立法法考試重點

1、精品（一）立法學三要素（有機組成部分）：立法原理、立法制度、立法技術立法原理 ，是關于立法的、帶有普遍性和基本規(guī)律性的事物的理論基礎 。立法制度 ，是立法活動、立法過程所須遵循的各種 實體性準則 的總稱，是國家法制的重要組成部分。立法技術 ，是立法活動中所遵循的用以促使立法臻于科學化的 方法和操作技巧的總稱。（二）立法的概念：（ 1）是對權利（力）資源以及其他有關社會利益，進行法定制度性配置的專門活動，實際上是根據(jù)一定制度規(guī)則，運用一定原則規(guī)則、技術規(guī)則，以實現(xiàn)一定目的的活動。（ 2）“靜態(tài)”、“動態(tài)”兩種含義：“靜態(tài)的” 立法，是指立法活動的結果即產(chǎn)生出的法律文件?！皠討B(tài)的” 立法，是指由

2、特定的主體 （依法享有立法權的主體）、依據(jù)一定的職權和程序，運用一定的 技術，制定、認可、變動 法這種特定的社會規(guī)范的活動。（三）中國立法基本原則作用：是立法主體據(jù)以進行立法活動的 基礎性規(guī)范 ，是立法指導思想在立法實踐中的重要體現(xiàn)，它指導、規(guī)范立法，貫穿立法過程始終，貫穿具體規(guī)范之中，高于具體規(guī)范，體現(xiàn)法的指導思想與基本價值觀念。內容：包括憲法原則【不抵觸】、法治原則【依法】、民主原則【人民意志】、科學原則【實際出發(fā)，科學合理】、經(jīng)濟原則【成本效益】、法律保留原則、法律優(yōu)位原則【不抵觸原則】。法律保留原則 （源于二戰(zhàn)后的德國）（“重要事項保留說”【通說】）是指關涉人民基本權利與自由【憲法中規(guī)

3、定的權利與自由】的專屬立法事項必須由立法機關通過法律進行規(guī)范 ,行政機關或其他機關不得代為之。結合立法法第七條、第八條。感謝下載載精品（四）評價立法法一、積極意義：1 實現(xiàn)了立法基本原則的法律化、制度化；2 明確的統(tǒng)一了我國以全國人大及其常委會為核心的立法制度，并對立法的程序規(guī)范作出了初步的規(guī)定；3 規(guī)定了法的適用與備案制度，嘗試解決我國現(xiàn)行法律規(guī)范之間的相互沖突問題。二、缺陷：1 偏重于既有實踐總結，忽視立法創(chuàng)新與借鑒；2 偏重于立法的制度規(guī)制，忽視對于“立法者”的必要規(guī)范；3 偏重對于法律的規(guī)范，忽視對于其他類型法律規(guī)范以及法律解釋的規(guī)定；4 偏重實體規(guī)范，忽視對于立法的完整的程序規(guī)范；5

4、 法律規(guī)范體系殘缺（如：立法的基本原則欠缺必要的實施規(guī)范；缺少有效的立法責任規(guī)范等）；6 偏重設定以立法權限為主要內容的立法制度，忽視對于立法技術的規(guī)定。三、現(xiàn)行立法法檢討：1 立法的工具主義法律的主要職能是為改革“保駕護航”，它是改革的“推進器”。2 經(jīng)濟中心主義經(jīng)濟性立法成為立法活動的重心；權利（力）性立法相對滯后。3 實驗主義“良性違憲”一時盛行。由于立法權分散，地方保護主義與部門保護主義盛行，導致法律規(guī)范間沖突問題突出。4 國家中心主義與“精英決定論”立法的民間參與機制嚴重滯后。（五）“立法制度”概念感謝下載載精品是立法活動、立法過程所須遵循的各種實體性準則的總稱，主要有成文立法制度與

