（推薦）全國成人高考專升本統(tǒng)考復(fù)習(xí)專用教材民法第十三章

1、第十三章合同法總論一、合同法概述 (一)合同的概念、特征 1合同的概念 合同，又稱契約。它有廣義、中義和狹義之分。廣義的合同是指當(dāng)事人之間設(shè)立的具有權(quán)利俎務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。廣義的合同不僅包括民法上的債權(quán)合同、物權(quán)合同和身份合同，而且包括國家法上濯的國家合同、行政法上的行政合同和勞動法上的勞動合同等。中義的合同是指當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。它是指民法上的債權(quán)合同、物權(quán)合同和身份合同。狹義的合同是指平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議。它僅指民法上的債權(quán)合 同。我們通常所指的合同是指狹義的合同。我國合同法規(guī)定的合同應(yīng)為狹義的合同，有關(guān)婚姻、收 養(yǎng)、監(jiān)護(hù)

2、等有關(guān)身份的協(xié)議，不屬于合同法調(diào)整，而適用其他法律的規(guī)定。 2合同的特征 合同具有如下法律特征： (1)合同是雙方或多方當(dāng)事人之間的協(xié)議 首先，合同的成立，至少有雙方當(dāng)事人。例如買賣合同，必須有買方和賣方，缺一不可。法律允 許合同當(dāng)事人多于雙方；其次，合同的成立必須是各方當(dāng)事人意思表示一致，即各方當(dāng)事人表示出來 的意思相同，也就是人們常說的協(xié)商一致、達(dá)成協(xié)議。如果只有一方作意思表示，或者各方意思表示 不一致，都不能成立合同。 (2)合同是雙方意愿的體現(xiàn) 當(dāng)事人在法律地位平等前提下通過意思表示一致成立合同。換言之，雙方是在自主自愿，充分 發(fā)表意見基礎(chǔ)上，接受對方條件的情況下達(dá)成協(xié)議的。如果雙方不

3、能達(dá)成意思表示一致，合同即不能成立。(3)合同以確立民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的 合同一經(jīng)訂立，約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系便已經(jīng)生效。當(dāng)事人必須接受其約束。這也就是訂立合同的目的。當(dāng)事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)，除法律另有規(guī)定外，某一方不得變更或解除；一方不履行義務(wù)，另一方可提出訴訟，司法機(jī)關(guān)則通過法定程序強(qiáng)制其執(zhí)行，并依法追究其違反合同的民事責(zé)任。(二)合同的分類根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可將合同作如下劃分： 1有名合同與無名合同合同以法律上有無專門規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)劃分為有名合同與無名合同。有名合同又稱典型合同指法律專門規(guī)定了名稱和內(nèi)容的合同。我國合同法規(guī)定了15種有名合同：買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同

4、；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運(yùn)輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀(jì)合同；居間合同。無名合同是指名稱無法律規(guī)定，由合同法總則確定或當(dāng)事人約定的合同。如肖像使用權(quán)合同，懸賞征求合同，旅游合同等等。2單務(wù)合同與雙務(wù)合同這是依合同當(dāng)事人雙方是否互負(fù)義務(wù)劃分的。單務(wù)合同，是當(dāng)事人一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)，而他方不負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同，如贈與合同、借用合同。雙務(wù)合同，是當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同，如買賣合同、租賃合同。此分類的法律意義在于：雙務(wù)合同有對待給付及同時履行抗辯等特殊規(guī)則，單務(wù)合同則無；雙務(wù) 合同一方履行不能時，他方可解除合同，單務(wù)合同不發(fā)生這種結(jié)果；

5、雙務(wù)合同因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事 人的原因而不能履行時，發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問題。而單務(wù)合同中，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因而不 能履行時，風(fēng)險(xiǎn)一律由債務(wù)人負(fù)擔(dān)，不發(fā)生雙務(wù)合同中的復(fù)雜問題。 3主合同與從合同根據(jù)兩個合同間的主從關(guān)系，合同可分為主合同與從合同。主合同是指不依賴他合同而能獨(dú)立存在的合同。從合同是指以他合同的存在為前提的合同，從 合同又稱為附隨合同。例如借款合同為主合同，為擔(dān)保借款合同而訂立的抵押合同為從合同。主合 同不存在，從合同也不能存在；主合同消滅，從合同也隨之消滅。4諾成合同與實(shí)踐合同這是根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件而劃分的。諾成合同，是指不依賴標(biāo)的物的交付，只需當(dāng)事人意思表示

6、一致即可成立的合同，如買賣合同、 承攬合同、委托合同等。實(shí)踐合同是指除經(jīng)當(dāng)事人意思表示一致外，還需交付合同標(biāo)的物才能成立 的合同，如保管合同等。區(qū)分諾成合同與實(shí)踐合同，對于確定兩類合同的成立時間、標(biāo)的物所有權(quán)和使用權(quán)轉(zhuǎn)移時間以圾風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時間有重要意義。5要式合同與不要式合同這是根據(jù)合同的成立是否需要采用特定的形式或程序來劃分的。要式合同，是指合同的成立要求采用特定形式的合同。其中，根據(jù)特定形式是屬于法律直接規(guī)定還是當(dāng)事人自由約定又分為法定要式合同與約定要式合同。不要式合同，是指不需要特定的形式或程序就可成立的合同，如合同法第10條所列舉的一般書面形式、口頭形式和其他形式即是。在我國，“特定形式

7、和程序”，主要有特別指定的書面形式，公證、鑒證，批準(zhǔn)和登記等。區(qū)分要式合同與不要式合同的意義在于，兩者成立或生效的條件不同。如果為要式合同，則只有在符合法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的特別形式或程序時，該要式合同才能成立或生效；如果是不要式合同，則只要符合合同的一般成立或生效要件，合同就能成立或生效。6為本人利益訂立的合同與為第三人利益訂立的合同根據(jù)訂約人訂立合同的目的是否為自己取得利益，合同可分為為本人利益訂立的合同與為第三人利益訂立的合同。凡訂約當(dāng)事人訂立合同是為自己直接享有和取得某種利益的，該合同即為為本人利益訂立的合同。大多情況下，當(dāng)事人訂立合同都是為自己設(shè)定權(quán)利義務(wù)的，但在某些情況下，訂約當(dāng)事

