建設(shè)工程造價司法鑒定問題研究

1、建設(shè)工程造價司法鑒定問題研究 摘要：隨著建筑市場的蓬勃開展，引發(fā)了眾多建設(shè)工程糾紛案件，其中不可防止涉及建設(shè)工程造價問題，因建設(shè)工程造價司法鑒定往往被法院作為審理案件的依據(jù)，突顯其具有重要地位。目前，建設(shè)工程造價司法鑒定中存在著立法不完善、管理體制僵化脫節(jié)、鑒定不標(biāo)準(zhǔn)等問題，對此，應(yīng)當(dāng)從立法層面、管理體制角度、鑒定程序標(biāo)準(zhǔn)化等方面加以完善。關(guān)鍵詞：建設(shè)工程;工程造價;司法鑒定1建設(shè)工程造價的司法鑒定概述建設(shè)工程造價司法鑒定，是指專門的鑒定機(jī)構(gòu)接受委托，運(yùn)用工程造價方面的專業(yè)知識對訴訟中的工程造價問題鑒定、判斷，并出具鑒定意見的活動。因工程造價涉及建設(shè)某項(xiàng)工程所花費(fèi)的全部費(fèi)用的計(jì)算問題，其在建設(shè)

2、工程司法鑒定中占有較大的比重，從而也要求從事工程造價鑒定的人員，不僅要具備計(jì)算能力，還要熟悉建筑工程的專業(yè)問題。在實(shí)踐中，工程造價司法鑒定的難度不僅于此，建筑市場所暴露出來的黑白合同、拖欠工程款、工程質(zhì)量差等問題，都是工程造價的阻礙。目前，我國有關(guān)建設(shè)工程造價鑒定的依據(jù)主要有：1司法鑒定委托書;2訴訟當(dāng)事人雙方簽訂的工程施工合同、補(bǔ)充合同、附屬于工程施工合同的招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書;3合同約定的有關(guān)定額、標(biāo)準(zhǔn)、標(biāo)準(zhǔn);4合同約定的主要材料的價格;5工程造價所依附的工程有關(guān)圖紙、技術(shù)資料等。實(shí)踐中，因鑒定所依賴的工程資料容易造假，客觀性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性不確定，由此得出的鑒定結(jié)論，并不符合鑒定意見的

3、標(biāo)準(zhǔn)，鑒定資料中往往會出現(xiàn)與大量施工現(xiàn)場不相符合的事實(shí)。長期以來，我國都是通過概預(yù)算確定工程造價，即按定額計(jì)算直接費(fèi)，按取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算間接費(fèi)、利潤、稅金，再依據(jù)有關(guān)文件規(guī)定進(jìn)行調(diào)整、補(bǔ)充，最后得到工程造價。如前所述，建設(shè)工程造價司法鑒定是專業(yè)性和程序性極強(qiáng)的一項(xiàng)活動。建設(shè)工程造價司法鑒定工作在本質(zhì)上應(yīng)該是受法院或仲裁機(jī)構(gòu)以及當(dāng)事人的委托而作出的專業(yè)咨詢意見的行為，其本身并非司法行為或行政行為。根據(jù)我國?民事訴訟法?第七十九條規(guī)定，修訂后的法律明顯將原先的"鑒定結(jié)論"修改為"鑒定意見"，也說明了建設(shè)工程造價司法鑒定在性質(zhì)上，屬于一種獨(dú)立的司法證據(jù)，并非是定案

4、的唯一結(jié)論依據(jù)。建設(shè)工程造價司法鑒定意見報(bào)告書對法官裁判案件來講，僅是一種重要的參考依據(jù)?？陀^、準(zhǔn)確、公正的司法鑒定意見報(bào)告書對公平公正合法保護(hù)各方當(dāng)事人利益具有重要作用。因此，建設(shè)工程造價司法鑒定是由專家鑒定分析后給出的意見，鑒定工作必須嚴(yán)格按照合同進(jìn)行，遵循獨(dú)立、公平、公正、回避等原那么，鑒定意見只有在經(jīng)過法庭的質(zhì)證之后，才能作為工程造價定案的根據(jù)。2建設(shè)工程造價司法鑒定存在的問題實(shí)踐中，法院審理有關(guān)建設(shè)工程造價的糾紛，所依據(jù)的法律是多屬于根本法以及相關(guān)司法解釋。根本法在內(nèi)容上因具有高度的抽象性和概括性，規(guī)定往往過于籠統(tǒng)，不具體，需要配套的法規(guī)和法律制度予以細(xì)化解釋。而司法解釋也僅僅是就過