5、不成文立法制度。特征：強制性、主體特定性、制度性、規(guī)范性地位：是法制前提性與基礎性的組成部分；是法制文明與成熟程度的直接標志；在立法學學科的宏觀體系之中，立法制度與立法原理、立法技術之間形成相互促進或制約之作用。（六）立法體制概念（四種學說）：1、是立法權的劃分，即立法權體系。2、是明確中央和地方立法權限的劃分體制。3、是由立法權限劃分和有權立法的國家機構共同構成的制度體系，其核心是立法權的劃分。4、是關于立法權、立法權運行和立法權載體諸方面的體系和制度所構成的有機整體，其核心是立法權限的體系和制度。特點：西方是三權分立；而我國是最高權力機關及其常設機關統(tǒng)一領導，國務院行使相當大的權力，地方行

6、使一定的、多樣的權力的立法權限劃分的體制。（七）立法權（立法主體、立法體制的概念）立法權，是由特定國家機關行使的，在國家諸權力體系中占據(jù)特殊地位的，用來制定、認可和變動法律規(guī)范的權力。立法權的基本特征：1、主體：特定的國家機關；2、產(chǎn)生：固有權力 / 授權；感謝下載載精品3、內容：制定、認可、變動法律規(guī)范的權力；4、行使應當遵守法定的程序立法主體：1.定義：采用“法治說”：是依法有權進行或參與法的制定、認可、變動的國家機關的總稱。2.特點：主體特定性【國家機關】、權限因素【存在立法權】、法律因素【職權 / 授權立法】3.包括：國家機關、其他社會組織、主權享有者、立法者個人4.判斷標準：權限因素

7、：是否具有立法權；行為因素：是否對于立法活動發(fā)揮實質作用。判斷主體的標準：責任能力（能否自己獨立承擔責任，為自己行為負責）（八）立法的監(jiān)督【重點】定義：廣義指對于立法的過程和結果的監(jiān)督。作用：促法治，保民主，提升科學性。監(jiān)督主體 ：國家機關（包括：立法機關、行政機關、司法機關以及專門的監(jiān)督機關）。作為國家主權者的社會公眾以及有權的社會組織?！安煌瑖冶O(jiān)督不同，效力不同”？一、立法機關的監(jiān)督：我國：全國人大是立法機關，無法通過審判案件來監(jiān)督，而備案制度缺乏可操作性；外國：在立法機關或議會內部實施立法監(jiān)督，這在采取“兩院制”的國家尤為明顯，例如美、法、德；美國還創(chuàng)制復議制度；。二、政府和國家元首的

8、監(jiān)督：感謝下載載精品我國：立法法中規(guī)定提出審查權和備案制度，但是程序滯后，備案流于形式；而元首無權決定是否批準；外國：行政機關有提請審查的權力、接受備案的權力；國家元首的立法的監(jiān)督權則主要包括了立法的批準、簽署、公布、否決。三、司法機關的監(jiān)督：中國：司法監(jiān)督機制難以啟動，法院不具有對于抽象性法律規(guī)范的司法審查權，可以告具體行為，但不能告相關法律條款，法院也不能撤銷錯誤的條款；外國：司法機關監(jiān)督的形式主要是通過個案審理的形式進行。四、專門監(jiān)督機關：中國：無；外國：如德國憲法法院凌駕于三權之上，法國憲法委員會擁有憲法審查權。五、人民監(jiān)督中國：機制不暢通（授權立法的程序的開放性缺失）；外國：尼克松因

9、為水門事件下臺。（二）我國現(xiàn)行立法監(jiān)督體制內容：合法性審查【撤銷不合法的】；適當性審查【改變不適當?shù)摹?；違憲性審查【合法（符合上位法）、適當，但不一定合憲】。特征：1、以人大為中心，其他監(jiān)督主體相配合。2、監(jiān)督內容的普遍性和形式的多樣性。3、自上而下的單向性我國同外國的立法監(jiān)督的比較評價：不足：（一）立法監(jiān)督體制設計上存在缺漏感謝下載載精品（二）法律規(guī)范的不確定性，導致立法權限劃分不清，影響了立法監(jiān)督權的實現(xiàn)（三）已有的立法監(jiān)督具體制度缺乏完備的程序保障（四）缺乏專門的立法監(jiān)督工作機構（五）缺乏必要的立法監(jiān)督責任制完善：（一）建立必要的組織保障，設立專門的立法監(jiān)督機構（二）引入司法審查機制，使