8、人并不為自己設(shè)定權(quán)利，而是為了第三人的利益訂立合同，這種合同即是為第三人利益訂立的合同。為訂約人自己訂立的合同只在訂約當(dāng)事人間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)，而為第三人利益訂立的合同內(nèi)容涉及第三人，具有特殊性：第三人不是訂約人，他不僅不親自參加，而且也不通過代理人參加訂立合同，因他從合同可取得利益，所以通稱為受益人；該合同只能給第三人帶來利益，而不能帶來損失，但這并不是說第三人只能享有權(quán)利而不負(fù)擔(dān)義務(wù)，對與其取得利益有關(guān)的義務(wù)，第三人亦須承擔(dān)；這種合同的訂立無需事先通知第三人或征得他的同意，第三人對于為其設(shè)定的權(quán)利可以接受，也可以不接受，當(dāng)?shù)谌瞬唤邮軙r，合同所設(shè)定的權(quán)利由為第三人利益訂約的當(dāng)事人自己享有；第三

9、人雖獨(dú)立享有合同中設(shè)定的權(quán)利，得直接請求債務(wù)人履行，但第三人不是訂立合同當(dāng)事人，在發(fā)生法定事由時，訂約當(dāng)事人得變更或解除合同。(三)我國合同法的適用范圍合同法的適用范圍是指合同法在哪些方面發(fā)生效力，包括對人的適用范圍，對空間的適用范圍和對時間的適用范圍?？蓞⒁娗拔摹懊穹ǖ倪m用范圍”。根據(jù)我國合同法)第2條，我國合同法在合同類型方面的適用范圍具體為：1合同法適用于平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。即合同法應(yīng)適用于各類民事合同。具體包括：(1)合同法已確認(rèn)的15類有名合同。 (2)其他法律所確認(rèn)的抵押合同、質(zhì)押合同、專利權(quán)或商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同等。 (3)雖未由民法所確認(rèn)但仍然由平等的民事主體所

10、訂立的民事合同，也應(yīng)受合同法調(diào)整。 2合同法所適用的合同包括各類民事主體基于平等自愿等原則所訂立的合同。公民之間、法人之間、公民與法入之間訂立的民事合同，都應(yīng)當(dāng)適用合同法的規(guī)定。3合同法的適用范圍既包括當(dāng)事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，也包括當(dāng)事人變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。 下列關(guān)系不適用于我國合同法：(1)政府依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動，屬于行政管理關(guān)系，不是民事關(guān)系，適用有關(guān)政府管理的法律。(2)法人、其他組織內(nèi)部管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律。(3)根據(jù)合同法第2條規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 二、合同的成立合同是雙方或多方的民事行為，以各方當(dāng)事人

11、意思表示的一致為成立要件。訂立合同的過程即是當(dāng)事人雙方使其意思表示趨于一致的過程，以使雙方最終達(dá)成協(xié)議。當(dāng)事人雙方的協(xié)商過程，在法律上一般分為要約和承諾兩個階段。(一)要約1要約的概念要約，是一方當(dāng)事人以訂立合同為目的而發(fā)出的，由相對人受領(lǐng)的意思表示。其中，發(fā)出要約的人稱要約人，受領(lǐng)要約的人稱相對人或受要約人。在商業(yè)活動和對外貿(mào)易中，要約又稱為報(bào)價(jià)、發(fā)價(jià)或發(fā)盤。 2要約的構(gòu)成要件(1)要約必須是特定的人所為的意思表示。要約是要約人向相對人所作出的含有合同條件的意思表示，旨在經(jīng)受要約人的承諾以成立合同。只有要約人是特定的人，受要約人才能對之承諾。要約人可以是自然人、法人，也可以是本人或代理人，但

12、在客觀上須是可以確定的人。 (2)要約必須是向特定人發(fā)出的意思表示。要約人為要約，是為了喚起相對人的承諾進(jìn)而成立合同，故要約必須向相對人做出。要約的相對人須為特定之人。但在特殊情況下，即使要約不向特定人而向不特定的人做出，只要無礙要約所要達(dá)到的目的，要約也可以成立，如懸賞廣告。(3)要約須能決定合同的主要內(nèi)容，要約必須是能夠反映所要訂立合同主要內(nèi)容的意思表示也就是說，要約須能包括足以決定合同成立的主要條件。這是由要約的性質(zhì)和作用決定的。要約的目的在于訂立合同，其作用在于喚起相對人的承諾，而相對人一經(jīng)承諾，當(dāng)事人雙方的意思表示可謂一致，合同即能成立。所以，要約必須包含決定合同成立的主要條款。否則

13、，相對人無法予以承諾。3要約的法律效力要約的法律效力，又稱要約的拘束力。其內(nèi)容包括要約的生效、對要約人的效力和對相對人的效力三個方面：(1)要約生效的時間。要約于到達(dá)受要約人時生效。要約因其形式的不同，其生效的具體時問有所差別：對話形式的要約，自受要約人了解時發(fā)生效力；書面形式的要約，于到達(dá)受要約人時發(fā)生效力；采用數(shù)據(jù)電文形式進(jìn)行要約，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時問，視為到達(dá)時問，即要約生效時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間，即要約生效時間。(2)對要約人的效力。理論上稱其為“要約的形式拘束力”。是指要約生效后，在其

14、存續(xù)期間不得變更或撤回的效力。其目的在于保護(hù)相對人的利益，維護(hù)交易的安全。(3)對相對人的效力。理論上稱其為“要約的實(shí)質(zhì)拘束力”是指要約經(jīng)相對人承諾，合同即告成人訂立合同的意思表示，因此，相對人須對要約絕對和無條件的同意，否則，合同不能成立。承諾對要約內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更的，便不構(gòu)成承諾，而視為一項(xiàng)新要約或反要約。所謂實(shí)質(zhì)性變更，是指有潮合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更。 承諾未對要約內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時表明反對或者要約表明不得對要約內(nèi)容作任何變更的以外，不為對要約的變更，該承諾有效。合同內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 (3)承諾須于