5、去司法實(shí)踐中涉及的爭議難點(diǎn)問題進(jìn)行細(xì)化規(guī)定，很難沉著應(yīng)對變化多樣的商業(yè)市場環(huán)境。法院在面對復(fù)雜的建設(shè)工程造價糾紛案件時，也可能會面臨爭議問題難以有效解決。司法實(shí)踐中，較為突出的便是司法鑒定權(quán)的啟動問題。在鑒定體制和鑒定結(jié)論的審查程序本身就不健全的情況下，法官在審理時如果沒有具體明確的法律標(biāo)準(zhǔn)，對鑒定結(jié)果的判斷，必然會產(chǎn)生偏差，從而使判決結(jié)果的準(zhǔn)確性產(chǎn)生糾紛。2.2鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的專業(yè)能力、執(zhí)業(yè)水平不高由于工程造價司法鑒定是法官在審理案件事實(shí)過程中參考的依據(jù)，對于建設(shè)工程造價鑒定機(jī)構(gòu)和人員的執(zhí)業(yè)要求一般要高于普通的建設(shè)工程行業(yè)鑒定的要求。鑒定機(jī)構(gòu)和人員不僅要掌握與建筑工程造價相關(guān)的專業(yè)理論知

6、識，還要具有一定的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，同時在法律方面的知識也需要熟練掌握。但從現(xiàn)狀來看，工程造價鑒定人資質(zhì)參差不齊，缺乏懂專業(yè)、熟技能、知法律的人才，鑒定機(jī)構(gòu)的權(quán)威性與公信力不強(qiáng)，法院也難以查驗(yàn)在每個工作環(huán)節(jié)鑒定人員是否按流程進(jìn)行鑒定，且對鑒定人員的考核制度還不完善，導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)中存在鑒定機(jī)構(gòu)和人員越權(quán)行使本屬于法官的司法審判權(quán)的現(xiàn)象，往往會導(dǎo)致當(dāng)事人對鑒定結(jié)果有爭議，法院只能重新鑒定。工程造價咨詢機(jī)構(gòu)不健全，工程咨詢業(yè)不完善，市場上欠缺高素質(zhì)的工程造價技術(shù)人才，尤其是建筑工程造價管理體制并充分發(fā)揮作用，是當(dāng)前建筑工程造價市場存在的突出問題。在傳統(tǒng)的建設(shè)工程造價管理上，采用行政管理方案定價方式，缺乏對工程造

7、價管理的重視，建筑工程造價確實(shí)定往往是依據(jù)方案價格和行政規(guī)定進(jìn)行編制。而實(shí)踐中，投標(biāo)工程與非投標(biāo)工程管理程度是不一樣的，由于我國實(shí)行的是概預(yù)算定額管理模式，普遍存在的問題是建筑工程造價難以客觀真實(shí)地得到反映，概算超估算、預(yù)算超概算、決算超預(yù)算、突破方案投資的工程比比皆是。正是由于工程投資確實(shí)定缺乏科學(xué)合理性，導(dǎo)致工程實(shí)施中存在諸多問題。建設(shè)工程造價司法鑒定所實(shí)行的舉證責(zé)任是由工程工程造價的當(dāng)事人承當(dāng)，當(dāng)事人向法院申請工程造價鑒定后，要經(jīng)批準(zhǔn)才能實(shí)施。由司法機(jī)關(guān)選擇鑒定機(jī)構(gòu)，也造成當(dāng)事人對這個鑒定機(jī)構(gòu)不了解。依據(jù)法律規(guī)定，鑒定機(jī)構(gòu)與委托人簽訂委托鑒定協(xié)議的六十個工作日內(nèi)完成鑒定，但是實(shí)踐中鑒定的

