有限合伙、公司制與契約型在私募基金中的區(qū)別和聯(lián)系(龔華飛2015-10-28)

1、私募基金的組織形式公司制、有限合伙制、契約型三種比較分析目錄 一、有限合伙企業(yè)產(chǎn)生的根源：3二、有限合伙企業(yè)的歷史發(fā)展4（一）公司制的基金組織形式4（二)外商有限合伙制基金5 (三)國內(nèi)有限合伙制基金5三、公司制與有限合伙的區(qū)別6（一）所承擔(dān)的責(zé)任不同6（二）法人資格不同6（三）增資與減資7（四）所有項目的投資風(fēng)險1對17（五）有限合伙公司?？顚Ｓ?（六）稅收的比較分析8四、契約性基金與公司制基金14（一）契約型基金與公司型基金的不同14（二）契約性基金的優(yōu)點16 一、有限合伙企業(yè)產(chǎn)生的根源： 在基金的組織形式上,合伙企業(yè)法修訂之前,我國私募股權(quán)基金組織形式主要是公司制。2007年6月1日，修

2、訂后的中華人民共和國合伙企業(yè)法頒布實施之后,有限合伙制成為我國私募股權(quán)基金的主要組織形式之一,但其治理機制中存在有限合伙人與普通合伙人職能模糊的問題,不利于充分發(fā)揮有限合伙制對基金管理人的激勵和約束作用,壓制了基金管理人對被投資企業(yè)的價值發(fā)現(xiàn)和價值創(chuàng)造能力,產(chǎn)生合作“租值消散”的問題,從而在一定程度上制約了我國私在公司制私募股權(quán)基金中,由于基金投資人缺少對被投資項目進行估值和提供增值服務(wù)的能力,但他們卻控制著基金的對外投資決策權(quán),本應(yīng)由基金管理人創(chuàng)造的企業(yè)價值增值部分消失了,降低了基金投資人和基金管理人的合作收益;在有限合伙私募股權(quán)基金中,由于有限合伙人參與基金投資決策,壓抑了普通合伙人的積極

3、性和創(chuàng)造力,本應(yīng)由普通合伙人創(chuàng)造的企業(yè)價值增值部分消失了,從而降低了普通合伙人和有限合伙人的合作收益。這種造成收益降低的情形就是合作“租值消散”。這種合作租值的消散蔓延到整個行業(yè),就會抑制私募股權(quán)資本市場的發(fā)展。第二，就是合伙企業(yè)作為非法人機構(gòu)相對于公司制來說相對優(yōu)越的稅收條件，詳細分析在后文闡述。 有限合伙制以其對普通合伙人良好的激勵和約束機制,成為私募股權(quán)基金重要的微觀組織形式,在促進私募股權(quán)資本市場發(fā)展中發(fā)揮重要作用。在全球主要私募股權(quán)資本市場占據(jù)重要的地位。 美國是私募股權(quán)資本的發(fā)源地,也是私募股權(quán)資本市場最發(fā)達的國家,有限合伙制組織形式是其私募股權(quán)基金的主要組織形式。成熟的市場經(jīng)濟體

4、系、發(fā)達的私募股權(quán)資本市場、持續(xù)的有限合伙制制度創(chuàng)新、美國政府對機構(gòu)投資者的準入制度、寬松的稅收制度、優(yōu)秀的基金管理人,以及美國私募股權(quán)基金行業(yè)的自律管理,是美國有限合伙私募股權(quán)基金得以順利發(fā)展的主要原因。租值消散：我們可以把由于基金管理人的知識,經(jīng)驗和能力給被投資企業(yè)提供增值服務(wù)所創(chuàng)造的價值稱為合作租值。在公司制私募股權(quán)基金中,由于基金投資人缺少對被投資項目進行估值和提供增值服務(wù)的能力,但他們卻控制著基金的對外投資決策權(quán),本應(yīng)由基金管理人創(chuàng)造的企業(yè)價值增值部分消失了,降低了基金投資人和基金管理人的合作收益;在有限合伙私募股權(quán)基金中,由于有限合伙人參與基金投資決策,壓抑了普通合伙人的積極性和創(chuàng)