15、承諾期限內(nèi)做出。否則，不發(fā)生承諾的效力而視為新的要約。承諾期限，是指受 要約人做出承諾的有效期限，也即要約的存續(xù)期限。該期限有約定和法定兩種。承諾應(yīng)當(dāng)在要約缺定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。對于要約中沒有規(guī)定承諾期限的，承諾期限的確定因要約方式的不同而有別：要約以對話方式做出的，應(yīng)當(dāng)即時做出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；要約以非對話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)要約人。 (4)承諾須向要約人做出。承諾是對要約的同意，受要約人承諾的目的在于同要約人訂立合同，須由要約人作為一方當(dāng)事人，故承諾只有向要約人做出才有意義。非向要約人做出同意要約的意思表示，不為承諾，但向要約人的代理人做出承諾，視為向要約人承

16、諾。3承諾的方式 作為意思表示的承諾，其表示方式應(yīng)與要約相一致，即要約以什么方式作出，承諾也應(yīng)以什么方式作出。承諾的表示方式應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：(1)要約以對話方式作出的，除當(dāng)事人另有約定的以外，就當(dāng)即時作出，過后承諾的，要約人有權(quán)拒絕。(2)承諾的表示一般應(yīng)以通知的方式作出。通知可以是口頭的或書面的，但依法必須以書面形式訂立的合同，其承諾必須以書面形式作出。(3)根據(jù)交易慣例或要約表明可以通過行為作出承諾的，行為亦可作為承諾的表示方式。 (4)當(dāng)事人可約定數(shù)據(jù)電文作為承諾方式。(5)承諾應(yīng)以明示方式作出，緘默或不行為不能作為承諾的表示方式。 4承諾的生效時間承諾的生效，通常意味著合同的成立，因此

17、承諾的生效時間意義重大。依我國現(xiàn)行合同法的規(guī)定，承諾于承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人時生效。 (1)要約以對話方式做出，受要約人即時承諾的，承諾即時生效；要約人約定承諾期限的，承諾在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人時，承諾生效。(2)要約以非對話方式做出的，承諾于合理期限內(nèi)到達(dá)要約人時生效。(3)約定以數(shù)據(jù)電文形式承諾的，在承諾期限內(nèi)，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人所指定的特定系統(tǒng)時，承諾生效；要約人未指定特定的系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時間，即為承諾的生效時間。(4)承諾需要通知的，承諾于通知到達(dá)要約人時生效；承諾不需要通知的，根據(jù)交易慣例或要約的要求做出承諾行為時，承諾生效。(5)采用信件、數(shù)據(jù)電文形式

18、訂立合同的場合，當(dāng)事人約定采用確認(rèn)書確認(rèn)承諾的效力的，承諾自確認(rèn)書簽訂時生效。5承諾的撤回承諾的撤回，是指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾于到達(dá)要約人時生效，因此，撤回承諾的通知須先時或同時與承諾到達(dá)要約人，才能發(fā)生撤回的效力。(三)合同成立的時間通常，承諾生效時間即為合同成立時間。合同成立的時間對于合同雙方的權(quán)利的享有與義務(wù)的承擔(dān)具有重要界定作用。而合同成立的時間需要因合同形式不同而具體說明。1要式合同的成立時間。要式合同除當(dāng)事人之間意思表示一致外，還需完備特定的手續(xù)，故其 成立時間應(yīng)為完成特定手續(xù)的時問，如房屋買賣合同的成立時間為其履行過戶登記的時間。2法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)采用書面形

19、式或當(dāng)事人約定應(yīng)采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未用書面形式；但當(dāng)事人一方已經(jīng)履行了合同主要義務(wù)，對方接受的，合同成立，對方接受履行的時間為合同成立時間。3不要式合同的成立時間。以要約與承諾的方式簽訂不要式合同，以承諾生效的時間為合同成泣的時間。其中，以直接對話方式簽訂合同的，以相對人做出承諾的時間為合同成立的時間；以非對話方式簽訂合同的，以承諾送達(dá)要約人的時間為合同成立的時間。4當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，在合同成立前要求簽訂確認(rèn)書的，以簽訂確認(rèn)書的時間為合同成立的時間。5交叉要約之合同的成立時間。非對話方式的交叉要約，以后到達(dá)要約的到達(dá)時間為合同的成立時間。(四)合同成立的地點(diǎn)1要式

20、合同成立的地點(diǎn)：要式合同以完成特別手續(xù)的地點(diǎn)，為合同成立的地點(diǎn)。2不要式合同成立的地點(diǎn)。不要式合同的成立地點(diǎn)，通常由當(dāng)事人約定，可以是要約生效地、承諾生效地或標(biāo)的物所在地等；當(dāng)事人無約定的，一般以承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。(五)締約過失責(zé)任1締約過失責(zé)任的概念及其制度價(jià)值締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，一方當(dāng)事人因過錯導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷，并致對方當(dāng)事人遭受損失時所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。，1861年德國法學(xué)家耶林首創(chuàng)締約過失責(zé)任理論。該理論認(rèn)為，法律所保護(hù)的，并非僅是一個業(yè)氈存在的合同關(guān)系，正在發(fā)生中的合同關(guān)系亦應(yīng)包括在內(nèi)，否則，合同交易將暴露于外，不受保護(hù)，締約一方當(dāng)事人不免成

21、為他方疏忽或不注意的犧牲品。合同的締結(jié)產(chǎn)生了一種履行義務(wù)，若此種效力因法律上的障礙而被排除時，則會產(chǎn)生一種損害賠償義務(wù)。因此，所謂合同無效者，僅指不發(fā)生履行效力，不是不發(fā)生任何效力。當(dāng)事人因自己過失致使合同不成立的，對信其合同有效成立的相對人，應(yīng)賠償于此項(xiàng)信賴而生的損害。合同的訂立是一個過程。當(dāng)事人在這一過程中的關(guān)系，是正在發(fā)生中的合同關(guān)系，而不是已經(jīng)存在的合同關(guān)系。根據(jù)誠實(shí)信用原則，當(dāng)事人在訂立合同的過程中，應(yīng)當(dāng)負(fù)有一定的注意義務(wù)。這些義務(wù)不是合同約定的義務(wù)，而是一種合同前義務(wù)，即先合同義務(wù)。合同前義務(wù)不同于合同義務(wù)。合同義務(wù)是當(dāng)事人約定的基于有效合同產(chǎn)生的義務(wù)，通常表現(xiàn)為給付義務(wù)，旨在通過

