常見易引起造價糾紛的問題

1、合同常見易引起造價糾紛的問題合同存在的缺陷和漏洞施工合同是承發(fā)包雙方解決糾紛最基本的依據，它是承發(fā)包雙方權利義務的集中體現(xiàn)。 但是，這種作為依據的合同本身卻可能存在許多缺陷和漏洞。主要有以下幾種表現(xiàn)方式： 1.沒有訂立書面的施工合同，僅有口頭合同這種沒有訂立書面的施工合同情況的原因是承發(fā)包雙方主要負責人之間比較熟識，都相信對方的人格和誠信導致的。如果雙方主要負責人人事關系發(fā)生變動，或雙方主要負責人之間的關系發(fā)生變化則糾紛不可避免。 2.書面合同內容過于簡單訂立這種施工合同情況的原因是承發(fā)包雙方之間對合同的重視程度不夠，在訂立施工合同時根本就沒有想過要發(fā)生了糾紛怎么辦，甚至于在訂立施工合同時根本

2、就未曽想過依此作為解決糾紛的依據。因此，一旦發(fā)生糾紛，承發(fā)包雙方之間訂立的內容過于簡單的書面施工合同則成了一張“廢紙”。 3.書面合同內容前后不一施工合同的各個條款之間，不同的協(xié)議之間以及圖紙與施工技術規(guī)范之間甚至出現(xiàn)自相矛盾的地方。產生糾紛后，雙方都會引用對自己有利的條款來解釋合同，這種情況直接導致產生糾紛后受理法院不知依據哪一條款內容解決糾紛的尷尬局面。 案例1 某工程，雙方在施工合同中約定工程價款為“閉口價”一次包死，然而又在竣工結算條款中約定“經審計部門審計后支付工程款”。出現(xiàn)這種情況的原因是由于建設工程涉及的專業(yè)分工及范圍太廣，訂立施工合同相關人員主觀認識和客觀能力參差不齊造成的。另

3、外，工程建設和法律都是專業(yè)性很強的學科，而現(xiàn)實中同時具備這兩種知識的專業(yè)人才太少，往往是“懂技術的不懂法律，懂法律的不懂技術”。這樣，熟悉工程實踐的專業(yè)人員不具備訂立合同的法律素質，只能聘請律師來負責合同的起草、審查與訂立，而熟悉法律知識的律師不懂得工程建設的實際情況，只能將自己的民法學基礎理論生搬硬套到施工合同中來，這樣的合同很容易導致與現(xiàn)實情形的脫節(jié)，從而引發(fā)工程價款糾紛。4.合同內容不完全 一份施工合同內容，無論規(guī)定得多么詳盡，仍然無法窮盡實際施工過程中可能遇到的所有問題，如材料價格大幅度漲跌、設計變更、工程量與施工圖不符，等等。一般來講，如果現(xiàn)實中發(fā)生合同未規(guī)定的問題， 承發(fā)包雙方之間

4、應當本著公平誠實的態(tài)度進行協(xié)商、 各自讓步，以便于合同順利履行。但是，出于對已方利益的考慮，如果雙方各自讓步程度不足以達成協(xié)議，甚至一方或雙方拒絕讓步，則很難達成共識，則糾紛不可避免。 5、原則不明 計價原則即為對工程造價有影響的一些合同規(guī)定或原則性規(guī)定。如果對計價原則不作出明確的規(guī)定，勢必會造成雙方不同的理解，從而引起造價糾紛。6、同文字表述不清 一字之差、一詞之差、一句之差引發(fā)的糾紛自愛生活中很多。在工程造價領域中，因一字之差導致雙方產生不同的理解， 繼而造成造價糾紛的實例也時有發(fā)生， 下面通過一些實例來說明這個問題的重要性，以期引起大家注意。 實例2 某工程的施工合同，由于甲方簽訂合同時

5、疏忽，土方外運費單價包干 40元m3，按甲方的本意是指此價除不含稅外，已含直接費、間接費、利潤，但后面未明確注明“稅前計取”四字。乙方編報工程量結算時，按單價 40 元m3進入直接費，又計取了間接費、利潤、稅金后，其單價實際變?yōu)?67.41 元m3。結算單價高出了包干單價 27.41 元m3。以該工程發(fā)生 2 萬 m3土方量計算，則甲方需多支付 54.82 萬元。 分析：甲方對合同簽約持慎重認真的態(tài)度，但因受專業(yè)限制等綜合因素，某些甲方對施工合同的合理性缺乏深刻的理解，常?！罢`”簽合同條款而招致?lián)p失。 案例3 某施工合同注明技術措施費為零，乙方即將屬于技術措施費的內容和費用，以簽證的形式正式申

