解決建設(shè)工程糾紛法律制度

1、2015年二級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格考試工程法規(guī)沖刺班主講老師：郭煒2Z208000解決建設(shè)工程糾紛法律制度2Z208010建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑 2Z208012民事糾紛的法律解決途徑 民事糾紛的法律解決途徑主要有四種，即和解、調(diào)解、仲裁、訴訟。 三、仲裁勞動(dòng)糾紛“先裁后審”，民事糾紛“或裁或?qū)彙?仲裁法的調(diào)整范圍僅限于民商事仲裁，即“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛”；勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁不受仲裁法的調(diào)整，行政爭(zhēng)議不能仲裁。重點(diǎn) 【注釋】四類仲裁不受仲裁法的調(diào)整：勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁（勞動(dòng)者用人單位）、農(nóng)業(yè)承包合同糾紛（村民村委會(huì)）、婚姻（離婚）、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承

2、糾紛（家里人家里人）、行政爭(zhēng)議（民官） 仲裁的基本特點(diǎn)如下：與訴訟的特點(diǎn)一起掌握必考點(diǎn) （一）自愿性仲裁自愿性；訴訟強(qiáng)制性 當(dāng)事人的自愿性是仲裁最突出的特點(diǎn)。仲裁是最能充分體現(xiàn)當(dāng)事人意思自治原則的爭(zhēng)議解決方式。 （二）專業(yè)性 （三）獨(dú)立性 （四）保密性 仲裁以不公開審理為原則。 （五）快捷性 仲裁實(shí)行一裁終局制度。 （六）執(zhí)行的強(qiáng)制性和廣泛性 四、訴訟 民事訴訟的基本特征是： （一）公權(quán)性 （二）程序性 （三）強(qiáng)制性 2Z208013行政糾紛的法律解決途徑 行政糾紛的法律解決途徑主要有兩種，即行政復(fù)議和行政訴訟。民告官對(duì)行政處罰不服，到上級(jí)主管部門去告就是行政復(fù)議，到法院去告就是行政訴訟 2Z

3、208020民事訴訟制度 2Z208021民事訴訟的法院管轄 二、地域管轄解決法院的橫向沖突重點(diǎn) 1一般地域管轄 一般地域管轄，通常實(shí)行“原告就被告”原則，即以被告住所地作為確定管轄的標(biāo)準(zhǔn)。 2特殊地域管轄指因合同糾紛提起訴訟的管轄 民訴法規(guī)定： “因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?！狈ǘń忉屢?guī)定：“建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。” 必考點(diǎn) 3專屬管轄因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟必考點(diǎn) 因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄，如房屋買賣糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛等。 4. 協(xié)議管轄必考點(diǎn) 民訴法規(guī)定，合同的當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地

4、、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄（只能選擇一家，如“被告住所地或合同履行地”，屬于約定不明，無(wú)效）（5個(gè)地點(diǎn)均和合同有關(guān)），但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 根據(jù)解釋，建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄，適用合同糾紛的地域管轄原則，即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄法定。發(fā)包人和承包人可在發(fā)包人住所地、承包人住所地、合同簽訂地、施工行為地（工程所在地）的范圍內(nèi)，通過(guò)協(xié)議約定管轄法院。約定有約定按約定，無(wú)約定或約定不明按法定 四、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移有管轄權(quán)的法院原來(lái)沒有管轄權(quán)的法院必考點(diǎn) 所謂管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，是指上級(jí)人民法院有權(quán)審理下級(jí)人

5、民法院管轄的第一審民事案件；確有必要將本院管轄的第一審民事案件交下級(jí)人民法院審理的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)其上級(jí)人民法院批準(zhǔn)。 下級(jí)人民法院對(duì)它所管轄的第一審民事案件，認(rèn)為需要由上級(jí)人民法院審理的，可以報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院審理。 五、管轄權(quán)異議 民事訴訟法規(guī)定了應(yīng)訴管轄制度，即當(dāng)事人未提出管轄權(quán)異議并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級(jí)別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。必考點(diǎn) 2Z208022民事訴訟的當(dāng)事人和代理人的規(guī)定 二、訴訟代理人 民訴法規(guī)定， “訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)”。授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無(wú)具體授權(quán)的情形，不能認(rèn)定為訴訟

