民訴法解釋中的證據(jù)問題

1、民事訴訟法解釋民事訴訟法解釋中的證據(jù)問中的證據(jù)問題題李浩一、舉證責任、證明責任、舉證證明責任一、舉證責任、證明責任、舉證證明責任l法諺：舉證責任之所在，乃是敗訴之所在。l證明責任規(guī)范的本質(zhì)和價值就在于，在重要的事實主張的真實性不能夠被認定的情況下，它告訴法官應當作出判決的內(nèi)容。也就是說對不確定的事實主張承擔證明責任的當事人將承受對其不利的判決。l 羅森貝克l對于一個開業(yè)律師來說，始終重要的是知道，誰負舉證責任？什么樣的證據(jù)足以盡到這種責任？ 丹寧勛爵l舉證責任的不同理解l行為責任l結(jié)果責任l雙重含義（民事證據(jù)規(guī)定第2條）l學界關(guān)于舉證責任表述證明責任l立法、原司法解釋與學術(shù)界的不同表述l民訴法

2、解釋提出的新概念舉證證明責任l提出新概念的緣由l新概念存在的問題l當事人承擔舉證證明責任究竟是一種什么性質(zhì)的責任？l行為責任與結(jié)果責任存在分離現(xiàn)象當事人可能只承擔提供證據(jù)的責任而并不負事實真?zhèn)尾幻鲿r的結(jié)果責任l分配證明責任只分配結(jié)果責任二、關(guān)于證明責任的分配二、關(guān)于證明責任的分配l證明責任分配是訴訟制度中的核心問題l第91條：人民法院應當依照下列原則確定舉證證明責任的承擔，但法律另有規(guī)定的除外：（一）主張法律關(guān)系存在的當事人，應當對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實承擔舉證證明責任；（二）主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當事人，應當對該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任

3、。l民事證據(jù)規(guī)定第5條：在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔舉證責任。l 對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。l 對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當事人承擔舉證責任。l該規(guī)定借鑒了德國羅森貝克的規(guī)范說和日本的特別要件說l規(guī)范說的五個命題l（1）要件事實真?zhèn)尾幻鲿r法不適用l（2）當事人對有利于自己的實體法規(guī)范的要件事實負證明責任l（3）實體法規(guī)范分為四個類型l權(quán)利發(fā)生規(guī)范（基本規(guī)范、請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范）l權(quán)利消滅規(guī)范l權(quán)利排除規(guī)范l權(quán)利妨害規(guī)范

4、l前一類規(guī)范對主張權(quán)利的當事人有利l后三類規(guī)范對對方當事人有利l4、區(qū)分四類規(guī)范的方法l實體法的邏輯結(jié)構(gòu)（原則與例外）l民法通則第127條：飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任。l合同法第55條：法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。l限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人

5、追認。l相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出。l主張：原告根據(jù)買賣合同要求被告履行交付義務l抗辯：被告提出訂立合同時原告為限制民事行為能力人l再抗辯：原告提出已得到其法定代理人的追認l再再抗辯：被告提出在作出追認前已經(jīng)將合同撤銷l實體法條文的形式（主文與但書）l5、舉證責任應當由立法者作出規(guī)定l法律適用的統(tǒng)一性l證明責任分配的可預見性l分配舉證責任的基本原則：l不適用特定的法規(guī)范其訴訟請求就不可能有結(jié)果的當事人，必須對法規(guī)范要素在真實的事件中得到實現(xiàn)承擔主張責任和證明責任。l每一方當事人

6、均必須主張和證明對自己有利的法規(guī)范的條件 。l當事人的主張責任l當事人的證明責任l規(guī)范說的巨大影響l特別要件說l法律要件與法律效果l一般要件與特別要件l以發(fā)生在自然人之間的借貸合同為例說明特別要件與一般要件三、證明標準三、證明標準l（一）證明標準的含義與功能l證明標準，又稱證明尺度，是指法官在訴訟中認定案件事實所要達到的證明程度。l證明標準是法官形成心證的最低標準l證明標準確定以后，一旦證據(jù)的證明力已達到這一標準，待證事實的真實就算已得到證明，法官就應當認定該事實，以該事實的存在作為裁判的依據(jù)；反之，就應當認為待證事實未被證明為真或者仍處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)。l了解證明標準對當事人、訴訟代理人的意義