6、報，甲方且同意受理。某造價中介機構分別向甲方和乙方了解，得知該“技術措施費為零”性質屬于乙方承諾優(yōu)惠。造價工程師及時撰寫了合理化建議，向甲方說明此類問題的嚴重性，同時提出彌補的方法和步驟。甲方高度重視，并立即按造價咨詢所示方法，先發(fā)函至乙方補充注明技術措施費是報價優(yōu)惠后為零的真實情況。然后，由造價工程師組織甲方和乙方會商，以紀要形式明確該合同“技術措施費為零”的定義，徹底消除了索賠的隱患，僅此項甲方就節(jié)約了數十萬元費用。 分析：從字面理解“技術措施費為零” ，即合同總價中無技術措施費。實際有兩層含義：一是施工方報價（中標價）中，已將原技術措施費若干元，經優(yōu)惠后降至為零，說明合同總價中盡管形式上

7、未有技術措施費的數額， 但實際內涵已包含了技術措施費； 二是乙方報價時確實未考慮開辦費， 即合同總價中形式和內涵均未包含技術措施費。 由于 “技術措施費為零”是個不確定因素，屬于日后索賠的伏筆。7、 黑白合同（陰陽合同）施工合同簽訂后，雙方以補充協(xié)議的方式對中標的合同價款進行調整，如果當時雙方都認為補充協(xié)議確未違反雙方的真實意思表示， 而過后承包人又以補充協(xié)議違反 中華人民共和國招標投標法為由，要求認定補充協(xié)議無效，這時如何確定合同價款？ 中華人民共和國招標投標法第四十六條第一款規(guī)定“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日其 30 日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。 招標人和中

8、標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議” 。但在實踐中，甲乙雙方為規(guī)避這些法律規(guī)定及其行政管理，就在合同的變更和文本本身內容上達擦邊球，于是出現(xiàn)了表現(xiàn)各異、形式眾多的黑白合同。有的招投標，中標前后各訂立一份合同， 表面上符合招投標規(guī)定的一份合同給主管部門備案， 私下訂立的一份合同才是真正履行的合同。 有的甚至在招投標的投標前、 中標時、 中標后訂立三份黑白合同，其目的仍是規(guī)避法律規(guī)定和行政監(jiān)管。 中華人民共和國合同法規(guī)定已經訂立的合同在履約中可以變更，合同條款的變更是指是一份新的協(xié)議。但中華人民共和國招標投標法卻規(guī)定中標后甲乙雙方不得再行訂立背離中標的實質性內容的協(xié)議。 因此， 變更協(xié)議

9、和背離中標實質性內容的合同或條款的界限成為甲乙雙方對黑白合同各執(zhí)一詞的法律依據。 黑白合同在司法實踐中造成了疑難復雜情況， 給建設工程價款糾紛案件審判帶來了久拖不決的負面效果。8、爛尾工程”引發(fā)的糾紛 建筑企業(yè)被拖欠的工程款，有一部分是因為建設項目停建、緩建所造成的。因建設資金或其他問題，使在建項目難以為繼而造成建設項目的停建、緩建，即“爛尾工程” 。有的項目一停數年，合同約定的竣工期限也早已超過，建筑企業(yè)長期無法收回被拖欠的工程款。毋庸諱言，這種“爛尾工程”為數不少，也相應造成了大量的工程款拖欠；或者說“爛尾工程”問題不采取措施予以解決，則拖欠工程款的問題也就難以解決。招投標常見易引起造價糾

10、紛的問題1、強制招標項目未招標引起的糾紛 強制招標，是指法律規(guī)定的某些類型的項目，達到一定的數額規(guī)模的，必須通過招標進行，否則建設單位要承擔法律責任?；谖覈膰楹褪袌霈F(xiàn)狀，法律強制招標范圍的重點是工程建設項目，而且是項目管理的全過程，包括勘察、設計、施工、監(jiān)理、設備材料等貨物采購。強制招標的項目明確界定有：項目性質類，即大型基礎設施、公用事業(yè)等關系到社會公共利益、公共安全的項目；資金來源類，包括全部或者部分使用國有資金投資或國家融資的項目，以及使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。強制招標的具體范圍和規(guī)模標準，由國務院發(fā)展計劃部門會同國務院有關部門制定，報國務院批準。 工程建設項目

11、不具備招標條件而進行招標的，雖然投標人中標，但合同無法實際履行，該如何處理呢？一般根據中華人民共和國合同法第 94 條和第 97 條規(guī)定，合同應予以解除。 由于招標人的過錯， 其應賠償投標人參加投標所發(fā)生的實際費用， 包括人工費、 資料費、差旅費等。 如因此是投標人喪失其他承包工程的機會而造成可得利益損失的， 也應予以賠償。 2、非強制招標項目招標引起的糾紛 招標投標從實質上講，就是中華人民共和國合同法中規(guī)定的要約和承諾，屬于司法范疇；但是在社會主義市場經濟條件下，這種要約和承諾涉及第三者即社會的公共利益，因而又帶有公法的性質。為此，在中華人民共和國合同法之外，還需要用中華人民共和國招標投標法