5、造力,本應(yīng)由普通合伙人創(chuàng)造的企業(yè)價值增值部分消失了,從而降低了普通合伙人和有限合伙人的合作收益。這種造成收益降低的情形就是合作“租值消散”。這種合作租值的消散蔓延到整個行業(yè),就會抑制私募股權(quán)資本市場的發(fā)展。二、有限合伙企業(yè)的歷史發(fā)展 （一）公司制的基金組織形式 在我國新的合伙企業(yè)法頒布實施之前,我國國內(nèi)人民幣基金均以公司制組織形式存在的,這與我國不允許存在有限合伙制企業(yè)的法制環(huán)境密切相關(guān)。第一部合伙企業(yè)法于1997年8月1日實施,合伙企業(yè)界定為“在國內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議、共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險,并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的盈利性組織?！焙匣锶司瞧髽I(yè)管理人,都需

6、要對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,這種合伙制度比較適合會計師事務(wù)所和律師事務(wù)所。因此,在尚未實行有限合伙制度之前,我國的私募股權(quán)基金投資人出于規(guī)避“承擔(dān)無限責(zé)任”的風(fēng)險,都采用有限責(zé)任公司或股份有限公司的組織形式。 （二)外商有限合伙制基金 我國最早頒布的有限合伙制私募股權(quán)投資基金法律制度是外商投資有限合伙制私募股權(quán)投資基金法律制度。2003年3月1日開始實施的外商投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)管理辦法第四條規(guī)定:“創(chuàng)投企業(yè)可以采取非法人制組織形式,也可以采取公司制組織形式,采取非法人制組織形式的創(chuàng)投企業(yè)(以下簡稱非法人制創(chuàng)投企業(yè))的投資者對創(chuàng)投企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。非法人制創(chuàng)投企業(yè)的投資者也可以在創(chuàng)投企業(yè)合同中約定

7、在非法人制創(chuàng)投企業(yè)資產(chǎn)不足以清償該債務(wù)時由第七條所述的必備投資者承擔(dān)連帶責(zé)任,其他投資者以其認繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。采用公司制組織形式的創(chuàng)投企業(yè)(以下簡稱“公司制創(chuàng)投企業(yè)灼的投資者以其各自認繳的出資額為限對創(chuàng)投企業(yè)承擔(dān)責(zé)任?！边@是我國開始涉及到把有限合伙企業(yè)的組織形式作為私募股權(quán)基金法律制度。 (三)國內(nèi)有限合伙制基金 2006年8月27日,全國人大常委會修訂了合伙企業(yè)法并自2007年6月1日起實行,至此我國國內(nèi)企業(yè)第一次頒布實行有限合伙制度。有限合伙制度的實行把出資人的有限責(zé)任和執(zhí)行合伙人的無限責(zé)任結(jié)合起來,并對合伙企業(yè)的分配形式的靈活性做出明確的規(guī)定,對我國私募股權(quán)資本市場的發(fā)展創(chuàng)造了有

8、利條件,具有劃時代的意義。 私募股權(quán)基金投資人能夠以有限合伙人身份投入資金并承擔(dān)有限責(zé)任,而基金管理人則以少量資金介入成為普通合伙人并為合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,普通合伙人具體負責(zé)投入資金的運作,并按照合伙協(xié)議的約定收取管理費?？陀^上,普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任,是對投資者利益的進一步保護。同時,對合伙企業(yè)不重復(fù)征稅制度,使得私募基金中的個人投資者可以合法享受股權(quán)投資收益的免稅優(yōu)惠,這符合私募基金投資者利益。 三、公司制與有限合伙的區(qū)別 （一）所承擔(dān)的責(zé)任不同有限責(zé)任公司以認繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任，股份有限公司以其認繳的股份為限承擔(dān)責(zé)任。合伙企業(yè)是指依照合伙企業(yè)法設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，

9、共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。而有限合伙是合伙企業(yè)的一種，其中有限合伙人以其認繳的出資額為限，普通合伙人承擔(dān)無限責(zé)任； （二）法人資格不同公司制企業(yè)具有法人資格，合伙企業(yè)沒有法人資格，但可以視為獨立的民事主體。根據(jù)民事訴訟法，合伙企業(yè)也有與有限責(zé)任公司一樣具有訴訟當(dāng)事人的地位，那么在合伙制企業(yè)進行項目投資時，若投資方的項目遇到問題，需要啟動風(fēng)控措施的時候，那么往往可以通過合伙企業(yè)的名義去完成各項舉措，這樣也對執(zhí)行事務(wù)合伙人的影響更??； （三）增資與減資 公司制組織形態(tài)的資產(chǎn)是由公司而不是其股東所擁有。有限公司資本進入需“增資”,資本撤回需