22、一方當(dāng)事人的履行而滿足他方當(dāng)事人的履行利益；而合同前義務(wù)是基于誠實(shí)信用原則和當(dāng)事人之間的信賴關(guān)系而產(chǎn)生的法定義務(wù)，是一種附隨義務(wù)，旨在保護(hù)締約中的當(dāng)事人的利益。交易是個過程，包括當(dāng)事人開始接觸、相互洽商、最后成交幾個階段。法律保護(hù)交易，應(yīng)該是對整個交易過程的保護(hù)。合同關(guān)系和違約責(zé)任是對成交的充分保護(hù)，而合同前義務(wù)的規(guī)定和締約過失責(zé)任則是對接觸磋商的最好保護(hù)。 締約過失責(zé)任制度的確立，有利于交易的達(dá)成和交易完全的維護(hù)。在締約過程中，當(dāng)人們遭受損害時，無法追究當(dāng)事人的合同責(zé)任，因合同尚未成立。只能運(yùn)用侵權(quán)責(zé)任理論尋求救濟(jì)。但由于侵權(quán)行為的構(gòu)成要件較為嚴(yán)格，當(dāng)事人往往難以達(dá)到目的。鑒于此，適用締約過

23、失責(zé)任則更有利于對當(dāng)事人的保護(hù)。該項(xiàng)制度的存在，可以鼓勵人們大膽進(jìn)行交易，同時也提醒交易中人要彼此誠實(shí)對待，否則，將承受因自己的過失所帶來的不利法律后果。2締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件(1)違反締約義務(wù)給對方當(dāng)事人造成了損失。由于一方當(dāng)事人違反締約義務(wù)直接導(dǎo)致的是合同不成立、不生效或無效的結(jié)果，同時，在很多情兄下，又會給對方當(dāng)事人造成相應(yīng)的損失。諸如為簽訂合同而支出的費(fèi)用、為準(zhǔn)備履行合同而損失的財(cái)物等。對此，締約責(zé)任承擔(dān)者應(yīng)當(dāng)予以賠償。(2)須有損失的存在。該損失包括信賴?yán)娴膿p失和因過失方未盡照顧、保護(hù)義務(wù)所造成的其他損失。所謂信賴?yán)娴膿p失，是指在締約過程中，由于一方當(dāng)事人的過失導(dǎo)致合同不成立、

24、無效或被撤銷，使信賴合同能有效成立的他方當(dāng)事人因此所蒙受的損失。(3)須行為人有過錯。即行為人對導(dǎo)致合同的不成立、無效和被撤銷，主觀上存在故意或過失。 (4)須締約過失行為與損失之間存在因果關(guān)系。即損失是由締約過失行為造成的，而非違約行為或侵權(quán)行為造成。3締約過失責(zé)任的類型根據(jù)合同法第四十二條，有三類： (1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； (2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；(3)其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 4締約過失責(zé)任的賠償范圍締約過失責(zé)任的賠償范圍為信賴?yán)娴膿p失。所謂信賴?yán)娴膿p失，即信賴合同有效成立的締約人，因?qū)Ψ街率购贤怀闪?、無效或被撤銷的締約過失行為的出現(xiàn)

25、所蒙受的損失。具體包括： (1)締約費(fèi)用。如郵電費(fèi)用、趕赴締約地及驗(yàn)查標(biāo)的物所支出的合理費(fèi)用等。(2)準(zhǔn)備履行所支出的費(fèi)用。如為運(yùn)送標(biāo)的物或者受領(lǐng)對方的給付所支出的合理費(fèi)用。 (3)上述費(fèi)用的利息。(4)因?qū)Ψ轿幢M照顧、保護(hù)義務(wù)所遭受的財(cái)產(chǎn)或人身損害。 (5)因喪失與第三人的締約機(jī)會所遭受的損失。5締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別 (1)締約過失責(zé)任是基于合同不成立、合同無效或合同被撤銷而產(chǎn)生的民事責(zé)任，當(dāng)事人違反的是合同前義務(wù)，即締約過失責(zé)任以合同前義務(wù)為成立前提，而合同前義務(wù)是法定義務(wù)。違約責(zé)任 是基于有效合同而產(chǎn)生的民事責(zé)任，當(dāng)事人違反的是合同義務(wù)，即違約責(zé)任以合同義務(wù)為成立前提。而合同義務(wù)

26、主要為約定義務(wù)，核心是給付義務(wù)。(2)締約過失責(zé)任以過錯為要件，違約責(zé)任則不以過錯為要件。(3)締約過失責(zé)任賠償?shù)姆秶切刨嚴(yán)娴膿p失，而違約責(zé)任賠償?shù)姆秶鷦t是履行利益的損失。(4)二者的責(zé)任方式不同。締約過失責(zé)任只有賠償損失一種方式，而違約責(zé)任既有賠償損失，也有支付違約金、強(qiáng)制實(shí)際履行等方式。(5)締約過失責(zé)任是基于法律的直接規(guī)定，具有法定性。而違約責(zé)任具有約定性，當(dāng)事人可以在合同中約定責(zé)任的內(nèi)容，如約定違約金的計(jì)算方法、約定免責(zé)事由等。三、合同的效力合同的效力，是指已經(jīng)成立的合同在雙方當(dāng)事人之問產(chǎn)生的法律拘束力。合同是當(dāng)事人之間的一種合意。它能否產(chǎn)生法律拘束力源于法律對當(dāng)事人合意的評價(jià)。如

27、果法律對當(dāng)事人的合意予以肯定性評價(jià)，則發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果，即合同生效；法律對當(dāng)事人的合意予以否定性評價(jià)的，合同不能發(fā)生效力。(一)我國合同法關(guān)于合同效力的一般規(guī)定 1合同生效(1)合同生效與合同成立二者存在的區(qū)別：其一，合同成立解決的是合同是否存在的問題，體現(xiàn)的是合同當(dāng)事人的意思；合同生效解決的是合同的效力問題，體現(xiàn)的是國家對業(yè)已成立的合同關(guān)系的肯定或否定的評價(jià)。其二，合同成立的效力與合同生效的效力不同。合同成立以后，當(dāng)事人不得對自己作出的要約和承諾隨意撤回；合同生效后，當(dāng)事人必須按照合同的約定履行。其三，合同不成立的后果僅表現(xiàn)為當(dāng)事人之問產(chǎn)生民事賠償責(zé)任，通常為締約過失責(zé)任；而合同無效

