打擊非法行醫(yī)應(yīng)注意的幾個問題探討

1、由于監(jiān)管不力，一些地區(qū)社會醫(yī)療機構(gòu)遍地開花且魚龍混雜，非法行醫(yī)者乘虛而入。這些非法行醫(yī)者絕大多數(shù)不具備或沒有領(lǐng)取醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證，甚至沒有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，但他們卻在城鄉(xiāng)結(jié)合部租間民房，掛塊白布，擺點藥品，就對外“開診大吉”。這些“醫(yī)師”以搞接生、人流、取環(huán)的居多，并大量使用假藥、劣藥，且有亂收費行為，常常造成醫(yī)療事故，嚴(yán)重擾亂醫(yī)療秩序，危害市民身體健康。近年來，衛(wèi)生行政部門雖然多次對非法行醫(yī)活動進行專項治理和打擊，取締了一大批非法行醫(yī)的診所和游醫(yī)，但非法行醫(yī)現(xiàn)象仍大量存在，非法行醫(yī)需要長效管理。筆者結(jié)合自己工作的實踐和體會，談?wù)勑姓?zhí)法中打擊非法行醫(yī)應(yīng)注意的問題。1無證行醫(yī)和非法行醫(yī)的概念無證

2、行醫(yī)是指醫(yī)療機構(gòu)和衛(wèi)技人員未經(jīng)有關(guān)的衛(wèi)生許可，沒有取得必需的許可證照、證件就從事醫(yī)療活動。就人員具體是指醫(yī)師無醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書、護士無中華人民共和國護士執(zhí)業(yè)證書、外國醫(yī)師來華行醫(yī)無外國醫(yī)師短期行醫(yī)許可證，鄉(xiāng)村醫(yī)生無鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格證書，衛(wèi)技人員從事婚前醫(yī)學(xué)檢查、遺傳病診斷、產(chǎn)前診斷、結(jié)扎手術(shù)和終止妊娠手術(shù)無母嬰保健技術(shù)考核合格證書，從事家庭接生的人員無家庭接生員技術(shù)合格證書。就醫(yī)療機構(gòu)是指無醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證，從事婚前醫(yī)學(xué)檢查、遺傳病診斷、產(chǎn)前診斷、結(jié)扎手術(shù)和終止妊娠手術(shù)和家庭接生以及出具母嬰保健法規(guī)定的婚前醫(yī)學(xué)檢查證明、新生兒出生醫(yī)學(xué)證明和醫(yī)學(xué)技術(shù)鑒定證明的無母嬰保健技術(shù)服務(wù)執(zhí)業(yè)許可證。非法行醫(yī)

3、是指不合法地從事醫(yī)療活動，具體是指違反中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法（以下簡稱醫(yī)師法）、中華人民共和國母嬰保健法、醫(yī)療機構(gòu)管理條例 （ 以下簡稱條例 ） 等有關(guān)衛(wèi)生法律法規(guī)的行為。因此，筆者認(rèn)為無證行醫(yī)屬于非法行醫(yī)的范疇，應(yīng)該是非法行醫(yī)的一部分。打擊非法行醫(yī)重點是取締無證行醫(yī)。2取締無證行醫(yī)最關(guān)鍵的是診療行為的取證。根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細(xì)則 （ 以下簡稱細(xì)則 ） 第八十八條的解釋：診療活動是指通過各種檢查，使用藥物、器械及手術(shù)等方法，對疾病作出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復(fù)健康的活動。因此，診療行為可以分成醫(yī)療檢查、診斷和治療行為三個方面。判斷是否有診斷行為