12、來規(guī)范這種特殊的要約和承諾，但中華人民共和國招標投標法又有其適用的范圍。3、中標拒簽合同引起的糾紛 在招投標法律關系中，依我國現(xiàn)行合同法有關規(guī)定，招標公告性質屬要約邀請，投標屬要約，而中標通知書才屬承諾。 中華人民共和國招標投標法中規(guī)定，在中標通知書發(fā)出之日起 30 日內， 應按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。 中華人民共和國合同法同時規(guī)定：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽訂或蓋章時合同成立?？梢?，中標時，合同尚未成立。在中標后，招標人或投標人拒絕簽訂施工合同的責任在法理上應歸為締約過失責任。 締約過失責任是違反合同義務而造成對方信賴利益的損失而應承擔的責任。它僅限于賠

13、償責任，而且賠償范圍僅為信賴利益的損失（違約責任通常為實際損失和預期利益損失） 。 4、設計文件錯誤引起的糾紛 設計文件錯誤引起的糾紛主要表現(xiàn)在： 建筑與結構互相矛盾， 分項工程的施工方法與現(xiàn)行規(guī)范矛盾，標底、標函編制人員憑著自己的理解進行工程量計算，最后導致計算結果不統(tǒng)一， 項目實施過程中必然會發(fā)生設計變更， 以任何一方的工程量作為變更價款的依據都顯得不盡合理，等等。 實踐中，如果圖紙中有表達錯誤、表達不一致等問題時，可對問題進行記錄或咨詢，并暫按認為較“正確”的某做法進行工程量計算，也可作為遺留問題，待得到正確做法后再計算。 5、招標文件不嚴密引起的糾紛 在招標過程中， 招標文件是招標工作

14、的總綱， 招標投標活動的一切內容均在招標文件確定的范圍內進行。招標文件不僅僅對工程招標過程有約束力，而且招投標工程結束后，對招標單位和中標單位也同樣有約束力。 招標文件的內容和條款也是中標后承包雙方簽訂工程合同條件的一部分，招標文件的寫法和內容必須符合有關法律和法規(guī)條款。因此，一份全面、規(guī)范的招標文件， 將避免日后建設單位和施工企業(yè)在施工過程和結算過程中出現(xiàn)不必要的爭議。 招標文件引起的糾紛主要表現(xiàn)在發(fā)包范圍表述不明、 甲供材料及特種材料如何處理規(guī)定不清晰。工程實施過程中，業(yè)主對這些部位進行了調整，確定此類變更價款需要調整原招標內容，此時，發(fā)現(xiàn)有不同的工作內容、不同的材料價格，而且有時出入較大

15、，從而引發(fā)了糾紛。 作為招標人，招標文件的審查主要有對進度款付款辦法、 工程安全部分、 計價取費依據、結算辦法、合同主要條款、竣工驗收后保修工作的措施和承諾以及違約責任等等。通過審查招標文件，及時發(fā)現(xiàn)錯誤。案例1 某工程進行招投標工作時，由于業(yè)主沒有對招標文件進行認真審查，在結算時發(fā)現(xiàn)，招標文件當時規(guī)定余泥外運按 15km 計算，沒有規(guī)定不能按實際發(fā)生距離調整，所以施工方按有關部門出示的余泥排放點標明的距離竟然有 32km，遠遠超過招標文件的規(guī)定，由于業(yè)主方沒有認真審核，所以被施工方鉆了空子，造成招標人一定的損失。 分析：根據經驗，一定要在招標文件中加上這樣一句話： “工程結算時，工程量按實結

16、算，投標單價不做調整，余泥外運由施工方自報單價，結算不做調整” ，方可避免業(yè)主類似的損失。 6、招投標文件與合同不一致引起的糾紛 招標文件作為整個招投標過程乃至于工程項目實施全過程的綱領性文件， 既是投標人編制投標文件和參加投標的依據，也是評標定標的依據，同時還是簽訂合同所遵循的依據。一般情況下，投標人只能根據招標文件中的各項規(guī)定和要求，編寫投標文件。因此，編制出嚴謹、科學、完整，具有針對性、合理保護性的招標文件對避免日后的結算糾紛具有相當重要的作用。中標通知書是招標人通知投標人中標的書面憑證。中標人確定后，招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書，并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。從法律意義上