28、的后果除了產(chǎn)生民事責(zé)任之外，還可以產(chǎn)生行政責(zé)任和刑事責(zé)任。其四，合同成立與否，國家不會主動干預(yù)；而合同生效與否，則蘊(yùn)含著國家的主動干預(yù)。 (2)合同生效的要件合同的生效要件是法律評價(jià)當(dāng)事人合意的標(biāo)準(zhǔn)，對符合生效要件的合同，按當(dāng)事人的合意賦予法律效果，對不符合生效要件的合同，則區(qū)分情況，分別按無效、可撤銷或效力未定處理。一個業(yè)已成立的合同，須具備下列生效要件，才能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果。其一，當(dāng)事人在訂立合同時必須具有相應(yīng)的民事行為能力。這是法律對合同主體資格的要求，主體不合格訂閱的合同不能發(fā)生法律效力。合同主體有三類，即自然人、法人和非法人組織。其二，合同當(dāng)事人的意思表示須真實(shí)。意思表示真實(shí)

29、，是指當(dāng)事人在締約過程中的表示行為應(yīng)真實(shí)地反映其內(nèi)心的效果意思，即效果意思與表示行為一致。其三，合同內(nèi)容不違反法律或社會公共利益。合同不得違反法律，既包括不得違反現(xiàn)行法律、法規(guī)和行政規(guī)章中的強(qiáng)制性規(guī)范，也包括不得違反國家政策的禁止性規(guī)定和命令性規(guī)范。同時，合同還應(yīng)遵守國家指令性計(jì)劃的要求，不危害社會公共利益。其四，合同標(biāo)的須確定和可能。合同標(biāo)的可能，是指合同給付可能實(shí)現(xiàn)。合同標(biāo)的確定，是指合同標(biāo)的自始確定或可得確定。(3)合同生效的時間合同生效時間，是指合同發(fā)生法律拘束力的起始時間。依我國合同法關(guān)于合同生效時間的規(guī)定，合同生效時問有以下四種情況：其一，合同成立時生效。依法成立的合同，自成立時生

30、效。依法訂立的合同，由于具備生效要件，因而合同成立即生效。這種情況下，合同成立的時間就是合同生效的時間。大多數(shù)合同于合同成立時生效。其二，自辦理完畢批準(zhǔn)、登記手續(xù)時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)方生效的合同，合同生效的時問為辦理完畢批準(zhǔn)、登記手續(xù)的時間。其三，所附生效條件成就時生效。當(dāng)事人對合同的效力可以約定附務(wù)件。附生效條件的合同自條件成就時生效，即生效條件成就的時間為合同的生效時間。這里須指出的是，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。其四，所附生效期限屆至?xí)r生效。當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，

31、自期限屆至?xí)r生效。2無效合同 (1)無效合同的概念和特征所謂無效合同，是指由于存在法定的無效事由，雖已成立但自始不具有法律拘束力的合同。無效合同具有下列特征：第一，無效合同自始無效。 第二，無效合同確定無效。 第三，無效合同當(dāng)然無效。 第四，無效合同可能是全部無效，也可能是部分無效。 (2)無效合同的類型以下五種合同為無效合同：一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同。一方以欺詐、脅迫的手段，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，一般為可撤銷合同。但是如果該合同侵犯國家的利益，那么該合同將絕對的無效。需指出的是，這里的國家利益應(yīng)當(dāng)解釋為刑法、行政法這些公法所保護(hù)的利益，而不是指國有企業(yè)

32、的利益。惡意串通、損害國家、集體或者第三人的利益的合同。 以合法形式掩蓋非法目的的合同。損害社會公共利益的合同。違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同。民法通則規(guī)定違反法律的合同無效，合同法進(jìn)一步將“違反法律”限定在違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。(3)無效合同的法律后果無效合同不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果。無效合同由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)。合同被確認(rèn)無效后，尚未履行的，不得履行；正在履行的，應(yīng)立即終止履行。合同無效產(chǎn)生下列法律后果： 第一，返還財(cái)產(chǎn)。這是對已履行或部分履行情況所采取的方法。返還財(cái)產(chǎn)，是指使當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同成立以前的狀態(tài)。第二，折價(jià)補(bǔ)償。合同被確認(rèn)無效后，依據(jù)該合同取得的

33、財(cái)產(chǎn)不能返還或沒有必要返還的，采取折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆椒?。第三，賠償損失。合同被確認(rèn)無效后，有過錯的一方應(yīng)賠償對方因此受到的損失，雙方都有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。其四，收歸國庫或返還集體或第三人。因當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或第三人利益而導(dǎo)致的無效合同，其當(dāng)事人已經(jīng)取得或約定取得的財(cái)產(chǎn)均應(yīng)收歸國庫或返還集體或第三人。雙方故意的，追繳雙方已經(jīng)取得或約定取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國庫；一方故意的，故意的一方從對方取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)返還非故意一方；非故意的一方已經(jīng)取得或約定取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)予追繳，收歸國庫。(4)無效免責(zé)條款無效免責(zé)條款，是指當(dāng)事人約定免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。無效免責(zé)條款，是指沒有法律拘束力

34、的免責(zé)條款。免責(zé)條款是當(dāng)事人協(xié)商同意的合同的組成部分，具有約定性。免責(zé)條款的提出須為明示，不允許以默示的方式作出，也不允許法官推定。免責(zé)條款包括免責(zé)事項(xiàng)和免責(zé)范圍兩方面的內(nèi)容。免責(zé)條款具有約定性，法律不強(qiáng)加干預(yù)。但依我國合同法的規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失給對方造成財(cái)產(chǎn)損失的。之所以規(guī)定上述兩項(xiàng)免責(zé)條款無效，是因?yàn)檫@兩種行為均可構(gòu)成侵權(quán)行為，即使當(dāng)事人之間沒有合同關(guān)系，也可以追究當(dāng)事人的侵權(quán)責(zé)任。如果允許當(dāng)事人約定這種侵權(quán)行為免責(zé)，無異于允許當(dāng)事人以合同方式剝奪他人的合同外權(quán)利。(二)我國合同法關(guān)于幾種特殊情況下所訂立合同的效力的規(guī)定 1效力待定合同的

