對(duì)公司的投資款應(yīng)如何認(rèn)定

1、對(duì)公司的投資款應(yīng)如何認(rèn)定?案情介紹20022002 年元月 2525 日、2626 日兩天，原告朱某分別向被告某公司交付兩筆款項(xiàng)， 每筆為 5000050000 元人民幣，被告收款后向原告出具了收據(jù)。收據(jù)均載明所收款系投 資款。同年 7 7 月 2 2 日，原告以借款為由提起訴訟，請求被告予以償還。法院審理 中查明，被告某公司系一家由自然人出資成立的有限公司，注冊資本為500000500000元，營業(yè)期限自 20012001 年 4 4 月 2626 日至 20032003 年 2 2 月 1515 日。從 20022002 年 3 3 月被告公 司提交的工商年檢報(bào)告看，該公司成立以來，既無股

2、東變更登記乂無資本金變更 登記，在公司章程“股東名稱和姓名”條款中也無原告姓名。被告提交的一份 20022002 年元月 2 20 0日的股東會(huì)議記錄，其中雖然有一項(xiàng)涉及“同意朱某某同志加入 股份資金 1010 萬元，每股股金 4.24.2 萬元”的內(nèi)容，但該會(huì)議記錄無原告簽名及意 思表小 0 0案情分析本案的焦點(diǎn)問題在于原告的“投資款”如何定性，到底是股東出資，還是借 款。這兩種不同的定性直接導(dǎo)致了一、二審法院處理方式和結(jié)果的不同。專業(yè)律師認(rèn)為，雖然“投資” 一詞在法律上經(jīng)常與股東出資行為聯(lián)系在一起，但投資不一定就是股份。股東出資即股份是指一定主體向公司投入貨幣、實(shí)物或無形資產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)，使這些

3、財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化成公司資本，投資者作為公司股東，按投入公 司的資本額享受資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利，同時(shí)以其出資額為限 對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。具體到實(shí)際民商事活動(dòng)中，人們對(duì)“投資”概念的理解比較寬泛，因此，同 樣稱之為“投資”的行為，引起的法律后果卻可能不同，其既可產(chǎn)生債權(quán)效力， 亦可產(chǎn)生股權(quán)效力。前者是指，某一主體向某公司提供一筆資金，目的是通過此 投資收取固定回報(bào)，該投資者并不因向公司投資而參與公司經(jīng)營，當(dāng)一定期限屆 滿或一定條件達(dá)到時(shí)，投資者有權(quán)將投入的資金收回。在這種情況下，投資款相 當(dāng)于公司向投資者的借款，投資者由此成為公司的債權(quán)人。 這種投資，對(duì)于投資 者來說，風(fēng)險(xiǎn)較小，無論被投資公司

4、是否贏利，投資者均收取固定利息，并有權(quán) 收回投入的資金。但這種投資方式并不與公司的經(jīng)營狀況掛鉤，當(dāng)公司經(jīng)營狀況良好、贏利較多時(shí)，投資人的收益并不相應(yīng)增多。而產(chǎn)生股權(quán)效力的“投資”,雖與股東出資的概念相同，即都是某一主體向某公司提供一筆資金 （注：產(chǎn)生股權(quán)效力的“投 資”的標(biāo)的物還可以是實(shí)物和無形資產(chǎn)），但其法律后果與產(chǎn)生債權(quán)的“投資” 截然不同。產(chǎn)生股權(quán)的“投資”，其法律后果是投資者向公司投入的資金要轉(zhuǎn)化為公司 的股本，投資者成為公司的股東，并有權(quán)行使股東權(quán)利、參與公司的經(jīng)營決策。這種投資，投資資金的所有權(quán)已發(fā)生了轉(zhuǎn)移，其不再屆于投資者，而是屆于公司， 投資者不能收回投資。在此，投資者所要達(dá)到

