強(qiáng)制證人出庭作證的問題研究

1、    強(qiáng)制證人出庭作證的問題研究    郭小靖摘 要 證人拒不出庭作證不僅僅妨礙司法審判，更重要是驅(qū)使一方當(dāng)事人有效負(fù)擔(dān)證明責(zé)任不能或不充分，私權(quán)利益的損害顯然大于公權(quán)利益。我國現(xiàn)行證人制度應(yīng)借鑒英美法或大陸法懲戒措施，加大對(duì)拒不出庭作證證人的懲戒力度，促進(jìn)直接言詞原則的貫徹，同時(shí)還應(yīng)考量英美法及大陸法拒證制度在中國適用的可行性。關(guān)鍵詞 訴訟理論 強(qiáng)制出庭 司法審判1中國民事訴訟證人出庭作證的立法與現(xiàn)狀在缺乏媒體的古代，證人在證明歷史事件中扮演的角色舉重輕重。在拉丁文中，有兩個(gè)詞表示witness，一個(gè)是testis，即證言（testimony）的詞根

2、，其字面意思為“于兩造之間的第三人”；另一個(gè)是supersets，意指“經(jīng)過一切事情的人，”自始至終經(jīng)歷了某個(gè)事件的人，就可以成為證人（a person who has lived through something ，who has experienced an event from beginning to end and can therefore bear witness to it ）。這實(shí)際上蘊(yùn)含了“證人”的基本含義：其一，證人是親身感受案件事實(shí)的人；其二，證人是為爭議雙方作證的第三者。上述基本內(nèi)涵是對(duì)證人身份的最初界定，后來其意義的擴(kuò)大或限縮，皆以此為基點(diǎn)。在英語中，作為名詞的“

3、證人”包括三種含義：（1）案件或事件的目擊者，也稱目擊證人（eyewitness ） ；（2）在法庭上宣誓說真話后作證的人；（3）某事的見證人（attesting witness ），尤指見證簽署文件的人）這里的（1）是指自然發(fā)生的事件中，偶然見證事實(shí)經(jīng)過的人，這里的（3）是指在人為的事件中，被邀請(qǐng)見證事實(shí)經(jīng)過的人，兩者可以通稱為事實(shí)上的證人；這里（2）是在法律行為的進(jìn)行中，接受調(diào)查機(jī)關(guān)或當(dāng)事人詢問而提供與案情相關(guān)的事實(shí)情況的人，可以稱為法律上的證人。權(quán)利意識(shí)較強(qiáng)的市民更多的會(huì)選擇出庭作證，受熟人社會(huì)影響較強(qiáng)的農(nóng)村地區(qū)更多的傾向于回避出庭作證。從中國司法運(yùn)作機(jī)制的背景和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)看，我國民眾對(duì)法

4、律精神的信仰、對(duì)法律感情的培養(yǎng)是建立在自上而下滲透、從城市走向農(nóng)村的輻射路線，這條法治路標(biāo)的延伸將是一個(gè)漸進(jìn)的、漫長的過程。因此，農(nóng)村地區(qū)證人出庭率低確需一個(gè)漫長的引導(dǎo)和耐心期待過程。從近些年來學(xué)者的實(shí)證調(diào)查結(jié)論看，民事訴訟證人出庭率低似已從病態(tài)變?yōu)槌B(tài)了。“目前證人作證的現(xiàn)實(shí)情況仍令人堪憂。來自全國各地法院統(tǒng)計(jì)表明，許多地方法院通知要求出庭的證人有95%-98%沒有到庭。本文從上述判例分析可知，證人拒證的原因是比較復(fù)雜的，歸納起來大體有下了五種：（1）有的證人認(rèn)為作證與自己無關(guān)不想作證；（2）有的證人怕得罪人不愿作證；（3）有的證人害怕打擊報(bào)復(fù)不敢作證；（4）有的證人嫌麻煩怕耽誤工作不愿作證