8、周期會延長。由于法律還規(guī)定，遇到情況復(fù)雜時可以向鑒定機(jī)構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)提出延長鑒定時間，延長的時間每次不超過六十個工作日。此種情況下，由于建筑工程的特殊性，結(jié)合實(shí)踐中存在的情況，工程類的鑒定時間有時會到達(dá)兩三年甚至更久，這樣會影響整個案件的訴訟周期，增添當(dāng)事人訴累。3對建設(shè)工程造價司法鑒定問題的建議3.1完善相關(guān)法律法規(guī)，健全相應(yīng)法律制度針對根本法規(guī)定過于抽象、籠統(tǒng)的問題，建議制訂建設(shè)工程造價方面配套的法規(guī)細(xì)那么，建立健全相應(yīng)的法律制度。就司法實(shí)踐而言，以建設(shè)工程造價司法鑒定的啟動權(quán)為例，立法應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行細(xì)化規(guī)定。目前，根據(jù)?民事訴訟法?的規(guī)定，司法鑒定的啟動主要由依職權(quán)和依申請兩種方式，但司法實(shí)踐中

9、，法官對建設(shè)工程造價司法鑒定的啟動權(quán)具有絕對的主導(dǎo)權(quán)，可能存在盲目開啟鑒定，浪費(fèi)司法資源，增加訴訟本錢，加大裁判難度等問題。對啟動后司法鑒定機(jī)構(gòu)的工作人員是否具備資質(zhì)難以做到有效監(jiān)督，缺乏司法鑒定人員的從業(yè)監(jiān)管細(xì)化規(guī)定等，對此，應(yīng)對細(xì)化規(guī)定，健全相應(yīng)法律制度。從當(dāng)事人申請法院委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定開始，法院應(yīng)該嚴(yán)格審查鑒定機(jī)構(gòu)是否具有鑒定能力，鑒定人員是否具備相應(yīng)的鑒定水平?；诠こ淘靸r數(shù)額大且復(fù)雜的特點(diǎn)，在鑒定過程中，更需要法院與管理部門行使職權(quán)依法監(jiān)督，進(jìn)而防止鑒定機(jī)構(gòu)與一方當(dāng)事人私下勾結(jié)，損害另一方當(dāng)事人的利益。在鑒定時，鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)該只針對法院提交的資料，客觀、公正的進(jìn)行技術(shù)性鑒定，不應(yīng)摻

10、雜鑒定人的個人意見，干預(yù)法官對案件事實(shí)的判斷。其次，為了防止鑒定中因材料缺乏延誤鑒定時間，或者重復(fù)鑒定浪費(fèi)司法資源，在法院將材料提交鑒定部門鑒定之前，可以先組織雙方當(dāng)事人對證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，即由法院先對證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性審查，防止因提交鑒定的證據(jù)不真實(shí)所帶來的種種后果。"十三五"以來，國家強(qiáng)調(diào)"構(gòu)建鼓勵創(chuàng)新的體制機(jī)制"，現(xiàn)有的管理體制出現(xiàn)問題，應(yīng)當(dāng)"對癥下藥"，將市場的問題市場化解決。工程造價的計(jì)價，應(yīng)當(dāng)尊重市場規(guī)律，在結(jié)合市場實(shí)際情況的前提下，予以行政指導(dǎo)。改革現(xiàn)有管理體制，也應(yīng)遵循"先試點(diǎn)后推廣"的指導(dǎo)思想，工程造價管理體制的改革可先從經(jīng)濟(jì)活潑地區(qū)開展，廣泛聽取意見，以行業(yè)專家的調(diào)研意見為根底，形成完善、配套的管理機(jī)制改革，以配合供應(yīng)側(cè)結(jié)構(gòu)性改革。在具體路徑上，應(yīng)對理順政府司法鑒定管理機(jī)構(gòu)與建設(shè)工程造價鑒定機(jī)構(gòu)和人員的關(guān)系問題，加強(qiáng)對鑒定機(jī)構(gòu)資質(zhì)認(rèn)定和鑒定過程和結(jié)果的監(jiān)督管理。3.4標(biāo)準(zhǔn)鑒定時間，防止久拖不決?建設(shè)工程司法鑒定程序標(biāo)準(zhǔn)?對鑒定時間做了規(guī)定，法律雖明確規(guī)定了延長時間每次不得超過六十個工作日，但并未明確具體的說明次數(shù)。在此情況下，如果有關(guān)部門監(jiān)督力度不夠，很容易造成鑒定時間不確定的問題。為了防止鑒定久拖不決，影響法院判決，應(yīng)該在法律中對鑒定時間規(guī)定最長