5、的目的，就是通過對(duì)公司行使股東 決策權(quán)，使公司贏利，進(jìn)而分配公司的利潤。與借款性質(zhì)的“投資”相比，作為 股東出資的“投資”，其收益受公司經(jīng)營狀況影響較大，公司經(jīng)營好，贏利多， 投資者分配就多，否則投資者可能損失掉全部投資資金。當(dāng)投資關(guān)系發(fā)生糾紛并訴諸法院時(shí)，當(dāng)事人出于維護(hù)自身利益，經(jīng)常會(huì)故意 混淆“投資”的性質(zhì)：當(dāng)公司贏利時(shí)，投資者希望將“投資”理解成股東出資， 以便多獲利；而當(dāng)公司經(jīng)營狀況不佳或虧損時(shí)，投資者當(dāng)然希望給公司提供的是 借款，從而避免股東應(yīng)承受的風(fēng)險(xiǎn)。這種對(duì)“投資”性質(zhì)的投機(jī)性解釋，增大了 法院審理的難度。專業(yè)律師認(rèn)為，在類似投資糾紛案件的審理中，某一主體對(duì)某 公司的“投資”屆于

6、股東出資，還是借款性質(zhì)，應(yīng)主要從以下幾方面考慮。1 1、是否履行法定登記程序投資者對(duì)公司出資，直接引起該公司注冊資本的增加。 按照相關(guān)公司法律規(guī) 定，增加注冊資本是公司的大事， 應(yīng)當(dāng)履行較為嚴(yán)格的表決程序(公司內(nèi)部)及登 記程序(對(duì)外公示)。例如，公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的增資應(yīng)由董事會(huì)制 定增加注冊資本的方案，然后提交股東會(huì)決議，并須經(jīng)代表 2/32/3 以上表決權(quán)的股 東通過。公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定，公司增加注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自增資款繳足之日 起3030 日內(nèi)申請變更登記，并同時(shí)提交具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明。 如果被投資公司履行了上述法定程序，“投資”的性質(zhì)當(dāng)然就一目了然了。但是，

7、 專業(yè)律師希望提出的是，將是否履行相關(guān)法定程序作為判斷 “投資”性質(zhì)的唯一 依據(jù)，不免會(huì)有失偏頗。畢竟在現(xiàn)實(shí)生活中，投資行為并不都操作規(guī)范，常常是 口頭協(xié)商的多，簽署文件的少；事實(shí)行為的多，履行登記程序的少。例如，當(dāng)投資人與公司原有股東達(dá)成“投資”合意時(shí)，公司內(nèi)部可能并未召 開過董事會(huì)或股東會(huì)，但如果代表 2/32/3 以上表決權(quán)的股東已在“投資”合同上簽 字，則基本可以表明公司股東對(duì)接受投資人入股事宜表決通過。況且，履行法定登記手續(xù)并非是投資者成為公司股東的生效要件。公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定，增加注冊資本未按規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理；逾期未辦理的，處 1 1 萬元以上

8、1010 萬元以下的罰款。由此可見，未按規(guī)定辦理登記 手續(xù)，公司承擔(dān)的是行政責(zé)任，并不會(huì)因此導(dǎo)致股東資格的否認(rèn)。因此，從尊重 事實(shí)及公平的原則出發(fā)，有必要進(jìn)一步考察以下兩個(gè)方面。2 2、雙方的意思表小專業(yè)律師認(rèn)為，判定“投資”是何性質(zhì)，投資者與被投資公司相關(guān)人員的意 思表示最為關(guān)鍵。因?yàn)閺母瓷现v，“投資”行為本身就是基于雙方的自由意愿 而形成的，一般在“投資”行為開始前，雙方就會(huì)明確“投資”的形式。雙方意 思表示的方式很多，口頭的商定雖然最直接，亦被廣泛應(yīng)用，但在訴訟過程中， 口頭意思表示由于無法固定，往往不能成其為證據(jù)，故主要核實(shí)的應(yīng)為以下幾個(gè) 方面：(1)(1)書面合同或協(xié)議。合同或協(xié)議