4、的比較明確的證據(jù)應(yīng)該是書寫病歷，進行診斷，出具處方，使用藥物及手術(shù)等方法醫(yī)療檢查和治療行為比較明確，使用醫(yī)療器械進行醫(yī)療檢查則存在爭議。常見問題是使用聽診器、血壓計是否是醫(yī)療行為，使用XX測試儀測試缺鈣或者貧血是否是醫(yī)療行為等。我國衛(wèi)生部尚沒有對此作出行政解釋。而國外，比如日本厚生省就解釋使用血壓計是醫(yī)療行為。3如何開展打擊非法行醫(yī)的監(jiān)督檢查根據(jù)條例，非法行醫(yī)主要應(yīng)包括下列 6 個方面：1） 未取得醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證擅自執(zhí)業(yè)的。2） 逾期不校驗醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證仍從事診療活動的，或者拒不校驗的。3） 出賣、轉(zhuǎn)讓、出借醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的。4） 診療活動超出登記范圍的。5） 使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從

5、事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作的。6） 出具虛假證明文件的。根據(jù)醫(yī)師法，非法行醫(yī)應(yīng)包括下列 2 個方面：1) 未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)。2) 或者非醫(yī)師行醫(yī)的。根據(jù)母嬰保健法未取得國家頒發(fā)的有關(guān)合格證書的，有下列行為之一：( 一) 從事婚前醫(yī)學(xué)檢查、遺傳病診斷、產(chǎn)前診斷或者醫(yī)學(xué)技術(shù)鑒定的；( 二 ) 施行終止妊娠手術(shù)的；( 三) 出具母嬰保健法規(guī)定的有關(guān)醫(yī)學(xué)證明的?；蛘叱鼍哂嘘P(guān)虛假醫(yī)學(xué)證明或者進行胎兒性別鑒定的。根據(jù)以上非法行醫(yī)的主要表現(xiàn)形式，查處非法行醫(yī)的執(zhí)法監(jiān)督檢查一般應(yīng)包括下列幾個方面：檢查醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證：檢查法人名稱是否已經(jīng)更換、核對診療科目是否 與診療行為一致、是否有逾期不校驗、以及出賣

6、、轉(zhuǎn)讓、出借醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的行為。執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格或者使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作的認(rèn)定：應(yīng)檢 查身份證、學(xué)歷證書、醫(yī)學(xué)專業(yè)技術(shù)職稱證書、執(zhí)業(yè)醫(yī)師或者執(zhí)業(yè)護士資格證書和注冊證書，檢查注冊證書中的執(zhí)業(yè)地點、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍。對醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)療機構(gòu)負(fù)責(zé)人尚需要核查是否由下列情況:1) 不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的單位；2) 正在服刑或者不具有完全民事行為能力的個人；3) 醫(yī)療機構(gòu)在職、因病退職或者停薪留職的醫(yī)務(wù)人員；4) 發(fā)生二級以上醫(yī)療事故未滿五年的醫(yī)務(wù)人員；5) 因違反有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章，已被吊銷執(zhí)業(yè)證書的醫(yī)務(wù)人員；6) 被吊銷醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證的醫(yī)療機構(gòu)法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；7)

7、省、自治區(qū)、直轄市政府衛(wèi)生行政部門規(guī)定的其他情形。醫(yī)療技術(shù)主要檢查:1) 從事婚前醫(yī)學(xué)檢查、遺傳病診斷、產(chǎn)前診斷或者醫(yī)學(xué)技術(shù)鑒定的；2) 施行終止妊娠手術(shù)的；3) 未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開展人類輔助生殖技術(shù)。4監(jiān)督檢查時應(yīng)注意的幾個問題：學(xué)術(shù)的生命就在于不斷地反思和超越。自從行政法學(xué)在當(dāng)代中國肇始，對創(chuàng)新的追求就從未間斷。最近提出的“新行政法學(xué)”口號，是這種持續(xù)的學(xué)術(shù)努力的一部分，具有相當(dāng)?shù)募钜饬x。然而，在我們提倡“新行政法學(xué)”時，需要解決的一個基本問題是，什么是“舊行政法學(xué)本篇論文由網(wǎng)友投稿，讀書人只給大家提供一個交流平臺，請大家參考，如有版權(quán)問題請聯(lián)系我們盡快處理。二立法法學(xué)的盛行雖然“詮釋法學(xué)”