35、概念、特征及法律后果效力待定合同，是指合同的效力處于不確定狀態(tài)，尚待享有形成權(quán)的第三人同意或拒絕來確定的合同。其特征和法律后果如下：(1)效力待定合同的成立效力是確定的，而效果效力是不確定的。它既非有效、亦非無效，而是處于懸而未決的不確定狀態(tài)之中。(2)效力待定合同的效力的確定，取決于享有形成權(quán)的第三人的行為。該行為性質(zhì)上屬于輔助行為，包括同意、追認(rèn)和拒絕同意、拒絕追認(rèn)。(3)效力待定合同經(jīng)第三人同意或追認(rèn)后，其效果效力確定于合同成立之時，自始有效。 (4)效力待定合同被第三人拒絕同意或拒絕追認(rèn)后，該合同即自始無效。2無行為能力人、限制行為能力人所訂立合同的效力無民事行為能力人由他的法定代理人

36、代理民事活動，其本人訂立的合同無效。合同法第47條第一款規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)?！比缫粋€人將某項(xiàng)合法的財(cái)產(chǎn)贈送給一個12歲的人，并且不需要其承擔(dān)任何義務(wù)的合同，可以認(rèn)定為有效合同。合同法第47條第二款規(guī)定：“相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。”如一單位與一名14歲的人訂立合同，為其在街道上進(jìn)行廣告宣傳，則需要其法定監(jiān)護(hù)人的追認(rèn)。而且不得將監(jiān)護(hù)人的默示

37、作為同意的表示。3法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同的效力。法定代表人、負(fù)責(zé)人的權(quán)限一般是由法人或其他組織的內(nèi)部規(guī)章或文件加以規(guī)定，很難為外部 第三人所知。因此，如果法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限所訂立的合同絕對無效，將損害善意相對人的利益，從而不利于保障交易的安全。合同法第五十條對此問題作出了具體規(guī)定：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)即訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。由此可見，法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同要發(fā)生法律效力，應(yīng)具備以下要件(1)法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限；(2)相對人是善意的，即相對人不知道或不應(yīng)當(dāng)知道法定代表人、負(fù)責(zé)人超越了

38、權(quán)限。 4無權(quán)代理和表見代理所訂立合同的效力無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)而以本人名義訂立合同。合同法第48條規(guī)定：“行為人沒 有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理入不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！北硪姶?，是指善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)，基于此項(xiàng)信賴，善意相對人與無權(quán)代理人訂立合同，由此產(chǎn)生的法律效果由被代理人承擔(dān)的代理。表見代理制度的建立是為了保護(hù)善意相對人的信賴?yán)婧徒?/p>

39、易的安全。為此，法律規(guī)定表見代理所訂立的合同，為有效合同。5無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)所訂立合同的效力合同法第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！彼^取得處分權(quán)是指行為人在訂立合同時對合同標(biāo)的無處分權(quán)，但訂立合同后取得了對此標(biāo)的的處分權(quán)，如甲將房屋出租給乙，但房屋不屬于甲而屬于丙，此合同為無權(quán)代理。但合同訂立后甲從丙處取得了處分權(quán)，則此合同有效。依合同法此條規(guī)定反推，無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后沒有取得處分權(quán)的，該合同無效。四、合同的內(nèi)容和形式 (一)合同的條款當(dāng)事人依程序訂立合同，意思表示

40、一致，便形成合同條款。合同條款構(gòu)成了合同的內(nèi)容。 1提示性條款合同的提示性條款，是指法律規(guī)定的對當(dāng)事人訂立合同起示范和提示作用的合同條款。一般來說它不是合同的全部條款，其中含有必備條款。根據(jù)我國合同法第12條第1款的規(guī)定，提示性條款主要有：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；合同的標(biāo)的；合同標(biāo)的的質(zhì)量和數(shù)量；價(jià)款或酬金；履行的期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任。2格式條款根據(jù)合同法第39條，格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款具有如下特征：格式條款是由當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的；格式條款適用于不特定的相對人；格式條款的內(nèi)容具有定型化特點(diǎn)；相對人在訂約中居

41、于附從地位。采用格式條款訂立的合同，也稱定型化合同、定式合同、標(biāo)準(zhǔn)合同、格式合同，是指一方當(dāng)事人將對所有相對人采用的交易條件預(yù)先擬定，由相對人決定是否承諾的合同。格式條款合同是通常由一方當(dāng)事人事先擬定好固定格式和內(nèi)容的合同，是隨著社會化大生產(chǎn)而 出現(xiàn)的，它的應(yīng)用適應(yīng)了社會化大生產(chǎn)的需要，簡化了當(dāng)事人訂立合同的過程，提高了交易的效率。 其在使經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)簡便、迅捷的同時，剝奪了合同相對人選擇合同條款的自由權(quán)。相對人只能在下面 兩種情形中“自由選擇”：或全盤接受定式合同的既定條款而訂立合同，或拒絕整個合同。正因?yàn)槿?此，為了保護(hù)相對人的利益，法律對格式條款合同的條款、效力及合同的解釋均有特別限制。包播

42、： 格式條款合同不能排除法定條款的適用；對格式條款合同條款的解釋發(fā)生爭議時應(yīng)從有利于相對人的立場解釋；提供格式條款的一方承擔(dān)說明義務(wù)，須對合同中自己一方的免責(zé)條款進(jìn)行說明并提請對方注意；提供格式條款的一方在合同中排除對方主要權(quán)利、加重對方責(zé)任、免除自己責(zé)任 的條款無效。 格式條款合同的相對人在訂約中處于從屬地位，而格式條款制定人在訂約中處于優(yōu)勢地位，由 于雙方地位差異，且格式條款為一方事先擬定，含有不公平內(nèi)容的可能性較大。為此，我國法律規(guī) 定，對某些格式條款合同的條款由超然于雙方當(dāng)事人的社會團(tuán)體、國家授權(quán)機(jī)關(guān)制定，以維護(hù)交易的 安全。并規(guī)定采用格式條款訂立合同，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原

43、則確定當(dāng)事人之間的權(quán) 利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對該條款予以說明。 格式條款合同的適用范圍，我國法律目前尚無明確規(guī)定。在合同實(shí)務(wù)中，一些法律上和事實(shí)上壟斷經(jīng)營的行業(yè)均適用格式條款合同。法律上壟斷經(jīng)營的行業(yè)有公用事業(yè)，如郵電、鐵路、航空、城市交通、國有公路運(yùn)輸、城市供水、供電、供氣以及國有房地產(chǎn)經(jīng)營等。事實(shí)上壟斷經(jīng)營的行業(yè)有保險(xiǎn)、銀行、海上運(yùn)輸?shù)取?免責(zé)條款合同的免責(zé)條款，是指當(dāng)事人約定免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。無效免責(zé)條款，是指沒有法律拘束力的免責(zé)條款。免責(zé)條款是當(dāng)事人協(xié)商一致的合同的組成部分，具有約定性。免責(zé)條款的提出須為明示，不允許以默示的方式