6、代理人已獲得特別授權(quán)。實(shí)體權(quán)利不允許訴訟代理人行使，除非有特別的書面授權(quán)必考點(diǎn) 2Z208023民事訴訟的證據(jù)和訴訟時(shí)效 一、民事訴訟證據(jù) （一）證據(jù)的種類必考點(diǎn) 民訴法規(guī)定，證據(jù)包括：當(dāng)事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄。證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。 1當(dāng)事人的陳述指當(dāng)事人在法庭上的陳述 2書證法律、法規(guī)、規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)不屬于書證 3物證 民訴法規(guī)定，“書證應(yīng)當(dāng)提交原件。物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本”。 但是，無(wú)法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。不能單獨(dú)作為可

7、以作為。 4視聽資料 存有疑點(diǎn)的視聽資料，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。 對(duì)于未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制（合法錄制；偷錄；竊聽）其談話取得的資料的效力，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力。 5電子數(shù)據(jù)重點(diǎn) 電子數(shù)據(jù)，是指與案件事實(shí)有關(guān)的電子郵件、網(wǎng)上聊天記錄、電子簽名、網(wǎng)絡(luò)訪問(wèn)記錄等以電子形式存在的證據(jù)，如儲(chǔ)存在計(jì)算機(jī)等電子設(shè)備的軟盤、硬盤或光盤中的電子數(shù)據(jù)信息。 6證人證言指證人在法庭上的證言 民事訴訟法規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。不能正確表達(dá)意志的人，不能作證（其他的都可以）。 經(jīng)人民法院通知，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。 與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言，以及無(wú)

8、正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。 7鑒定意見指法庭確定的檢測(cè)機(jī)構(gòu)的鑒定意見 當(dāng)事人對(duì)鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。 8勘驗(yàn)筆錄人民法院指派的勘驗(yàn)人員做出的筆錄 （二）證據(jù)的保全 3證據(jù)保全的實(shí)施 人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。 （三）證據(jù)的應(yīng)用 3質(zhì)證 證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時(shí)出示。未

9、經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。 （2）證人、鑒定人和勘驗(yàn)人的質(zhì)證重點(diǎn) 證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。審判人員和當(dāng)事人可以對(duì)證人進(jìn)行詢問(wèn)。證人不得旁聽法庭審理；詢問(wèn)證人時(shí)，其他證人不得在場(chǎng)。法院認(rèn)為有必要的，可以讓證人進(jìn)行對(duì)質(zhì)。 鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。經(jīng)法庭許可，當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問(wèn)。 （4）數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力 國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證； 物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過(guò)公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言；物是可以說(shuō)話的 證人提供的對(duì)與其親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于

10、其他證人證言。 二、民事訴訟時(shí)效必考點(diǎn) （一）訴訟時(shí)效的概念基于司法成本考慮 超過(guò)訴訟時(shí)效期間，在法律上發(fā)生的效力是權(quán)利人的勝訴權(quán)消滅（實(shí)體權(quán)利不消滅）。 當(dāng)事人違反法律規(guī)定，約定延長(zhǎng)或者縮短訴訟時(shí)效期間、預(yù)先放棄訴訟時(shí)效利益的，法院不予認(rèn)可。 （二）不適用于訴訟時(shí)效的情形 當(dāng)事人對(duì)下列債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，法院不予支持：（1）支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)；（2）兌付國(guó)債、金融債券以及向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)；（3）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)；（4）其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。 （三）訴訟時(shí)效期間的種類必考點(diǎn) 1普通訴訟時(shí)效。普通訴訟時(shí)效期間通常為2年。 2短

11、期訴訟時(shí)效。下列訴訟時(shí)效期間為1年：身體受到傷害要求賠償?shù)?；延付或拒付租金的；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；寄存財(cái)物被丟失或損毀的。 3特殊訴訟時(shí)效（和國(guó)際接軌）。合同法規(guī)定，因國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議的時(shí)效期間為4年；海商法規(guī)定，就海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為1年。 4權(quán)利的最長(zhǎng)保護(hù)期限。訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年的，法院不予保護(hù)。 （四）訴訟時(shí)效期間的起算即對(duì)“知道或應(yīng)當(dāng)知道”的具體界定重點(diǎn) 2當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算。例如分3期履行，3.1、4.1、5

12、.1，訴訟時(shí)效期間從5.1起計(jì)算 （五）訴訟時(shí)效中止和中斷必考點(diǎn) 1訴訟時(shí)效中止中止=暫停（Pause）；上帝負(fù)責(zé)按中止鍵（手機(jī)聽5min的歌曲） 民法通則規(guī)定，在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。必須同時(shí)滿足 2訴訟時(shí)效中斷中斷=歸零，重新開始（Replay）；當(dāng)事人負(fù)責(zé)按中斷鍵（手機(jī)聽5min的歌曲） 民法通則規(guī)定，訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。滿足其一即可。 2Z208024 民事訴訟的審判程序 一、民事訴訟的審判程序 （一）

