公司章程培訓(xùn)講義

1、公司法第四課公司法第四課公司章程公司章程一、公司章程的概念和特征 包括兩個問題： ( (一) )、公司章程的概念和意義 ( (二) )、公司章程的主要法律特征( (一) )、公司章程的概念和意義 1.公司章程的概念 “公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則?！?【公司章程】，是指在公司設(shè)立過程中，依法由全體發(fā)起人共同制定的，以書面形式反映全體股東共同意思的，體現(xiàn)公司法人組織自治規(guī)則的一種法律文件。 分解： 公司章程是公司設(shè)立的要件之一。 公司章程須依法制定。 章程由發(fā)起人共同制定( (募集設(shè)立

2、須創(chuàng)設(shè)大會通過）。 制定章程是要式行為。 反映股東的共同意思。 章程的性質(zhì)是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文件。公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的聯(lián)系與區(qū)別？ 【公司設(shè)立協(xié)議】又稱發(fā)起人協(xié)議，是在公司設(shè)立過程中，由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項(xiàng)的協(xié)議。 公司設(shè)立協(xié)議與公司章程之間存在著密切聯(lián)系: : 兩者的目標(biāo)一致，內(nèi)容也有許多相同之處。公司章程的制定往往以設(shè)立協(xié)議為基礎(chǔ)，設(shè)立協(xié)議的基本內(nèi)容通常都為公司章程所吸收。 區(qū)別： （l l）對于有限責(zé)任公司，公司設(shè)立協(xié)議通常是任意性文件；而公司章程則是必備性文件，任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。 （2 2）設(shè)立協(xié)議是不要式法律文件，作為當(dāng)事人之間的合同，其內(nèi)

3、容更多地體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志和要求，需要遵守合同法的一般規(guī)則；而公司章程則是要式法律文件，公司法對章程的內(nèi)容有明確規(guī)定，體現(xiàn)了公司法對公司內(nèi)外關(guān)系的強(qiáng)制性要求，因此，公司章程必須按公司法的規(guī)定制定。 （3 3）公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的效力也不同。 A.A.從效力的范圍來看，設(shè)立協(xié)議只在發(fā)起人之間具有法律約束力；而公司章程調(diào)整所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系。 B.B.從效力的期間來看，設(shè)立協(xié)議的效力期間是從設(shè)立行為開始到設(shè)立過程終止，公司的成立即意味著協(xié)議的終止；而公司章程的效力則及于公司成立后整個的存續(xù)過程，直至公司終止。2.2.公司章程的意義（作用） 全面規(guī)范

4、公司的組織和經(jīng)營活動； 對內(nèi)（股東）對外（第三人）表彰公司信用； 也是公司對政府和社會的書面保證。 二、公司章程的主要法律特征 1. 1.法定性 所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定, ,并須經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記。 2. 2.公開性 公司章程記載的所有內(nèi)容都是可以為公眾所知悉的。 3.3.自治性 公司章程是公司的自治規(guī)則。 章程可由公司自己制定。 但公司章程的自治性是相對的，其自治是以不違法為前提的。 章程只對公司內(nèi)部有約束力。 對于第三人不產(chǎn)生約束力。 二 公司章程的制定和修改 包括三個問題： ( (一) )、公司章程的制定 ( (二) )、公司章程的內(nèi)容 ( (三)

5、)、公司章程的修改( (一) )、公司章程的制定 1.制定章程是公司設(shè)立的要件之一。 2.章程的制定人是發(fā)起人。 對于募集設(shè)立的股份公司來講，準(zhǔn)確的表述應(yīng)是認(rèn)股股東通過公司創(chuàng)立大會制定。（即先由發(fā)起人“制訂”，然后由創(chuàng)立大會通過方為“制定”。） 3.章程制定是要式行為，即需書面制定，并經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記。二、公司章程的內(nèi)容 1.公司章程內(nèi)容的分類 公司章程的內(nèi)容，即公司章程記載的事項(xiàng)。 公司章程記載的事項(xiàng)，依據(jù)其效力不同，可分為絕對必要記載事項(xiàng)、相對必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)。 絕對必要記載事項(xiàng) 所謂絕對必要記載事項(xiàng)，是指法律所列舉并規(guī)定在公司章程中必須記載的事項(xiàng)。 相對必要記載事項(xiàng) 所謂相對必要