44、做出，也不允許法官推定。免責(zé)條款包括免責(zé)事項(xiàng)和免責(zé)范圍兩方面的內(nèi)容。免責(zé)條款具有約定性，法律不強(qiáng)加干預(yù)。但依我國合同法的規(guī)定，合同中的下列免責(zé)條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失給對方造成財(cái)產(chǎn)損失的。 法律之所以規(guī)定上述兩項(xiàng)免責(zé)條款無效，是因?yàn)樯蟽煞N行為均可構(gòu)成侵權(quán)行為，即使當(dāng)事人之間沒有合同關(guān)系，也可以追究當(dāng)事人的侵權(quán)責(zé)任。如果允許當(dāng)事人約定這種侵權(quán)行為免責(zé)，無異于允許當(dāng)事人以合同方式剝奪他人的合同外權(quán)利。(二)合同的形式 合同的形式，是指合同當(dāng)事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。我國合同法規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同可以采用口頭形式、書面形式和其他形式。合同的口頭形式指當(dāng)事人只有口頭語言為

45、意思表示訂立合同，而不用文字表達(dá)協(xié)議內(nèi)容的合同形式。口頭形式優(yōu)點(diǎn)在于方便快捷，缺點(diǎn)在于發(fā)生合同糾紛時難以取證，不易分清責(zé)任?？陬^形式適用于能即時清結(jié)的合同關(guān)系。書面形式是指當(dāng)事人以合同書或者電報(bào)、電傳、電子郵件等數(shù)據(jù)電文形式等各種可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式訂立合同。書面形式有利于交易的安全，重要的合同應(yīng)該采用書面形式。書面形式又可分為下列幾種形式：(1)由當(dāng)事人雙方依法就合同的主要條款協(xié)商一致并達(dá)成書面協(xié)議，并由雙方當(dāng)事人的法定代表人或其授權(quán)的人簽字蓋章；(2)格式合同；(3)雙方當(dāng)事人來往的信件、電報(bào)、電傳等也是合同的組成部分。五、合同的履行(一)合同履行的概念合同的履行，是指合同當(dāng)事人按

46、照合同的約定或者法律的規(guī)定，全面適當(dāng)?shù)赝瓿筛髯猿袚?dān)的合同義務(wù)，使債權(quán)人的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的過程。(二)合同履行的原則 1適當(dāng)履行的原則適當(dāng)履行原則，又稱正確履行原則、全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其數(shù)量、質(zhì)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙?、履行地點(diǎn)，以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則。 2實(shí)際履行原則實(shí)際履行原則，是指合同當(dāng)事人必須按照有效合同約定的標(biāo)的履行合同義務(wù)，不能用其他標(biāo)的 加以代替。法律確立實(shí)際履行原則，是誠實(shí)信用這一民法基本原則的客觀要求，也是實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人締結(jié)合同目的的重要手段。3協(xié)作履行原則協(xié)作履行原則，是指當(dāng)事人在合同履行過程中，相互協(xié)作、共同完成合同的約定義

47、務(wù)。合同的履行是當(dāng)事人的相互行為，權(quán)利的實(shí)現(xiàn)需要義務(wù)人的合作，義務(wù)的履行也需要權(quán)利人的幫助。只有債務(wù)人的給付行為，沒有債權(quán)人的受領(lǐng)給付，合同的內(nèi)容仍難實(shí)現(xiàn)?？梢哉f，沒有相互協(xié)作，就沒有合同的履行。該原則要求當(dāng)事人應(yīng)盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件；合同履行發(fā)生變化或確實(shí)不能履行合同時應(yīng)及時通知對方；發(fā)生合同糾紛時應(yīng)及時協(xié)商解決，盡量減少或避免損失的發(fā)生。 (三)合同履行的內(nèi)容1履行主體履行主體，是指履行債的義務(wù)和接受債的履行的人。進(jìn)一步說，債務(wù)人和債權(quán)人就是債的履行主體。在某些情況下，第三人也可以成為債的履行主體。它包括以下兩種情況：一是由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行義務(wù)。例如，甲欠乙借款至期未還，

48、經(jīng)協(xié)商，丙同意替甲向乙償還借款，即屬此種情況。丙是以第三人的身份代替?zhèn)鶆?wù)人甲履行。債權(quán)人可以指定債務(wù)人向其指定的第三人履行。例如，甲向乙定購一批機(jī)器，甲指定乙把這批機(jī)器交付給丙廠，丙廠接受這批機(jī)器，就是第三人接受履行。2履行標(biāo)的履行標(biāo)的，是指債務(wù)人應(yīng)為的特定行為，即給付。它因合同關(guān)系的不同而有別，主要包括交付財(cái)物、移轉(zhuǎn)權(quán)利、提供勞務(wù)、完成工作等。當(dāng)事人應(yīng)按合同約定的履行標(biāo)的適當(dāng)履行。合同對質(zhì)量沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果仍不能確定，按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。合同

49、對價(jià)款或者報(bào)酬沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果仍不能確定，按照訂立合同時履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時，按照交付時的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時，按照原價(jià)格執(zhí)行。3履行地點(diǎn)履行地點(diǎn)是指合同一方履行義務(wù)和另一方接受履行的地方。履行地點(diǎn)明確的，應(yīng)按地點(diǎn)履行，履行地點(diǎn)約定不明的，給付貨幣的，在接受貨幣

50、一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。4履行期限當(dāng)事人對于履行期限沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時問。5履行方式履行方式是合同一方履行義務(wù)的方法。如合同內(nèi)容中的交付方法、運(yùn)輸方式、價(jià)款或報(bào)酬支付方式，都屬于履行方式的內(nèi)容。履行方式由合同雙方在法律允許的情況下約定；對履行方式約定不 明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 6履行費(fèi)用 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)依當(dāng)事人約定，沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不