17、講，招標人發(fā)出的招標公告或投標邀請書屬于要約邀請， 吸引法人或其他組織向其投標；投標人投標屬于要約，是希望與招標人訂立合同的意思標示；招標人發(fā)出中標通知書屬于承諾，是同意投標人的投標條件并與之成立合同的意思表示。承諾生效時合同成立，中華人民共和國合同法對承諾生效采用到達主義，而中華人民共和國招標投標法采用發(fā)信主義，故中標通知書發(fā)出后承諾生效。 案例 2 某工程， 補充合同的簽訂沒有考慮投標報價時采用的計價依據及其有關標準和規(guī)則，規(guī)定的計價規(guī)則與中標報價口徑不相符合，為后續(xù)的造價調整留下了缺口案例3 某工程，補充的招標文件（招標答疑）規(guī)定了部分內容暫不列入報價，但沒有再補充規(guī)定該部分項目的結算口

18、徑，因此可以理解成該“暫不列入的部分”計價口徑應根據招標文件中對設計變更內容的計價口徑，即按中標單位中標率計算。 而工程后來增加的補充合同規(guī)定未列入造價及有關投標內容中的設計變更 “按投標費率計算，管理費及部分利潤下浮 17%” 。但報價時是按建筑的總額比例下浮而不是按管理費用及利潤下浮 17%。 7、黑白合同（陰陽合同）引起的糾紛中華人民共和國招標投標法第四十六條規(guī)定：“招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議” 。但在中標后，為了獲取不正當的利益，雙方經常另行簽訂一份或數份與備案合同實質內容（包括價款、質量和工期）不一致的合同。按照招投標文件訂立并且經過備案的合同被成為“白合

19、同” ；另行訂立的背離合同實質性內容的其他合同被成為“黑合同” 。出現(xiàn)“黑白合同時”，“黑合同”得以履行，“白合同”卻束之高閣。在工程價款結算糾紛案件中，一方當事人主張按照“黑合同”結算，對方當事人則主張按照“白合同”結算，究竟應當按照哪一份合同結算呢？ 依據中華人民共和國招標投標法第四十七條規(guī)定：“依法必須進行招標的項目，招標人應當自確定中標人之日起 15 日內，向有關行政監(jiān)督部門提交招標投標情況的書面報告。” 工程建設項目施工招標投標辦法第六十五條將施工項目的書面報告具體化。依據關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十一條規(guī)定： “當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工

20、合同與經備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據”?！昂诤贤笨赡苁钱斒氯苏鎸嵰馑紭耸荆菫槭裁床荒茏鳛榻Y算依據呢？這是因為： 備案是建設行政主管部門對招投標采取的行政管理措施，法律規(guī)定中標合同的變更必須經過法定備案程序，“黑合同”的實質性內容背離“白合同”且未進行備案，違反了中華人民共和國招標投標法的強制性規(guī)定，不產生變更“白合同”的法律效力。 但是在合同履行過程中，經常發(fā)生合同變更的情況，這就涉及“黑白合同”與合同變更的界限問題。為避免“黑白合同” ，當事人變更合同價款、質量和工期等實質性內容時，要及時招標投標辦公室辦理備案手續(xù)，以免發(fā)生爭議。 8、招

21、標文件計價條款自相矛盾引起的糾紛 實踐中， 常常發(fā)生招標文件的編制沒有完整考慮工程造價計價規(guī)則及可能沒有專業(yè)人員的參與，造成計價概念的混亂。 、對當地造價計價規(guī)則不熟悉，因有關條款造成了業(yè)主的損失。案例4某招標文件規(guī)定材料按造價信息計價，又規(guī)定施工單位用水電按預算價結付。投標單位按市場價格計算了水電市場價差，卻按預算價結付，實際造成了投標單位多算少還，造成業(yè)主將少收回施工用水電費 10 多萬元。 分析：業(yè)務概念不明確，文件條款自相矛盾。 案例5招標文件規(guī)定了投標企業(yè)可結合市場情況和企業(yè)自身實力，自行確定優(yōu)惠浮動幅度，確定投標總報價，并采用“固定價格、一次性包干”的合同類型，但又在相應條款規(guī)定“材料及人工價格按省、市造價管理部門發(fā)布的價格或指數及諸方法調整合同價格” 。 分析：招標文件如果僅僅機械地使用示范文本、通用格式，而對其中的有關條款不經造價業(yè)務人員參與共同來制訂， 就會因招標文件的編制質量問題， 給招標工程的造價調整留下一定缺口，給業(yè)主投資增加了難度。 招標文件規(guī)定了不符合政策規(guī)定的取費標準， 從而導致施工利潤低微，承包單位要求調整不合理的規(guī)定。 有時業(yè)主出于種種原因，在招標文件中明確規(guī)定了不計取政策規(guī)定允許計取的風險費、包干費等各項費用。 施工過程中遇到材料價格猛漲等特殊原因， 承包單位要