6、記載事項(xiàng)，是指法律所列舉的，但不強(qiáng)制記載的事項(xiàng)。 任意記載事項(xiàng) 所謂任意記載事項(xiàng)，是指法律未列舉，也不強(qiáng)制記載，可以由發(fā)起人根據(jù)需要記入章程的事項(xiàng)。 2. 2.我國公司章程的絕對必要記載事項(xiàng) 第2525條 有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：( (一) )公司名稱和住所；( (二) )公司經(jīng)營范圍；( (三) )公司注冊資本；( (四) )股東的姓名或者名稱；( (五) )股東的出資方式、出資額和出資時間；( (六) )公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；( (七) )公司法定代表人；( (八) )股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。 第8282條 股份有限公司

7、章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：( (一) )公司名稱和住所；( (二) )公司經(jīng)營范圍；( (三) )公司設(shè)立方式；( (四) )公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；( (五) )發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；( (六) )董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；( (七) )公司法定代表人；( (八) )監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；( (九) )公司利潤分配辦法；( (十) )公司的解散事由與清算辦法；( (十一) )公司的通知和公告辦法；( (十二) )股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 三、公司章程的修改 公司章程的修改，即公司章程的變更。 把握三點(diǎn)即可： 1.1.修改公司章程

8、的權(quán)限專屬于公司股東（大）會 2.2.修改公司章程須以特別決議為之，即2/32/3以上（含本數(shù)，即“”“”）表決權(quán)通過。 我國公司法第4040條規(guī)定，有限責(zé)任公司修改章程的決議，必須經(jīng)代表2 23 3以上表決權(quán)的股東（理解為全體股東）通過。（第4444條） 公司法第107107條規(guī)定，股份有限公司修改章程必須經(jīng)出席股東大會的股東（“出席”可理解為到場的和委托的表決權(quán)）所持表決權(quán)的2 23 3以上通過。 （第104104條） 3.3.公司變更章程須辦理相應(yīng)的變更登記，否則，對外不得以其變更對抗第三人。三 公司章程的效力 包括兩個問題： ( (一) )、公司章程的時間效力 ( (二) )、公司章程

9、的對人效力一、公司章程的時間效力 1.1.公司章程生效時間 對內(nèi)效力，即對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理（包括發(fā)起人）的效力，自全體發(fā)起人簽章后生效。變更章程自股東（大）會決議通過后生效。 對外效力，一般以公司成立時間為效力產(chǎn)生時間。 2.2.公司章程的失效時間 公司章程的效力終止時間應(yīng)以公司最后終結(jié)為準(zhǔn)。二、公司章程的對人效力 第11條 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。1.1.公司章程對公司的效力 公司章程對公司的約束力表現(xiàn)為公司應(yīng)當(dāng)在章程所規(guī)定的經(jīng)營范圍內(nèi)開展經(jīng)營活動。公司超越其章程，從事其經(jīng)營范圍以外的活動，其行為構(gòu)成越權(quán)。 2.2.

10、公司章程對股東的效力 主要表現(xiàn)為兩個方面： 對股東出資或認(rèn)購股份行為的約束； 對股東權(quán)利的保護(hù)。 需要注意，章程是公司的自治規(guī)則，因此，章程不能對抗法律。 具體而言就是，不能以章程來剝奪法律賦予股東的權(quán)利，也不能賦予股東超越法律的權(quán)利。章程中違反法律原則的規(guī)定應(yīng)被認(rèn)定為無效。3.3.公司章程對董事、監(jiān)事、經(jīng)理的效力 表現(xiàn)為兩個方面： 章程是公司高級管理人員權(quán)利的來源。 章程是對高級管理人員權(quán)利的制約。即高級管理人員必須在法律和章程規(guī)定的范圍內(nèi)行使職權(quán)。 第150條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第153條 董事、高級