51、能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。(四)雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)，是在符合法定條件時，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)，是合同效力的體現(xiàn)。抗辯權(quán)的行使，只是在一定的時期內(nèi)中止履行合同，并不消滅合同的履行效力。抗辯權(quán)并不消滅債權(quán)本身，產(chǎn)生抗辯權(quán)的原因消失后，債務(wù)人仍應(yīng)履行其所負(fù)債務(wù)?？梢姡p務(wù)合同中的抗辯權(quán)為一時的抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán)。這類抗辯權(quán)包括同時履行抗辯權(quán)、順序履行抗辯權(quán)及不安抗辯權(quán)三種。1同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人沒有先后履行順序，

52、一方在對方履行之前或?qū)Ψ铰男袀鶆?wù)不符合約定時，拒絕其相應(yīng)履行要求的權(quán)利。同時履行抗辯權(quán)存在的基礎(chǔ)在于雙務(wù)合同的牽連性。該權(quán)利的行使條件為：(1)當(dāng)事人在同一雙務(wù)合同關(guān)系中互負(fù)債務(wù)； (2)雙方互負(fù)的債務(wù)同時屆清償期；(3)對方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定； (4)對方的對待給付能夠完全履行。2順序履行抗辯權(quán)順序履行抗辯權(quán)，也稱先履行抗辯權(quán)，是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務(wù)合同中，后履行一方當(dāng)事人在應(yīng)先履行一方當(dāng)事人未為履行債務(wù)之前，可以拒絕應(yīng)先履行一方當(dāng)事人履行請求的權(quán)利。其適用條件如下：(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)。 (2)債務(wù)的履行有先后順序。(3)應(yīng)先履行的一方當(dāng)事人未履行或者履行債

53、務(wù)不符合約定。 (4)應(yīng)先履行的債務(wù)有履行的可能。3不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，有先履行義務(wù)的一方有證據(jù)證明后給付義務(wù)人經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)履行，或者喪失商業(yè)信用，以及其他喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況時，可中止自己的履行，并要求對方提供擔(dān)保。后給付義務(wù)人在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行債務(wù)的能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，先給付義務(wù)人可以解除合同。 六、合同的解除合同解除，是指合同成立以后，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅的一種行為。合同解除有法定解除和約定解除兩種。二者的條件不相同。(一)合同解除的條件1約定解除。分

54、為協(xié)議解除和約定解除權(quán)的解除。協(xié)議解除，是指合同成立以后，履行之前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)商解除合同，使合同的效力消滅的行為。協(xié)議解除實(shí)際上是以一個新合同來代替原來訂立的合同。約定解除權(quán)的解除，是指當(dāng)事人雙方在合同中約定一方解除合同的條件，當(dāng)條件成就時，一方通過行使合同解除權(quán)，使合同關(guān)系歸于消滅。我國合同法規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。2法定解除法定解除的條件包括：因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人雙方均可解除合同；預(yù)期違約。在合同履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，對方當(dāng)事人可以解除合同；當(dāng)事人一方遲延

55、履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，對方可以解除合同；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，對方可不經(jīng)催告解除合同；法律規(guī)定的其他情形。(二)合同解除權(quán)的行使和效力 1合同解除權(quán)的行使首先，行使解除權(quán)的一方當(dāng)事人應(yīng)有明確的意思表示，明確通知對方解除合同。法規(guī)有其他要求的按其規(guī)定。如煤炭購運(yùn)銷合同實(shí)施辦法第11條規(guī)定：“煤炭購運(yùn)銷一方解除合同，必須在煤炭月度運(yùn)輸計(jì)劃編制前45天提出，經(jīng)其他兩方同意并辦理解除手續(xù)后，合同方可解除。月度運(yùn)輸計(jì)劃編制后，任何一方均不得提出解除合同?！碧崆?5天即規(guī)定條件。其次，相對人對解除不同意的，可向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出。 2合同

56、解除權(quán)行使的效力合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同因解除而導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。七、合同的保全(一)合同保全的概念與特征合同的保全是指當(dāng)合同債務(wù)人與第三人的行為危及到債權(quán)人利益時，法律即允許債權(quán)人對債務(wù)人與第三人的行為行使代位權(quán)或撤銷權(quán)，以排除對其債權(quán)的危害的法律制度。其特點(diǎn)主要在于： (1)合同保全是債的對外效力的體現(xiàn)。(2)合同保全的基本方法主要有兩種，即確認(rèn)債權(quán)人享有代位權(quán)與撤銷權(quán)。 (3)合同保全主要發(fā)生在合同有效成立期間。(4)合同保全旨在保障合同債權(quán)人

57、的權(quán)利實(shí)現(xiàn)。 (二)合同保全的方式1債權(quán)人的代位權(quán)的概念、成立條件、行使和效力 (1)債權(quán)人的代位權(quán)的概念債權(quán)人的代位權(quán)，是指債權(quán)人為了保全其債權(quán)，而以自己的名義代債務(wù)人行使對第三人權(quán)利的權(quán)利。債的關(guān)系成立后，如果債務(wù)人怠于行使對第三人的權(quán)利，使自己本應(yīng)增加的財(cái)產(chǎn)沒有增加，從而危害債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，法律即允許債權(quán)人代為行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利，使債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)得以增加，以此確保債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。(2)債權(quán)人的代位權(quán)的成立條件其一，須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。指債務(wù)人對于應(yīng)行使的權(quán)利，能行使而不行使。其不行使的原因如何及債務(wù)人主觀上有無過錯在所不問。債務(wù)人已行使權(quán)利，雖其行使方法不當(dāng)或其結(jié)果并非有利，債權(quán)人也不得再行使代位權(quán)。不適于代位行使的權(quán)利，債權(quán)人也不得行使代位權(quán)。其二，債權(quán)人須有保全債權(quán)的必要。法律創(chuàng)設(shè)代位權(quán)制度的唯一目的，就是為了保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。當(dāng)債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)有受侵害、得不到保障的危險(xiǎn)時，即可依法行使代位權(quán)。其三，須債權(quán)已屆履行期。履行期屆至前的債權(quán)，有無不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)，尚難預(yù)料，故債權(quán)人只能在債權(quán)已屆履行期時，才能行使代位權(quán)。(3)債權(quán)人的代位權(quán)的行使債權(quán)人應(yīng)以自己的名義行使代位權(quán)，且須盡善良管理人的注意。違反注意義務(wù)給債務(wù)人造成損失的，應(yīng)予以賠償。代位權(quán)行使的范圍，以保全債權(quán)