13、一審程序 1.起訴 （1）起訴條件重點(diǎn) 民訴法規(guī)定，起訴必須符合下列條件：原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 2受理 （1）審理前的主要準(zhǔn)備工作 民訴法規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起5 日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀。 經(jīng)受送達(dá)人同意，人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)其收悉的方式送達(dá)訴訟文書，但判決書、裁定書、調(diào)解書除外。 3開庭審理 （1）開庭審理方式 開庭審理根據(jù)是否向公眾和社會(huì)公開，分為公開審理和不公開審理。其中，公開審理是人民法院審理案件的

14、一項(xiàng)基本原則，只有在例外情形下，才可以不公開審理。 民事訴訟法規(guī)定，人民法院審理民事案件，除涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。 （5）宣判重點(diǎn) 判決前能夠調(diào)解的，還可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決（調(diào)解破裂，不在調(diào)解）。 原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。 訴訟程序中，原告不到庭撤訴，被告不到庭缺席判決 仲裁程序中，申請(qǐng)人不到庭撤訴，被申請(qǐng)人

15、不到庭缺席裁決 （二）第二審程序 1上訴期間重點(diǎn) 當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴；不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。 3二審法院對(duì)上訴案件的處理 第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：（1）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決、裁定；（2）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，依法改判、撤銷或者變更；（3）原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；（4）原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決

16、等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。 （三）特別程序必考點(diǎn) 申請(qǐng)司法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議，由雙方當(dāng)事人自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)，共同向調(diào)解組織所在地基層人民法院提出。 申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人，向擔(dān)保財(cái)產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出。 （四）審判監(jiān)督程序翻案 2審判監(jiān)督程序的提起法院、當(dāng)事人、檢察院 （1）人民法院提起再審的程序 各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)生效的判決、裁定，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已生效的判

17、決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或指令下級(jí)人民法院再審。 （3）當(dāng)事人可以申請(qǐng)?jiān)賹彽臅r(shí)間必考點(diǎn) 當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?，?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后6個(gè)月內(nèi)提出。 有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄，詢私舞弊，枉法裁判行為的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起6個(gè)月內(nèi)提出申請(qǐng)?jiān)賹彙?當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛鹤灾乐掌?個(gè)月內(nèi)提出；其他在判決、裁定發(fā)生法律效力后6個(gè)月內(nèi)提出 二、民事訴訟的執(zhí)行程序 （二）執(zhí)行根據(jù) （三）執(zhí)行案件的管轄重點(diǎn) 發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定

18、中的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級(jí)的被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。 （五）執(zhí)行中的其他問(wèn)題 3.執(zhí)行和解重點(diǎn) 一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)（不是依職權(quán)），恢復(fù)對(duì)原生效法律文書的執(zhí)行。對(duì)于民事糾紛，國(guó)家是不聞不問(wèn)不理不睬不管，鼓勵(lì)民間糾紛在民間解決。只有一方起訴，法院才被動(dòng)受理。民不告、官不究 如果在人民法院執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，則原判決書終止執(zhí)行（） （六）執(zhí)行措施重點(diǎn) 執(zhí)行措施主要有：（1）劃撥存款；（2）提取收入；（3）拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)。 （七）執(zhí)行中止和終結(jié)人不在、錢不能必考點(diǎn) 1執(zhí)行中止暫停執(zhí)行 有下列情況之一的，人民法院應(yīng)

19、裁定中止執(zhí)行：（1）申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行的；（2）案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由異議的；（3）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的；（4）作為一方當(dāng)事人的法人或其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；（5）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形，如被執(zhí)行人確無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行等。 （二）執(zhí)行終結(jié)不再執(zhí)行 有下列情況之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行：（1）申請(qǐng)人撤銷申請(qǐng)的；（2）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；（3）作為被執(zhí)行人的公民死亡，無(wú)遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無(wú)義務(wù)承擔(dān)人的；（4）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡的；（5）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無(wú)力償還借款，無(wú)收人來(lái)源，

