(法律法規(guī))企業(yè)海外投資的法律風(fēng)險及其防范

1、企業(yè)海外投資的法律風(fēng)險及其防范（法律法規(guī)）企業(yè)海外投資的法 律風(fēng)險及其防范。（法律法規(guī)）企業(yè)海外投資的法律風(fēng)險及其防范。國際經(jīng)濟學(xué)界的主流觀點認為，當(dāng)一個國家或地區(qū)的人均 GDP超過2000美元時，這個地區(qū)就產(chǎn)生了境外投資擴張 的內(nèi)驅(qū)力。2006年，我國人均GDP超過了 2000美元，有些發(fā)達地區(qū)更是超過了 4000 美元，經(jīng)多年外商資本的大量引進和積累，我國在紡織、輕工、化工、機械等傳統(tǒng) 產(chǎn)業(yè)已經(jīng)有了相當(dāng)規(guī)模的技術(shù)和水準，越來越多的中國企業(yè)開始關(guān)注到境外投資。然而，在降低成本、追求利潤和布局網(wǎng)點的過程中，中國企業(yè)對海外投資的投資環(huán) 境和法律風(fēng)險沒有充足的認識。企業(yè)海外投資的主要法律風(fēng)險保障跨

2、國成功投資最重要的因素就是安全和成本，因此，企業(yè)在走出去的過程中要 獲益，離不開對國外實體法律的了解和投資發(fā)生爭議時的解決辦法。改革開放以來，為了保護外國來華投資的合法權(quán)益，我國在制定有關(guān)的法律法規(guī)的同時，已與 112 個國家簽訂115個雙邊投資協(xié)定，不僅為國外企業(yè)到中國投資，為中國企業(yè)進行海 外投資提供了基本的保障。然而，由于面臨著完全不同的政治、文化環(huán)境，我國企 業(yè)在海外并購、經(jīng)營方面存在的法律風(fēng)險仍是極高的。并購風(fēng)險。企業(yè)并購一般不外乎擴大市場份額、排擠競爭對手、提高利潤率、分散 投資風(fēng)險、購買品牌等等。對于中國企業(yè)來講，有獲取現(xiàn)成的銷售渠道、規(guī)避歐美 反傾銷、配額限制等貿(mào)易壁壘以及利用

3、國外高水平勞動力等目的更明確。并購的法律風(fēng)險以財務(wù)風(fēng)險、匯率風(fēng)險和融資風(fēng)險為主。中、外財務(wù)系統(tǒng)不匹配、 稅收漏洞和 其它未登記風(fēng)險、有形與無形資產(chǎn)的定價等都會造成并購項目實現(xiàn)不了 預(yù)定的盈利目標(biāo)。另外，投資者多數(shù)需要通過貸款籌集資金，融資及償還幣種的選 擇就存在極大的風(fēng)險，如果選擇不當(dāng)，在還款期內(nèi)匯率大幅變化，可能給企業(yè)帶來 極大損失。對國外 的經(jīng)濟體制不了解，還有可能被認為觸犯了反壟斷法和危及其 經(jīng)濟安全等等。并購中要有 明確的戰(zhàn) 略規(guī)劃，有吸收并購項目的技術(shù)能力和融資能力。必須與并 購規(guī)劃相匹配。足以給企業(yè)帶來滅頂之災(zāi)。韓國的大宇公司的海外并購就是前車之 鑒，當(dāng)年的擴張成主要是關(guān)注企業(yè)海外

4、市場規(guī)模，但終因資金鏈的斷裂而未能續(xù)寫神話。一些著名國際咨詢公司的數(shù)據(jù)顯示，中國企業(yè)60%-70%的合并案例是失敗的。其中，3/4收購企業(yè)的股價下降20%以上，36%的企業(yè)能維持其收入增長，67% 的中國企業(yè)無法獲得交易時承諾的效益。經(jīng)營風(fēng)險。經(jīng)營階段的法律風(fēng)險有環(huán)保風(fēng)險、知識產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)、合同管理、公司治 理以及母公司責(zé)任 等等。不同的國際環(huán)境、不同的國家、不同的文化，任何一個小 的問題都有可能釀成巨大的危機。1989年埃克森公司瓦爾德茨油輪發(fā)生石油泄漏， 因為違反被收購國家的環(huán)境保護法，被控要求40億美元的懲罰性賠償。江蘇中江公 司在走出去”之初，曾經(jīng)因為承建一條1800萬美元的公路，而虧損

5、2900萬美元。東道國法律、財稅制度的變化也可能影響企業(yè)的經(jīng)營。當(dāng)前，所有在美國上市的國 外企業(yè)，必須執(zhí)行薩班斯法案，美國一些州已根據(jù)薩班斯法出臺了州法律， 中國公司需要付出高 昂的成本代價。統(tǒng)計顯示，大型美國公司履行薩班斯法中 的有關(guān) 完善內(nèi)部控制”的條款，第一年建立內(nèi)部控制系統(tǒng)的平均成本就高達430萬美元，而在美的中國企業(yè)了解這些州法律非常重要?？鐕a(chǎn)權(quán)風(fēng)險。企業(yè)海外投資的財產(chǎn)要被當(dāng)?shù)卣刂?，?dāng)?shù)卣袡?quán)直接或間接通過立法侵蝕外 國公司產(chǎn)權(quán)，如提高收入稅、限制財產(chǎn)的使用權(quán)等。因此，東道國與中國的外交關(guān) 系、經(jīng)貿(mào)關(guān)系變化；東道國內(nèi)外部沖突、政權(quán)不穩(wěn)定以及原有政策的廢除都會給投 資者帶來巨大