10、“減資”,增資尚易于操作,“減資”幾乎相當(dāng)于企業(yè)清算,操作難上加難,但是公司制基金還可以無期限做下去,而合伙制基金需合伙人之間重新簽訂協(xié)議。我國的公司法對投資額的有效期有比較嚴格的限定,投資額在多長時間之內(nèi)如果沒有使用就要報廢,而對于私募股權(quán)基金來說,其投資期限往往是非常靈活的。此外公司法規(guī)定在一定的期限內(nèi)資金必須到位,不到位就會遭遇工商部門的罰款,而對于私募基金來說,在沒合適的項目時募集資金,募集來的資金就成了閑置資金。 （四）所有項目的投資風(fēng)險1對1 對于我們作為普通合伙人或者管理人來說，每一個項目在存在收益的同時也是存在風(fēng)險的。在公司制的情況下，一個公司會進行多個項目的操作，公司是一個法

11、人組織，其中一個項目的風(fēng)險必然會影響到公司其它項目的運作；在有限合伙制的情況下，成立有限合伙企業(yè)之后，一個項目對應(yīng)的就是一個合伙企業(yè)，其面臨的風(fēng)險也是屬于一個項目中的，降低整體風(fēng)險。 （五）有限合伙公司?？顚Ｓ霉局频幕鸾M織形式，投資者的資金是將投資款項打到公司。有限合伙制的基金組織形式中，投資者將是有限合伙人，其投資款項也會打到專門為該項目而成立的有限合伙企業(yè)。對于一個項目的投資收益，一般來說其投資的基數(shù)越大，所獲得的收益也越多，有限合伙的組織形式使得所有資金都是專門用于該項目的投資，更利于資金發(fā)揮最大的價值。 （六）稅收的比較分析 有限責(zé)任公司需要交企業(yè)所得稅25%，金融企業(yè)目前營業(yè)綜合

12、稅率為5.65%；有限合伙企業(yè)目前需要繳納的是營業(yè)綜合稅率為5.65%，所得稅采取先分后稅的原則。在公司制的組織背景下，作為獨立的納稅單位，在盈利時要繳納企業(yè)所得稅，在公司分紅時，股東還要繳納個人所得稅，沒能避免雙重征稅。合伙企業(yè)以每一個合伙人為獨立的納稅義務(wù)人，合伙人是自然人的，繳納個人所得稅。合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。按照我國稅法的規(guī)定，合伙企業(yè)是稅收透明體，本身不繳納所得稅（含企業(yè)所得稅和個人所得稅，下同），合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得按“先分后稅”的原則處理。合伙企業(yè)以每一個合伙人為獨立的納稅義務(wù)人，合伙人是自然人的，繳納個人所得稅。合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)

13、所得稅。 1、有限合伙企業(yè)所得稅征稅原則 目前，有些地區(qū)對于自然人出資建立的合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)可以采取核定征收的方式來計征其個人所得稅，然而這部分核定征收的所得范圍并不包括合伙企業(yè)對外投資取得的利息、股息、紅利所得。根據(jù)現(xiàn)行稅法之規(guī)定，合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項目，稅率為20%，計算繳納個人所得稅。而法人合伙人應(yīng)將其分得的紅利所得，計入其應(yīng)納稅所得額，計算并繳納企業(yè)所得稅。雖然按照現(xiàn)行稅法的規(guī)定，企業(yè)對外投資取得的股息紅利所得，可以免征企業(yè)所得稅，但是對于企業(yè)合伙人從合伙企業(yè)

14、（不適用企業(yè)所得稅法，不屬于居民企業(yè)）獲得利息、股息、紅利所得，原則上不屬于法人合伙人直接對外投資，不適用企業(yè)所得稅法及實施細則中“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入”的規(guī)定，即：這部分投資收益需要繳納企業(yè)所得稅。例如:甲有限合伙企業(yè)共有5個合伙人,各合伙人的出資比例均為20%。某年度的生產(chǎn)經(jīng)營所得為40萬元,由各合伙人按出資比例均分,這樣每個合伙人應(yīng)納的個人所得稅為400000x20%x30%一9750(個人所得稅速算扣除數(shù))=14250元,稅后收益為80000一14250=65750元,該合伙企業(yè)每個合伙人的實際稅收負擔(dān)率為14250/80000x100%=17.