20、又喪失勞動(dòng)能力的；（6）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。 2Z208030仲裁制度 仲裁有下列三項(xiàng)基本制度：重點(diǎn) 一、協(xié)議仲裁制度 仲裁法規(guī)定，沒有仲裁協(xié)議，一方申請(qǐng)仲裁的，仲裁委員會(huì)不予受理。 二、排除法院管轄制度 仲裁法規(guī)定，“當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理（未聲明有仲裁協(xié)議的，受理），但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外。”因此，有效的仲裁協(xié)議排除了人民法院對(duì)仲裁協(xié)議約定的爭(zhēng)議事項(xiàng)的司法管轄權(quán)。 三、一裁終局制度 裁決作出后（裁決做出生效），當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。 2Z208031仲裁協(xié)議和仲裁受理 一、仲裁協(xié)議

21、（二）仲裁協(xié)議的內(nèi)容以下三項(xiàng)內(nèi)容同時(shí)具備，仲裁協(xié)議才有效必考點(diǎn) （1）請(qǐng)求仲裁的意思表示。有的當(dāng)事人在合同中約定發(fā)生爭(zhēng)議可以提交仲裁，也可以提交訴訟，這樣的仲裁協(xié)議無(wú)效。只能向有管轄權(quán)的的人民法院起訴 （2）仲裁事項(xiàng)。其范圍取決于當(dāng)事人的約定。 （3）選定的仲裁委員會(huì)。是指仲裁協(xié)議中約定的仲裁委員會(huì)的名稱應(yīng)該準(zhǔn)確。仲裁法司法解釋規(guī)定，仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能夠確定具體的仲裁機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定選定了仲裁機(jī)構(gòu)。仲裁協(xié)議約定兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無(wú)效。仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁且該地僅有一個(gè)仲裁

22、機(jī)構(gòu)的，該仲裁機(jī)構(gòu)視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)。該地有兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無(wú)效。 （三）仲裁協(xié)議的效力 3.對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的法律效力不能超裁重點(diǎn) 仲裁委員會(huì)只能對(duì)當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中約定的爭(zhēng)議事項(xiàng)進(jìn)行仲裁，對(duì)超出仲裁協(xié)議約定范圍的其他爭(zhēng)議無(wú)權(quán)仲裁。 4.仲裁協(xié)議的獨(dú)立性重點(diǎn) 仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合同的變更、解除、終止或者無(wú)效，以及合同成立后未生效、被撤銷等，均不影響仲裁協(xié)議的效力。當(dāng)事人在訂立合同時(shí)就爭(zhēng)議達(dá)成仲裁協(xié)議的，合同未成立也不影響仲裁協(xié)議的效力。 （四）仲裁協(xié)議效力的確認(rèn)必考點(diǎn) 當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議效力有異議的，應(yīng)當(dāng)在

23、仲裁庭首次開庭前提出。當(dāng)事人既可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，也可以請(qǐng)求人民法院裁定。一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。 當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地的中級(jí)人民法院管轄；仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)不明確的，由仲裁協(xié)議簽訂地或者被申請(qǐng)人住所地的中級(jí)人民法院管轄。 二、仲裁受理 （一）申請(qǐng)仲裁的條件重點(diǎn) 當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：有仲裁協(xié)議；有具體的仲裁請(qǐng)求和事實(shí)、理由；屬于仲裁委員會(huì)的受理范圍。 （四）財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全 當(dāng)事人要求采取財(cái)產(chǎn)保全及/或證據(jù)保全措施的，應(yīng)向仲裁委員會(huì)提出書面申請(qǐng)，由仲裁委員會(huì)將當(dāng)事

24、人的申請(qǐng)轉(zhuǎn)交被申請(qǐng)人住所地或其財(cái)產(chǎn)所在地及/或證據(jù)所在地有管轄權(quán)的人民法院作出裁定；當(dāng)事人也可以直接向有管轄權(quán)的人民法院提出保全申請(qǐng)。財(cái)產(chǎn)保全被申請(qǐng)人住所地或其財(cái)產(chǎn)所在地法院裁定；證據(jù)保全證據(jù)所在地法院裁定。 申請(qǐng)人在人民法院采取保全措施后30日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。 2Z208032仲裁審理的法定程序 一、仲裁庭的組成 （二）獨(dú)任仲裁庭 當(dāng)事人沒有在仲裁規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會(huì)主任指定。 當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由，在首次開庭前提出。回避事由在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭結(jié)束前提出。重點(diǎn) 二、開庭和審理必考點(diǎn)