9、是“投資”性質(zhì)最直觀的記錄，因此也是 最重要的證據(jù)。通過審查合同中“投資”雙方權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定，包括投資的形 式、投資人的回報(bào)、投資人是否參與公司經(jīng)營、投資款是否可收回等內(nèi)容，我們 可以探知“投資”雙方的真實(shí)意思表示，從而形成對(duì)“投資”性質(zhì)的綜合判斷。(2)(2)公司內(nèi)部資料。如果當(dāng)事人關(guān)于“投資”事項(xiàng)未簽訂書面合同，或合同 內(nèi)容及其簡單不足以反映“投資”性質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)考察被投資公司的內(nèi)部文件資料， 包括股東會(huì)決議、股東會(huì)議紀(jì)要、董事會(huì)決議、董事會(huì)會(huì)議紀(jì)要、出資證明書等。 這些文件是判定“投資”是否為股東出資的參考依據(jù)，因?yàn)楫?dāng)公司接受新股東出 資時(shí)，內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)層往往會(huì)首先形成意見，并以會(huì)議記錄形式

10、記載下來。有時(shí)，原股東會(huì)邀請即將入股的投資人參加公司會(huì)議，宣布新股東加入，并且新、老股東一起簽署會(huì)議紀(jì)要。如果有這些情況出現(xiàn)，我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)定投資者與 公司的原有股東形成了新的出資協(xié)議，即使他們之間沒有正式簽署任何有關(guān)“投 資”的合同，且公司增加股東及注冊資本的事實(shí)也沒有到工商行政管理部門進(jìn)行 變更登記，只要上述會(huì)議記錄活晰反映了當(dāng)事人關(guān)于出資及接納出資的真實(shí)意思 表示，即可認(rèn)定該“投資”屆于股東出資性質(zhì)。但是,如果公司的內(nèi)部決議或會(huì)議記錄雖然反映了接受新股東的內(nèi)容，卻沒有投資人的簽字，則不宜僅根據(jù)這些內(nèi)部資料內(nèi)容判定 “投資”為股東出資性質(zhì)。 因?yàn)檫@些文件反映的只是公司的單方意思表示， 不能由此

11、判斷投資者的真實(shí)意思 另外，也不能排除公司為了訴訟而單方制造證據(jù)的可能性。故對(duì)于投資人沒有簽字的公司內(nèi)部文件，其證明作用應(yīng)與投資人與公司的合同結(jié)合起來分析，如果二者之間能夠相互印證地說明投資者系向公司出資，則可將“投資”認(rèn)定為股東出資的性質(zhì)，否則，只能界定為借款性質(zhì)。(3)(3) 投資款的交接款憑證。在某些情況下，當(dāng)事人沒有投資合同或其他書面 文件證明“投資”性質(zhì)時(shí)，投資款的交接憑證可能成為關(guān)鍵性的證據(jù)。譬如：在 投資款收據(jù)中寫明，“收到 XXXXXX 投資入股資金 XXXX 元”，即基本可以認(rèn)定為股東 出資性質(zhì)。3 3、投資人是否行使股東權(quán)利如果上述書面證據(jù)或不存在，或不足以證明“投資”的性

12、質(zhì)，不妨進(jìn)一步考 察投資人向公司交付資金后，與公司的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。如果投資人對(duì)公司行使 股東的權(quán)利，如收取過紅利，實(shí)際參與過公司的經(jīng)營決策，則可認(rèn)定為股東出資。案情結(jié)果一審結(jié)論鑒于上述事實(shí)，一審法院認(rèn)為：有限公司經(jīng)營過程中吸收新的股東， 增加注 冊資本金，法律是允許的，但必須依法操作，履行必要的法定程序，如雙方需有 真實(shí)意思表示，公司向新股東簽發(fā)出資證明書，公司章程的修改，法定期限內(nèi)向 工商部門申請變更登記等。本案原告向被告交付100000100000 元人民幣屆實(shí)，該款項(xiàng)雖然名為“投資款”，但究其性質(zhì)，由于被告既未向原告簽發(fā)出資證明書，也未 修改公司章程，更無工商部門變更登記，故此款應(yīng)認(rèn)定為借款。原告請求被告予 以償還，應(yīng)予支持。所以依照法律相關(guān)規(guī)定判決：被告某公司于判決生效后1010日內(nèi)償還原告朱某借款 100000100000 元人民幣。二審結(jié)論一審宣判后，被告不服提起上訴。二審法院經(jīng)審理，以原告證據(jù)不足為由判 決撤消一審判決并駁回原告訴訟請求。相關(guān)法規(guī)公司法及公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定，公司的注冊資本變更及股東的變 更，均應(yīng)自