15、56%。乙在某有限責(zé)任公司的投資額占該企業(yè)出資額的50%,該企業(yè)某年全年經(jīng)營所得為12萬元,企業(yè)所得稅稅率為25%,因此,該企業(yè)該年應(yīng)繳納的企業(yè)所得稅稅額為120000x25%-30000元,稅后可得的收益為120000一30000=90000元,乙從該企業(yè)可分得的利潤90000x50%=45000元,這筆收益需按20%的稅率繳納個人所得稅,這樣甲應(yīng)繳納的個人所得稅為45000x20%=9000元,稅后收益為45000一9000=36000元,實際稅收負擔(dān)率(30000x50%+9000)/(120000X50%)X100%=40%。由此可見,甲有限合伙企業(yè)的每個合伙人與投資人乙從企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營

16、所得中可分得的稅前收益都為6萬元,但依照我國企業(yè)所得稅法對于不同形式的企業(yè)所作出的不同的稅收規(guī)定,使得甲乙在取得相同的稅前收益的前提下,經(jīng)過不同的稅收計算方式后,雙方的稅后收益產(chǎn)生了不小的變化。 2、有限合伙企業(yè)取得投資收益分配原則 合伙人分得的利息、股息、紅利所得按合伙協(xié)議約定的分配比例，合伙協(xié)議未約定分配比例的按合伙人數(shù)平均計算自然人和法人的紅利所得。但合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人。 3、法人合伙人企業(yè)所得稅應(yīng)納稅所得額計算原則 有限合伙企業(yè)若有經(jīng)營虧損，而企業(yè)合伙人本身生產(chǎn)經(jīng)營有盈利的，不得用合伙企業(yè)的虧損來沖減本企業(yè)的盈利。即：A有限公司與H自然人成立了S有限合伙企業(yè)，S

17、有限合伙企業(yè)2013年經(jīng)營出現(xiàn)虧損，按照合伙協(xié)議，A公司承擔(dān)170萬元，而A公司當(dāng)年自身經(jīng)營有300萬的盈利，按照現(xiàn)行稅法的規(guī)定，A公司不能以合伙企業(yè)的170萬虧損來沖減其生產(chǎn)經(jīng)營的利潤，其2013年需要按照300萬的利潤計算并繳納企業(yè)所得稅。 4、納稅時點 合伙企業(yè)取得投資收益，自然人合伙人應(yīng)自行申報按合伙協(xié)定約定比例計算的紅利所得，需在合伙企業(yè)取得紅利的次月十五日內(nèi)按“利息、股息、紅利所得”申報個人所得稅，向合伙企業(yè)所在地主管稅務(wù)機關(guān)報送個人所得稅自行納稅申報表。企業(yè)合伙人企業(yè)所得稅納稅時點為按季預(yù)繳、年度匯算清繳。 5、法定納稅地點 有限合伙企業(yè)的合伙人可能來自不同地區(qū)，雖然合伙企業(yè)本身

18、不繳納所得稅，而是所有合伙人按照“先分后稅”的原則，各自獨立計算其應(yīng)繳納的所得稅，而有限合伙企業(yè)取得投資收益后所有合伙人卻并不能回到合伙人住所去繳納所得稅，其法定納稅地點為合伙企業(yè)實際經(jīng)營管理地，即合伙企業(yè)注冊所在地。比如湖北省地稅局在2009年發(fā)文規(guī)定：為防止稅收流失，合伙企業(yè)中法人和其他組織應(yīng)繳納的企業(yè)所得稅由合伙企業(yè)的主管稅務(wù)機關(guān)負責(zé)征收管理。有限合伙制基金管理人（GP）層面的稅務(wù)收益內(nèi)容公司制合伙企業(yè)個人管理費等收入5.65%營業(yè)稅等綜合稅率25%企業(yè)所得稅5.65%營業(yè)稅的綜合稅率，免征企業(yè)所得稅，先分后稅不確定，如果按勞務(wù)咨詢所得，最高可征收40%個稅投資分成25%企業(yè)所得稅免征企