25、 仲裁審理的方式分為開庭審理和書面審理兩種。仲裁應(yīng)當(dāng)開庭審理，當(dāng)事人（可以）協(xié)議不開庭，即書面審理方式。仲裁不公開進(jìn)行，當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進(jìn)行，但涉及國(guó)家秘密的除外。（不公開不開庭，開庭公開） 仲裁庭可以作出缺席裁決。申請(qǐng)人經(jīng)書面通知，無(wú)正當(dāng)理由開庭時(shí)不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請(qǐng)；如果被申請(qǐng)人提出了反請(qǐng)求，不影響仲裁庭就反請(qǐng)求進(jìn)行審理，并作出裁決。被申請(qǐng)人經(jīng)書面通知，無(wú)正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，仲裁庭可以進(jìn)行缺席審理并作出裁決；如果被申請(qǐng)人提出了反請(qǐng)求的，可以視為撤回仲裁反請(qǐng)求。 三、仲裁和解與調(diào)解必考點(diǎn) 調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即與裁決書

26、具有同等法律效力（調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后生效，裁決書自作出之日起生效）。 四、仲裁裁決重點(diǎn) 裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出。仲裁庭無(wú)法形成多數(shù)意見時(shí)，按照首席仲裁員的意見作出。（少數(shù)服從多數(shù)，無(wú)多數(shù)按首席）。 裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。 2Z208033 仲裁裁決的執(zhí)行 一、仲裁裁決的執(zhí)行效力 申請(qǐng)仲裁裁決強(qiáng)制執(zhí)行的2年期間。 2Z208040調(diào)解與和解制度與爭(zhēng)議評(píng)審 2Z208041調(diào)解的規(guī)定 一、人民調(diào)解 當(dāng)事人就調(diào)解協(xié)議的履行或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議的，一方當(dāng)事人可以向法院提起訴訟。 三、仲裁調(diào)解 仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。 （二）調(diào)

27、解協(xié)議 調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。效力與判決書相同 調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書送達(dá)前一方反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。調(diào)解破裂，及時(shí)判決 2Z208042和解的規(guī)定任何情況下都可以進(jìn)行和解，和解達(dá)成的協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行力 一、訴訟中的和解 當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議后，原告既可以撤訴，雙方也可以請(qǐng)求人民法院對(duì)和解事項(xiàng)制作調(diào)解書，經(jīng)當(dāng)事人簽名蓋章產(chǎn)生法律效力。 2Z208050 行政強(qiáng)制、行政復(fù)議和行政訴訟制度 2Z208051行政強(qiáng)制的種類和法定程序 一、行政強(qiáng)制的種類 （一）行政強(qiáng)制措施的種類 行政強(qiáng)制，包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行。 行政強(qiáng)制措施包括：（1）限制公民人身自由；（2）

28、查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；（3）扣押財(cái)物；（4）凍結(jié)存款、匯款；（5）其他行政強(qiáng)制措施。 行政強(qiáng)制措施由法律設(shè)定；尚未制定法律，且屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的，行政法規(guī)可以設(shè)定除限制公民人身自由、凍結(jié)存款匯款和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施；尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，以及扣押財(cái)物的行政強(qiáng)制措施。 （二）行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類 行政強(qiáng)制執(zhí)行包括：（1）加處罰款或者滯納金；（2）劃撥存款、匯款；（3）拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；（4）排除妨礙、恢復(fù)原狀；（5）代履行；（6）其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。 行政強(qiáng)制執(zhí)行

29、由法律設(shè)定。 二、行政強(qiáng)制的法定程序 （三）申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行程序重點(diǎn) 當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟， 又不履行行政決定的，沒有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以自期限屆滿之日起3個(gè)月內(nèi)，申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 2Z208052行政復(fù)議的范圍、受理和復(fù)議決定 一、行政復(fù)議范圍具體的行政行為 行政復(fù)議法規(guī)定，有11項(xiàng)可申請(qǐng)行政復(fù)議的具體行政行為，結(jié)合建設(shè)工程實(shí)踐，其中7種尤為重要： 1對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的； 2對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)等行

30、政強(qiáng)制措施決定不服的； 3對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的； 4認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯合法的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的； 5認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、征收財(cái)物、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)的； 6認(rèn)為符合法定條件，申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)審批、登記有關(guān)事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)沒有依法辦理的； 7認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。 下列事項(xiàng)應(yīng)按規(guī)定的糾紛處理方式解決，不能提起行政復(fù)議：（1）不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提起申訴；（2）不服行政機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，應(yīng)當(dāng)依法申請(qǐng)仲裁或者向法院提起訴訟。 二、行政復(fù)議受理 在行政復(fù)議期間，