8、是中國學(xué)者耳熟能詳?shù)母拍睿坪鯊奈粗髟走^中國當(dāng)代 的行政法學(xué)。一部分原因是，中國行政法制建設(shè)處在起步階段時，立法嚴(yán)重缺 漏導(dǎo)致“無法可釋”；更重要的原因是，已有的法律往往得不到嚴(yán)格執(zhí)行(包 括在訴訟過程)，執(zhí)法的隨意導(dǎo)致精致的詮釋、理性的論辯無用武之地。與詮 釋法學(xué)的貧弱形成對照的是立法法學(xué)的盛行。中國當(dāng)代的行政法學(xué)歷程，很大程度上是一段學(xué)者推動和參與行政立法的過程。早在 1984 年，行政法學(xué)者參與了國家機關(guān)工作人員法的起草。 此后，隨著行政立法研究組的成立和行政基本法（后改為行政訴訟法）的起草，行政法學(xué)者大規(guī)模地參與到行政立法中。隨著行政組織法（行政機關(guān)和公務(wù)員）、行政行為法（行政處罰

9、、行政許可、行政強制等）、行政救濟法（行政復(fù)議、行政訴訟和國家賠償）三分法的確立，行政法律體系的框架漸漸明確，與之相應(yīng)的立法目標(biāo)呼之而出。行政復(fù)議條例、國家賠償法、行政處罰法、行政復(fù)議法、立法法、行政許可法，成為行政法學(xué)的一塊塊記功碑。在完成前述法律的起草后，行政法學(xué)界把目光投注到迄今最為宏大、可能也最艱難的立法行政程序法上。作為一種行政法法學(xué)研究范式的立法法學(xué)，在它的初創(chuàng)時期就已顯示端倪。在近 20 年的時間里，立法法學(xué)主宰了行政法學(xué)研究。那些擬議中的立法是學(xué)界領(lǐng)袖們揮手指向的攻克目標(biāo)。對眾多的學(xué)者來說，它們成為預(yù)先設(shè)定的研究重點，甚至成為行政法學(xué)研究的全部天地。它們吸引了行政法學(xué)界巨大的智

10、力和精力投資。每一部法律的制定，都伴隨著相當(dāng)數(shù)量的研究。在這些著作中，應(yīng)松年教授主編的行政行為法，預(yù)示和影響了我國的立法模式，成為立法法學(xué)的一個重要代表。在碩士、博士學(xué)位論文中，立法法學(xué)也留下清楚的痕跡。例如， 1993年，中國大陸最早的一批行政法學(xué)博士（北京大學(xué)的袁曙宏、中國政法大學(xué)的馬懷德、中國人民大學(xué)的馮軍），撰寫的博士學(xué)問論文行政處罰的創(chuàng)設(shè)、實施和救濟、國家賠償制度研究、國家公務(wù)員考選制度研究，共同的特征就是探討某一方面的制度建設(shè)。大體上，都可以歸為立法法學(xué)。立法法學(xué)的特點是“無法立法，有法修法”。一般過程為：呼吁制定某個法律，討論、研究立法中的政策性問題，法律出臺后發(fā)表注釋，提出修改

11、、完善的方案，冀望再次立法，開始一個新的過程。對立法的聚焦顯示了行政法學(xué)界一個普遍的預(yù)設(shè)：中國法律的現(xiàn)代化必須見諸立法的進步。一個學(xué)術(shù)主張本是為立法而提出，它的意義也必須落實到立法中去。例如，大多數(shù)學(xué)者提出行政法原則，他們的最終旨向仍是這個原則將來能夠?qū)戇M法條。一部法律的立與不立、一個觀點的采與不采，自然成為衡量學(xué)術(shù)成就的一個重要指標(biāo)。雖然在提出制定某個法律時，論證者可能也會引用權(quán)威的講話、流行的政治口號，但立法法學(xué)不滿足于模糊的、口號式的政治話語，而試圖通過立法建構(gòu)具體的法律制度。在這一意義上，立法法學(xué)是對傳統(tǒng)政法法學(xué)的超越。論證方式上，通常會從立法的必要性開始，外國經(jīng)驗，模式選擇，直到具體