6、損失。另外，就是產(chǎn)權(quán)被沒收的風(fēng)險。在海外投資的結(jié)構(gòu)性安排上， 是采取全資（項目股權(quán)由中方100%持有卜合資（參股他國公司卜合作還是采用某種 曲線”投資（中方參股第三方國家的公司，再由后者到他國直接投資），不同的安排風(fēng) 險完全不同。（法律法規(guī)）企業(yè)海外投資的法律風(fēng)險及其防范。投資方式所有制風(fēng)險。據(jù)商務(wù)部報告，去年對外直接投資中由私營企業(yè)進行的僅 10%,這意味著目前中國的海外投資更多是出于非經(jīng)濟因素。國企海外投資，缺乏 經(jīng)驗和人才、官僚作風(fēng)盛行、激勵機制不健全，是導(dǎo)致投資失敗的通病。與此同時，利用海外投資項目來幫助貪污、行賄、轉(zhuǎn)賬是另外一種潛在的風(fēng)險。應(yīng)該說，海外 投資是企業(yè)的經(jīng)營行為，究竟是搞

7、產(chǎn)品輸出，還是搞資本輸出，取決于企業(yè)自身的 利益選擇。企業(yè)在跨國經(jīng)營的過程要有成本意識。海外投資規(guī)避風(fēng)險的對策企業(yè)到海外投資應(yīng)當(dāng)建立在科學(xué)的、對目標(biāo)市場全面分析論證的基礎(chǔ)之上，特別是 在選擇合作伙伴和咨詢機構(gòu)時要保持謹慎。當(dāng)前，一些企業(yè)往往只看到東道國的優(yōu) 惠政策，沒有經(jīng)過科學(xué)的總體論證，對東道國的經(jīng)營管理環(huán)境了解不夠，而導(dǎo)致最 終無法生存。要了解相關(guān)的法律。中國企業(yè)在海外遇到的法律問題很繁雜。一些中國企業(yè)，尤其 是民營企業(yè)常常在海外發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)保護、工作簽證申請、經(jīng)濟糾紛等等，由于對 東道國的法律、法規(guī)不了解，一旦在東道國被訴訟，遭受巨額損失時，往往得不到 及時、有效的法律保護，減弱了企業(yè)海

8、外投資的信心，并給企業(yè)造成了損失。江蘇 昆山一家生產(chǎn)童車、玩具的企業(yè)，在進入歐美市場的同時，就申請了專利和商標(biāo)等 知識產(chǎn)權(quán)的保護，但東道國市場的其他競爭者仿冒其技術(shù)，侵犯了企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán), 由于缺少資金和法律援助，企業(yè)一直無力提起訴訟。同時，更為嚴重的是，有些企 業(yè)在海外投資根本沒有經(jīng)過正常的審批手續(xù)，以至于在國外發(fā)生問題，無法求助于 中國政府和使領(lǐng)館；有些企業(yè)利用一些發(fā)展中國家社會腐敗的國情，認為只要花錢 同樣方式可以在海外辦事、違法、違規(guī)經(jīng)營，甚至涉嫌犯罪，為今后發(fā)展留下隱患； 有些企業(yè)還把國內(nèi)基于體制缺陷，而貌似可行的習(xí)慣做法搬到海外，如在海外上市 時，也把 圈錢”方式帶到了海外。比如，

9、創(chuàng)維數(shù)碼”涉嫌上市前偽造會計記錄、貪污詐騙和挪用資金；歐亞農(nóng)業(yè)偽造財務(wù)數(shù)據(jù)等案例。當(dāng)然，除了東道國的法律，國內(nèi)法和條約也是不容忽視的。當(dāng)前，我國在企業(yè)境外 投資方面尚沒有一部系統(tǒng)的法律，境外投資管理法草案仍處于調(diào)研及收集意見 階段。因此，大部分此領(lǐng)域的法規(guī)，都散落于各部門性規(guī)范文件之中。從國家的宏 觀經(jīng)濟指導(dǎo)看，企業(yè)海外投資涉及的行業(yè)從初期集中在貿(mào)易方面發(fā)展到資源開發(fā)、 工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)及加工、工程承包、裝配企業(yè)、交通運輸、金融保險、醫(yī)療衛(wèi)生、旅游 及餐飲業(yè)等領(lǐng)域，這些法規(guī)都是企業(yè)在海外投資過程中需要了解的。要妥當(dāng)設(shè)計境外投資的企業(yè)組織形式。投資的組織形式應(yīng)該屬于投資所在國的主權(quán) 管轄范圍，應(yīng)依照該

10、國關(guān)于投資的法律規(guī)定辦理。但是，無論在哪個國投資，從控 制法律風(fēng)險及限制和減少經(jīng)濟責(zé)任看，有限責(zé)任公司的法律形式無疑是最隹的方式。當(dāng)前，就海外投資的結(jié)構(gòu)性安排，如果投資目標(biāo)國是美國、加拿大、歐盟等發(fā)達國 家，可以基于股權(quán)、債權(quán)、服務(wù)合同等一般性考慮；如果投資目標(biāo)是法治欠缺的發(fā) 展中國家，以股權(quán)形式投資會增加財產(chǎn)被當(dāng)?shù)睾戏ㄇ治g的風(fēng)險。就投資的行業(yè)而言，制造業(yè)和服務(wù)業(yè)的海外擴張，為了保證制造品質(zhì)量和品牌價值, 對海外企業(yè)進行內(nèi)部控制是有必要的；而資源性企業(yè)的產(chǎn)出并不是與大眾市場打交 道的消費品，持股反而增加企業(yè)的海外產(chǎn)權(quán)風(fēng)險， 不妨以保證資源供給為首要目標(biāo), 采取無股權(quán)但有長期服務(wù)合同的形式。另外，通過購買跨國公司股份（法律法規(guī)）企業(yè)海外