19、業(yè)所得稅，先分后稅20%的個人所得稅有限合伙人（LP）層面的稅務(wù)收益內(nèi)容機構(gòu)個人各項25%的企業(yè)所得稅（如果是合伙制的話依然是先分后稅）“股息，紅利，利息”所得征收20%個稅“以個體工商戶經(jīng)營所得”按五級累進征收個稅附表：級數(shù)全年應(yīng)納稅額稅率（%）速算扣除數(shù)1不超過15000元的502超過15000至35000的部分107503超過30000至60000的部分2037504超過60000至100000的部分3097505100000以上3514750個人所得稅稅率表（2）（注：2011年9月1日開始執(zhí)行）因此，有限合伙企業(yè)為了最后清算的時候得到更多的稅后收益，在沒有獲得稅收優(yōu)惠的前提下，可以按

20、照進行適當(dāng)?shù)亩愂栈I劃，可得當(dāng)全年應(yīng)納稅額為97500的時候，“股息，紅利，利息”所得與“非股息、紅利、利息”，即“以個體工商戶經(jīng)營所得”所需繳納的稅款是一樣多的。因此，在應(yīng)納稅款大于97500的時候以“股息，紅利，利息”所得為佳；反之，則以非股息、紅利、利息”所得為佳。當(dāng)然，在獲得稅收優(yōu)惠的時候另行計算以通過稅收籌劃獲得利益最大化。 6、退出環(huán)節(jié)的不同-以股權(quán)投資為例 風(fēng)險投資者的投資目的并不是控股,而是收益。風(fēng)險投資雖然投入的是權(quán)益資本,但他們的目的不是獲得企業(yè)所有權(quán),而是帶著豐厚利潤和顯赫功績從風(fēng)險企業(yè)退出,這決定了退出在整個風(fēng)險投資過程中的核心地位。退出安排是風(fēng)險投資公司規(guī)劃中至關(guān)重要的

21、一部分,成功的風(fēng)險投資的退出主要包括公開上市和并購(回購)。 6.1公開上市(IPO) 退出是風(fēng)險投資正常運轉(zhuǎn)的關(guān)鍵環(huán)節(jié),風(fēng)險投資的成功與否最終取決于資本退出的成功與否;沒有退出機制,就不可能有真正的風(fēng)險投資;一旦資本退出環(huán)節(jié)不暢,必然會影響到風(fēng)險投資人的投資積極性,并抑制了創(chuàng)投資本的進一步投資。上市是風(fēng)險投資資金退出的重要通道之一。由于公開上市通常能實現(xiàn)企業(yè)價值的最大化,并保持企業(yè)的獨立性,同時企業(yè)又有了不斷籌集資金的通道,是一種優(yōu)先考慮的退出方式。但是,在這一方面,中國現(xiàn)行法律規(guī)定依然有著許多不利于風(fēng)險投資資金退出的規(guī)定。 在公司制下,按證券法有關(guān)條款的規(guī)定,風(fēng)險投資者在所投資的風(fēng)險企業(yè)首

22、次公開發(fā)行時,不能立即售出它所持有的全部股份,只有在一定的時間后,才允許它出售其所有股份。同時,風(fēng)險企業(yè)公開發(fā)行的證券承銷商一般會在承銷協(xié)議中對風(fēng)險投資者出售其所持有的股票作出若干限制和約束。在這種情況下,首次公開發(fā)行后風(fēng)險投資者所持有的股份數(shù)額變化不大。在絕大多數(shù)情況下,風(fēng)險投資者在風(fēng)險企業(yè)的首次公開發(fā)行后,仍然參與企業(yè)的管理,直至企業(yè)的股票完全歸其他投資者所有。此外,通過IPO方式退出的成本相對于其他退出方式要高:滬、深兩市交易傭金率為萬三，交易印花稅為千一。如此高的證券交易稅費率,增加了高新技術(shù)企業(yè)的上市成本,限制了風(fēng)險資本的退出。上市本身成本昂貴,除了上市過程中所需支付高額的律師費、會