7、l正確把握證明標準對法官正確認定事實的意義l（二）關(guān)于證明標準的爭議l肯定說l否定說l產(chǎn)生爭議的原因證明標準具有無形性、內(nèi)在性等特點l（三）民訴法解釋設(shè)定的證明標準l第108條：對負有舉證證明責任的當事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，確信待證事實的存在具有高度可能性的，應當認定該事實存在。對一方當事人為反駁負有舉證證明責任的當事人所主張事實而提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，認為待證事實真?zhèn)尾幻鞯?，應當認定該事實不存在。法律對于待證事實所應達到的證明標準另有規(guī)定的，從其規(guī)定。l第109條 當事人對欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明，以及對口頭遺囑或者贈與事實的證明，人民法院確信

8、該待證事實存在的可能性能夠排除合理懷疑的，應當認定該事實存在。l一般的證明標準高度蓋然性l特殊的證明標準排除合理懷疑l反證的證明標準真?zhèn)尾幻鞲叨瓤赡苄耘c內(nèi)心確信l德國最高法院在判決中指出，“（法官）因此恰恰不能安于單純的蓋然性。重要的是裁判法官本人的確信，即使其他人存疑或者看法不同。在可疑案件中，法官可以并且必須滿足于為實際生活所需的確定程度，這種確定程度足以讓懷疑緘默，但不必將其徹底排除。l羅森貝克、施瓦布、哥特瓦爾德：法官可以滿足于對于實際生活有用的肯定性程度，該程度要求懷疑保持沉默，但并不完全排除他。 l日本最高法院在判決中指出：訴訟上證明，并非自然科學學者使用的、基于實驗的邏輯性證明，

9、而是歷史性證明。l新堂幸司：盡管很難一般地對證明程度作出規(guī)定，但如果達到人們?nèi)粘Ｉ钪凶鳑Q定或采取行動之基礎(chǔ)的程度的蓋然性，那么法院就可以抱以確信，并應當視為已獲得證明。l（四）證明標準與證明責任的關(guān)系l證明標準越高，負擔證明責任當事人的舉證負擔就越重，就越有可能由于待證事實未得到證明而敗訴。l對于某些類型的案件，為了緩解證明的困難，往往采用推定的方法。l如侵權(quán)責任法第58條規(guī)定：患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：l（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；l（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；l（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。四、舉證期限四、舉證期限

10、l（一）舉證期限制度的沿革l2001年民事證據(jù)規(guī)定l首次規(guī)定舉證期限l舉證期限制度的基本內(nèi)容l逾期舉證且存在過錯的法律后果證據(jù)失權(quán)l(xiāng)從隨時提出到適時提出l證據(jù)失權(quán)先嚴后松l2012年民事訴訟法l第65條：當事人對自己提出的主張應當及時提供證據(jù)。l人民法院根據(jù)當事人的主張和案件審理情況，確定當事人應當提供的證據(jù)及其期限。當事人在該期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難的，可以向人民法院申請延長期限，人民法院根據(jù)當事人的申請適當延長。當事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應當責令其說明理由；拒不說明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓誡、罰款。l確定及時舉證義務l規(guī)定逾期舉證的法律后果民訴法解釋與證據(jù)規(guī)定的區(qū)別l指定舉證期限的時間l舉證期限最低的天數(shù)l普通程序，不少于15日；簡易程序，不得超過15日；小額案件，一般不超過7日。l對方當事人未提出異議的視為未逾期l逾期舉證的法律后果l第102條：當事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù)，人民法