增強(qiáng)外部董事的監(jiān)督作用。（4）外部董事的權(quán)責(zé)利不明確。目前外部董事的作用主要是企業(yè)重大決策，但決策失誤外部董事應(yīng)承擔(dān)什么樣的責(zé)任、是否要外有別等問(wèn)題，國(guó)現(xiàn)有的法律法規(guī)以及任職公司章程的規(guī)定都不很具體，可操作性不強(qiáng)。外部董事的職責(zé)彈性大， 在實(shí)踐中很容易產(chǎn)生這樣的問(wèn)題：部董事認(rèn)為自己是受檢查的， 往往表現(xiàn)為謹(jǐn)小慎微，只求無(wú)過(guò)；外部董事認(rèn)為自己是來(lái)幫忙的，工作中無(wú)所用心、得過(guò)且過(guò)，缺乏應(yīng)有的積極性。三、外部董事制度完善建議（1 ）外部董事的組合要合理。要實(shí)現(xiàn)外部董事制度設(shè)立的目的就必須提高外部董事在任職 企業(yè)的影響力，提高影響力的前提是提高外部董事在董事會(huì)中的比重，建立、外組合合理的董事會(huì)。真正組合合理的董事會(huì)不僅外部董事的數(shù)量達(dá)到一定比例，而且外部董事的經(jīng)驗(yàn)、 能力最好能夠形成優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)。在這方面，寶鋼集團(tuán)已經(jīng)為市場(chǎng)提供了值得借鑒的經(jīng)驗(yàn)。寶鋼第一屆董事會(huì)9名董事，其中外部董事 5名：馮國(guó)經(jīng)