23、計費,以及認購機構(gòu)費用等,還需專門的人員負責(zé),并花費大量的時間。而且上市公司需要披露大量內(nèi)部情況,使公司的競爭對手和客戶都能從中了解到許多數(shù)據(jù),從而有可能使公司在許多問題上處于被動。 在有限合伙制下,風(fēng)險資本家選擇IPO方式退出投資也會遇到一些不利的因素,其中最主要的有兩點:第一,根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,企業(yè)公開上市之后,屬于私募性質(zhì)的有限合伙公司的股權(quán)在兩年之后才能出售,在這期間,投資者不能完全實現(xiàn)投資的流動性和收益。第二,出于保護公共投資者的目的,各國法律都規(guī)定公開上市的企業(yè)必須達到一定的條件,包括最低的凈資產(chǎn)規(guī)模、年銷售額、連續(xù)盈利經(jīng)營時間等。雖然一些專門面向高技術(shù)企業(yè)的公共證券市場降低了企業(yè)

24、IPO的條件,但是,對于大多數(shù)企業(yè)來說,要達到IPO的條件依然是很困難的。 6.2并購(回購) 并購指的是風(fēng)險投資者通過由另一家企業(yè)兼并收購被投資的企業(yè),或由被投資企業(yè)收購另一家企業(yè)的辦法,使風(fēng)險資本退出被投資企業(yè)的一種方式,風(fēng)險企業(yè)并購是風(fēng)險投資退出的又一重要途徑。當(dāng)風(fēng)險企業(yè)難以達到IPO條件,或風(fēng)險資本認為風(fēng)險企業(yè)的發(fā)展前途不大時,風(fēng)險資本家會與其他的投資者接觸,尋求在私人權(quán)益市場上出售其所擁有的企業(yè)股份。協(xié)議達成之后,就產(chǎn)生風(fēng)險投資者的投資目的并不是控股,而是收益。退出是風(fēng)險投資正常運轉(zhuǎn)的關(guān)鍵環(huán)節(jié),風(fēng)險投資的成功與否最終取決于資本退出的成功與否;沒有退出機制,就不可能有真正的風(fēng)險投資;一

25、旦資本退出環(huán)節(jié)不暢,必然會影響到風(fēng)險投資人的投資積極性,并抑制了創(chuàng)投資本的進一步投資。上市是風(fēng)險投資資金退出的重要通道之一。由于公開上市通常能實了風(fēng)險企業(yè)的并購行為。回購包括兩種,一是給普通的持股人以股票賣出的賣方期權(quán);一是優(yōu)先股的強制贖回。 在公司制下,股權(quán)轉(zhuǎn)讓與IPO相比收益少些,但是費用也少,而且時間短,便于操作。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式退出,使風(fēng)險企業(yè)家掌握更多的主動權(quán)和決策權(quán)。但是我國目前公司法第一百四十三條關(guān)于公司回購本公司股份的規(guī)定,回購情形僅限于公司減資、合并、將公司股份獎勵給職工、持異議股東請求四種情形。很顯然,按照這項規(guī)定,風(fēng)險投資家無法要求風(fēng)險企業(yè)回購其持有的股份。同時,我國現(xiàn)行個人

26、所得稅政策規(guī)定,項目未上市的股權(quán)轉(zhuǎn)讓要繳納20%的個人所得稅;印花稅規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的印花稅率為0.2%,是各類合同文本所需繳納印花稅的最高比率。 有限合伙為風(fēng)險投資者提供了便捷的退出通道。有限合伙人轉(zhuǎn)讓其合伙份額較之普通合伙更為便利,合伙份額的轉(zhuǎn)讓也不會影響有限合伙的繼續(xù)存在,這為風(fēng)險投資提供了一條較之公司股份發(fā)行上市更為便捷的退出通道。在有限合伙制下,合伙企業(yè)法第七十三條規(guī)定:“有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額,但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人?！庇邢藓匣飳匣锶送嘶锖蟮膫鶆?wù)承擔(dān)也有比較寬松的規(guī)定,如合伙企業(yè)法:“第八十一條有限合伙人退伙后,對

27、基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù),以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任?！边@種退出方式能使有限合伙人迅速獲得現(xiàn)金或可流通的證券,并完全退出創(chuàng)業(yè)企業(yè),這對于風(fēng)險投資者來說是很有利的。因此,采用有限合伙形式,風(fēng)險投資者可以根據(jù)企業(yè)的發(fā)展情況隨時將合伙權(quán)益售出,這就為合伙人認為需要時撤出其投資提供一條方便的道路,而合伙權(quán)利的轉(zhuǎn)讓也可以不影響有限合伙的繼續(xù)存在。這里應(yīng)當(dāng)注意的是,有限合伙一般只是風(fēng)險投資項目在運行初期投資者和風(fēng)險投資機構(gòu)以及創(chuàng)業(yè)者所愿意采用的法律組織形式,在技術(shù)逐漸成型并取得一定收益之后,必然要進行其他形式的改造,有限合伙一般都會轉(zhuǎn)型為有限公司或者股份有限公司,最終尋求