12、方案。大量的文章論文用于討論關(guān)于“某某法”制定過程中的“若干問題”。它們似乎顧不上耐心細(xì)致的實證研究，也不屑于宏大抽象的理論思辨。在討論和主張某個立法建議，也可能舉出現(xiàn)實中的事例，甚至一些統(tǒng)計數(shù)據(jù)、調(diào)查結(jié)論。在這方面，它接近于實證研究。但整體而言，它所運用的實證研究比較粗糙，缺乏規(guī)范。對外國法的介紹和引用也是立法法學(xué)的一個重要部分。對國外法律的重視，是我國法律界的一個傳統(tǒng)。在行政立法研究組成立后，先后組織翻譯了美國、蘇聯(lián)、日本、瑞士、西德、法國、英國、南斯拉夫等國的 26 部法律或者一些法律的介紹。應(yīng)松年教授主編的外國行政程序法匯編（中國法制出版社1999年）、胡建淼教授主編的中外行政法規(guī)：分

13、解與比較（法律出版社2004年），則是行政程序立法方面一個重要的基礎(chǔ)性工作。中國學(xué)者翻譯外國行政法的著作，迄今已超過20 本；中國學(xué)者還撰寫了多部介紹外國行政法的著作。這些著作在國別、時間和內(nèi)容上具有明顯的特點。它們涉及的國家?guī)缀跬耆抻谟ⅰ⒚?、法、德、日這幾個公認(rèn)的法治發(fā)達(dá)國家。除了少數(shù)例外，中國學(xué)者撰寫和翻譯的外國行政法著作，都是新近的教科書，都力圖介紹相關(guān)國家最新穎、最“先進”的理念和制度。這種狀況不是偶然的。把目光集中于上述法治發(fā)達(dá)國家的最新制度，是我們在立法上“跟國際接軌”、“吸取外國先進經(jīng)驗”的心態(tài)相符合的。也許它還揭示了一個事實：當(dāng)前的行政法學(xué)研究主要服務(wù)于立法的需要。立法法學(xué)在

14、中國的興盛有它的道理。首先，法律歸根到底是一種規(guī)范，法學(xué)歸根到底是一門應(yīng)用學(xué)科，探討合理制度的建構(gòu)是法學(xué)永恒的主題。其次，中國行政法是在法律制度嚴(yán)重匱乏的情況下產(chǎn)生和發(fā)展的，建立法律制度體系是行政法學(xué)的當(dāng)務(wù)之急。第三，通過立法確立法律規(guī)則，是最迅速、有效的途徑。如果沒有這些立法，就很難有法律實踐中的規(guī)則，以及實踐中碰到的種種問題，行政法學(xué)也就是紙上談兵。在此情況下，行政法學(xué)者義不容辭地?fù)?dān)負(fù)起“影子立法者” 的角色，法學(xué)研究也自然而然地以立法為取向。在今后可以預(yù)見的一段時間內(nèi)，立法法學(xué)將繼續(xù)成為行政法的主流。目前行政法律體系的框架基本成型，但法律體系仍然很不完備。依照官方的計劃，我們要到 2010 年左右才能建立比較完備的法律體系。 我們還沒有行政程序法、沒有信息公開法、沒有人權(quán)法，現(xiàn)有的行政訴訟法、國家賠償法等法律也急需修改。中國行政立法的任務(wù)仍然很重，還有一段長路要走。我們也要認(rèn)識到，立法法學(xué)占據(jù)行政法學(xué)主流，是中國法治建構(gòu)特定背景和特定階段的現(xiàn)象。在威權(quán)型的政治體制下，利益團體表達(dá)功能嚴(yán)重不足，立法過程很大程度上是一個包括立法機構(gòu)的專