5、；（5）有的證人想包庇袒護(hù)關(guān)系人而隱瞞真情一一故意拒證。2中國民事訴訟證人鮮有出庭作證的問題探究2.1傳統(tǒng)文化對(duì)證人出庭作證行為的制約性官方裁決機(jī)構(gòu)強(qiáng)行介入并排斥傳統(tǒng)規(guī)則圈的糾紛解決模式，于官方合作并參訴的民眾將會(huì)原有人際圈邊緣化。原本與證人處于一個(gè)人際圈的民眾將帶著不安全的感覺、甚至行為不可否認(rèn)，現(xiàn)代法律精英的先進(jìn)法制理念與普通民眾較為滯后的法制意識(shí)尚不能達(dá)成對(duì)證人出庭必要性的共識(shí)。廣大民眾樸素的習(xí)慣規(guī)則和國家制定的法律之間存在一定程度上的碰撞，人情、天理、國法三者在中國普通民眾的心理認(rèn)同感在依次降低。如果強(qiáng)制證人出庭作證，從大眾視角看，法院以公權(quán)力為后盾，在一定程度上以潛在強(qiáng)制力為后盾可在

6、一定程度上緩解證人出庭率較低的尷尬局面，法院據(jù)此作出裁決的公正性及法官做出判斷時(shí)的自信心得以充分張揚(yáng)。但放置在現(xiàn)有中國國情的語境下，雖然當(dāng)事人之間的爭議事實(shí)在強(qiáng)制出庭作證的特定背景下可能會(huì)得以查明且查得徑渭分明，但因此衍生出實(shí)體爭議當(dāng)事人與出庭證人、無利害關(guān)系人與出庭證人間的關(guān)系因出庭作證而引發(fā)的邊緣傾向并沒有引起足夠的關(guān)注。2.2現(xiàn)行法律對(duì)證人出庭激勵(lì)機(jī)制的殘缺性民事訴訟證人出庭作證被中華人民共和國民事訴訟法界定為法定義務(wù)，但這種義務(wù)并沒有相應(yīng)的懲戒措施為后盾，確切說是沒有寶劍為后盾的紙面意義上天平。假如民事訴訟證人以各種理由推卸作證責(zé)任，人民法院只能把敗訴風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁至證人提供方，法官并沒有相

7、應(yīng)舉措強(qiáng)制證人出庭作證。我國現(xiàn)行法律僅對(duì)刑事訴訟程序存在的作偽證等現(xiàn)象予以規(guī)定。如根據(jù)1997年中華人民共和國刑法第305條規(guī)定：在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對(duì)與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處以三年以上七年以下有期徒刑。對(duì)民事訴訟證人和刑事訴訟證人拒絕出庭作證的法律責(zé)任均存有懸空現(xiàn)象，如果證人拒絕出庭作證或者以其他貌似正當(dāng)?shù)睦碛删芙^出庭作證，我國法院還沒有相應(yīng)的懲戒措施。那些情形證人必須出庭作證，那些情形證人可以出庭作證，那些情形證人可以不予出庭作證，如果證人不出庭作證應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律

8、責(zé)任和經(jīng)濟(jì)責(zé)任，上述情形需要立法予以界定.民事訴訟證人的權(quán)利、義務(wù)、法律責(zé)任尚需盡快合理界定，為民事訴訟出庭證人提供制度保障，實(shí)現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)的平衡。2.3司法實(shí)踐對(duì)證人證言效力的懷疑性“廣而言之，民事訴訟法是由程序法和證據(jù)法相組合而成的，證據(jù)法與程序法又是互滲互透、交織在一起的。就證據(jù)制度而言，其動(dòng)態(tài)面，固與程序法合為一體，即便其靜態(tài)面，也難脫程序法的影響與支配?！蔽覈袷略V訟程序模式與證據(jù)理念脫胎于大陸法系諸國，證人在審判中的地位和作用遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如英美法系國家，“如法國在制定民事訴訟法典時(shí)，由于對(duì)偽證心有余悸，甚至對(duì)在立法上規(guī)定證人證言作為一種法定證據(jù)形式不甚感興趣。出庭的證人往往與證人提供者存在某種利益關(guān)系，證人提供者通過自己的動(dòng)員能力以便使自己的訴訟主張得到法院支持。但基于證人與一方當(dāng)事人（證人提供者）可能存在某種利害關(guān)系，依據(jù)1998年最高人民法院關(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判方式改革問題的若干規(guī)定第28條規(guī)定：未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系的證人出具的對(duì)該當(dāng)事人有利的證言。參考文獻(xiàn)1 何云海.民事訴訟證人強(qiáng)制出庭作證制度研究d.重慶：西南政法大學(xué)，2010.2 李紅.論民事訴訟中的證人出庭作證制度d.開封：河南大學(xué)，2012.3 吳光升.論強(qiáng)制證人出庭作證制度的風(fēng)險(xiǎn)控制j.證據(jù)科學(xué)，2012（06）：683-694.科教導(dǎo)刊