28、公司的股票在主板尤其是二板市場上市,達到取得高額利潤并融資的目的。 四、契約性基金與公司制基金 （一）契約型基金與公司型基金的不同 1、法律依據(jù)不同。公司型基金組建的依據(jù)是公司法，而契約型基金的組建依照基金契約，信托法是其設(shè)立的法律依據(jù)。2、基金財產(chǎn)的法人資格不同。公司型基金具有法人資格，而契約型基金沒有法人資格。3、發(fā)行的憑證不同。公司型基金發(fā)行的是股票，契約型基金發(fā)行的是受益憑證(基金單位)。4、投資者的地位不同。公司型基金的投資者作為公司的股東有權(quán)對公司的重大決策發(fā)表自己的意見，可以參加股東大會，行使股東權(quán)利。契約型基金的投資者購買受益憑證后，即成為契約關(guān)系的當(dāng)事人，即受益人，對資金的運

29、用沒有發(fā)言權(quán)。5、基金資產(chǎn)運用依據(jù)不同。公司型基金依據(jù)公司章程規(guī)定運用基金資產(chǎn)，而契約型基金依據(jù)契約來運用基金資產(chǎn)。6、融資渠道不同。公司型基金具有法人資格，在一定情況下可以向銀行借款。而契約型基金一般不能向銀行借款。7、 基金運營方式不同。公司型基金像一般的的股份公司一樣，除非依據(jù)公司法規(guī)定到了破產(chǎn)、清算階段，否則公司一般都具有永久性；契約型基金則依據(jù)基金契約建立、運作，契約期滿，基金運營相應(yīng)終止。8、應(yīng)納稅款不同。8.1對信托型基金層面的稅收契約型基金不需繳納所得稅。由受益人繳納所得稅，從而避免了雙重征稅的問題。8.2信托型基金投資人層面的稅收對于自然人作為信托基金投資人的，要繳納個人所得

30、稅。而對于機構(gòu)作為契約型基金投資人的，視其所得稅率分別處理：若機構(gòu)投資者所得稅率低于或等于基金稅率，則不需納稅;若機構(gòu)投資者稅率高于基金稅率，則需補繳所得稅。8.3地方政府出臺的針對私募股權(quán)投資機構(gòu)的財稅優(yōu)惠措施在國家層面，事實上公司制股權(quán)基金優(yōu)惠難落實、合伙制股權(quán)基金又無優(yōu)惠，而包括北京、上海、天津、深圳等地方政府，卻紛紛出臺了各自的優(yōu)惠政策。這些優(yōu)惠政策，主要集中在幾個方面。1）對于新設(shè)立的私募股權(quán)基金，根據(jù)其注冊資本的規(guī)模，給予一次性資金獎勵。2）關(guān)于股權(quán)投資基金管理企業(yè)因業(yè)務(wù)發(fā)展需要新購置辦公用房等，給予購置補貼。同時免征契稅，并免征房產(chǎn)稅三年。3）明確對個人按20%征收個人所得稅，認定私募股權(quán)投資基金為金融創(chuàng)新機構(gòu)，享受相關(guān)財稅優(yōu)惠，包括高管個人所得稅返還和辦公場所補貼等，對于合伙制股權(quán)基金的普通合伙人，以無形資產(chǎn)和不動產(chǎn)投資入股的參與利潤分配和股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不征收營業(yè)稅。對符合條件的公司制私募股權(quán)投資基金，享受兩免三減半的稅收優(yōu)惠。4）鼓勵地方商業(yè)銀行開展股權(quán)投資基金托管業(yè)務(wù)和并購貸款業(yè)務(wù)，支持其依法依規(guī)以信托方式投資于股權(quán)基金。 從組織體系來說,公司型基金與契約型基金的最直接區(qū)別在于,在公司型基金中存在一個代表并維護基金持有人權(quán)益的有形機構(gòu)一基金公司,而契約型基金乃以無形方式存在