10、司法審查權與權力機關立法監(jiān)督權相互彌合（三）明確立法權限劃分，保證立法監(jiān)督權的實現(xiàn)（四）建立和完善立法監(jiān)督的法律責任，增強解決法律沖突的動力來源（五）完善必要程序，充分發(fā)揮已有立法監(jiān)督具體制度的作用（九）立法結構與法的完善【重點】法的完善： 1、立法信息收集、反饋。 2 、立法的修改。 3、補充。 4 、清理、匯編、編纂。 5、解釋等。結構：1）目錄、標題、序言【無法律效力，但屬于法律一部分】、括號【只用于條文標題】和附錄【說明，使便于理解】2）法的卷、編、章、（節(jié)）、條、款【一款一層意思】【不加序號】、項【（一）】、目【 1】【項、目取決于分量與復雜程度】3）法的總則【原則不能寫在一條里】、

11、分則【完整、可操作性】和附則【輔助】完善：一、法的匯編是在法的清理的基礎上，按照一定順序，將各種法或有關法集中起來，加以系統(tǒng)的編排，匯編成冊的活動。感謝下載載精品二、法的編纂是指有權的國家機關，在法的清理和匯編的基礎上，將現(xiàn)存同類法或同一部門法加以研究審查，從統(tǒng)一的原則出發(fā)，決定它們的存廢，對它們加以修改、補充，最終形成集中統(tǒng)一的、系統(tǒng)的法的活動。（十）授權立法一、定義：是立法機關（議會）在它所制定的一項原則立法（授權法）中，規(guī)定將某些具體事項立法授予行政部門，專門設立的機關，司法機關或地方國家機關。狹義：即“委任立法”、“二次立法”，指行政機關依據(jù)法律的授權，所實施的立法行為，是典型的行政機

12、關的立法行為。二、主體授權主體：憲法或憲法性法律規(guī)定，一般是立法機關。受權主體條件：有必要，有完成授權立法的職能。人大及人常授權國務院立法【條件不成熟】；經(jīng)濟特區(qū)所在地的省市的 人大及人常 【經(jīng)濟特區(qū)有別與其他地區(qū)，經(jīng)濟、財產(chǎn)權變動頻繁，授權才能使其良性發(fā)展?！?。三、規(guī)范授權規(guī)范：有權的事項；不違反法律保留原狀；低于自身的主體；受權規(guī)范：事項范圍，時限范圍。四、原則第八條、第九條【三項不得授權】、第十條、第十一條【授權立法的期限性】五、監(jiān)督違法事由、撤銷權、備案制度、提出審查權、審查程序最后程序：公告評論制度六、問題：感謝下載載精品概括授權現(xiàn)象嚴重理由不明；范圍寬泛；程序滯后（只規(guī)定授權方式）

13、；期限籠統(tǒng)；文字彈性等。授權立法監(jiān)督不力立法監(jiān)督流于形式（備案制度缺乏可操作性）；司法監(jiān)督機制難以啟動（法院不具有對于抽象性法律規(guī)范的司法審查權）；人民監(jiān)督機制不暢通（授權立法的程序的開放性缺失）等。附：第八條下列事項只能制定法律：【絕對保留】（一）國家主權的事項；（二）各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權；（三）民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；（四）犯罪和刑罰；（五）對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰；（六）對非國有財產(chǎn)的征收；（七）民事基本制度（八）基本經(jīng)濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿的基本制度；（九）訴訟和仲裁制度；（十）必須由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的其他事項。分析：缺乏客觀、科學的標準，導致標準認定過于僵硬。第九條 【相對保留】本法第八條規(guī)定的事項尚未制定法律的，全國人民代表大會及其常務委員會有權作出決定，授權國務院可以根據(jù)實際需要，對其中的部分事項先制定行政法規(guī)，但是有關犯罪和刑罰、對公民政治權利的剝奪和限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項除外。