淺談國際銀團(tuán)貸款風(fēng)險面面觀及法律風(fēng)險探究方法

1、淺談國際銀團(tuán)貸款風(fēng)險面面觀及法律風(fēng)險探究方法摘要：國際銀團(tuán)貸款作為一種歷史悠久同時又很年輕的國 際銀行業(yè)務(wù)，其產(chǎn)生和發(fā)展始終帶著金融業(yè)這一所謂高風(fēng)險 行業(yè)的標(biāo)志。金融風(fēng)險一般指的就是金融機(jī)構(gòu)在經(jīng)營的過程 中，因為決策的失誤和客觀情況的變化而導(dǎo)致的一系列的不 確定因素，因此在運(yùn)動過程中導(dǎo)致的價值以及收益損失的可 能性。金融風(fēng)險的種類各種各樣，有利率，匯率變化的市場 風(fēng)險，同時也有因為支付能力不足的流動性風(fēng)險以及政局變 化和社會動蕩帶來的一系列國家風(fēng)險等。關(guān)鍵詞：法律風(fēng)險風(fēng)險控制市場融資國際貸款的風(fēng)險指的是有可能給當(dāng)事人造成經(jīng)濟(jì)損失 的潛在事件或狀態(tài)。然而，就貸款人一方來說的話，國際 銀團(tuán)貸款的風(fēng)

2、險不僅包括了信用風(fēng)險和國家風(fēng)險，同時也可 能會受到所在國經(jīng)濟(jì)法律和政治層面的影響而導(dǎo)致貸款人 無法償還債務(wù)。宏觀的說，國家風(fēng)險是一個國家的信用風(fēng)險 同時也包括借款人是否愿意償還債務(wù)而導(dǎo)致的主觀風(fēng)險。所謂的風(fēng)險，可以解釋為難以預(yù)料的不正常的危險，而 實質(zhì)是發(fā)生損失的可能性。金融風(fēng)險一般指的是在金融機(jī)構(gòu) 的經(jīng)營過程中，由于決策的失誤和客觀情況的變化以及其他 原因等一系列不確定因素下，使得資本在運(yùn)作過程中發(fā)生的 價值和收益損失的可能性。金融風(fēng)險的種類多種多樣，有的 是支付能力不足的流動性風(fēng)險，也有利率匯率變化的市場風(fēng) 險，有經(jīng)營不善資不抵債的經(jīng)營風(fēng)險，也有政局變化或者法 律革新的國家風(fēng)險。金融風(fēng)險的

3、主要誘因就是信息不對稱， 主要指的就是交易的一方對另一方?jīng)]有充分的了解，進(jìn)而影 響其作出正確的決策。而同樣的，信息不對稱也導(dǎo)致了道 德風(fēng)險和逆向選擇。道德風(fēng)險主要指的是在發(fā)生金融交易之 后的信息不對稱，比如說，借款人將借來的資金用在違背投 資者意愿的投資領(lǐng)域，或者超越投資者愿意承受的高風(fēng)險投 資時，這就是所謂的不道德的經(jīng)營行為，進(jìn)而形成了道德風(fēng) 險。而后者主要指的是在金融交易之前的信息不對稱現(xiàn)象， 比如說，由于銀行和借款人之間存在的信息不對稱現(xiàn)象，導(dǎo) 致最有可能發(fā)生償債能力的人卻從銀行借到貸款。而國家風(fēng)險按照產(chǎn)生的原因或者表現(xiàn)的形式可以分為 主權(quán)風(fēng)險和政治風(fēng)險以及貨幣風(fēng)險和政治經(jīng)濟(jì)風(fēng)險。主權(quán)風(fēng)

4、 險主要指的是因借款人本身享有國家的豁免權(quán)或者借款人 所在國家政府行使的主權(quán)而引起的風(fēng)險，也可以說，主權(quán)風(fēng) 險的外延基本等同于國家風(fēng)險的外延。政治風(fēng)險主要指的是 因為借款人所在國家發(fā)生的某些政治性的意外事件從而引 起的風(fēng)險。而貨幣風(fēng)險也可稱作匯率風(fēng)險，指的是無法預(yù)計 的匯率發(fā)生變化從而使得貸款人可能承受的外匯損失。政治 風(fēng)險主要指的是和私人企業(yè)實質(zhì)相當(dāng)?shù)恼瑫l(fā)生延期償 債或者倒賬的問題，政治風(fēng)險和政治經(jīng)濟(jì)風(fēng)險也是密不可分 的。國家的風(fēng)險取決于多種因素的作用情況，不僅僅是一種 不利于貸款返還的可能性，這種可能性最終是否會變?yōu)楝F(xiàn)實 也取決于眾多的國家風(fēng)險和信用風(fēng)險。在研究國際銀團(tuán)貸款的法律風(fēng)險

5、方面，在我國加入世界 貿(mào)易組織后帶來的實用價值是不言而喻的。針對我國的貸款 人來說，這更加有利于我國金融機(jī)構(gòu)參與國際資本市場的融 資。因此，本文重點主要放在分析法律的風(fēng)險以及討論控制 的對策層面采用的研究方法。自從2004年資本衡量和資本標(biāo)準(zhǔn)的國際協(xié)議：修訂 框架公布以后，國際銀團(tuán)貸款的數(shù)額進(jìn)一步增加，其中涉 及的國家和地區(qū)的商業(yè)銀行等當(dāng)事人也逐步增多，法律關(guān)系 十分復(fù)雜，因此，各種風(fēng)險包括法律風(fēng)險也蘊(yùn)含在其整個過 程之中。在經(jīng)受了 1997年的亞洲金融危機(jī)之后，國際銀 團(tuán)貸款的法律風(fēng)險研究開始具有重大的意義了。在這部巴塞爾新協(xié)議發(fā)出以后，主要發(fā)生了首次將包括 法律風(fēng)險在內(nèi)的通過人員和業(yè)務(wù)流程

6、以外的外部事件引致 的操作風(fēng)險納入了資本要求的框架之中，這使得資本的協(xié)議 所覆蓋的風(fēng)險范圍也從1988年的信用風(fēng)險和1996年的交易 賬戶市場的風(fēng)險進(jìn)一步的擴(kuò)大到了金融機(jī)構(gòu)的全面風(fēng)險。從 不同的觀察角度可以看出來，所謂國際銀團(tuán)貸款的法律，是 針對不同的當(dāng)事人而分別存在的。首先，對于貸款人來說， 這主要包括與國家信用相關(guān)的法律風(fēng)險，也包括與借款人自 身信用有關(guān)的法律風(fēng)險；而對于借款人來說，貸款人常常處 于一種優(yōu)勢地位，貸款的法律也是有貸款人起草和提供的， 因此，處于弱勢地位的借款人就必須要識別出國際銀團(tuán)貸款 中可能出現(xiàn)的霸王條款，以防止掉進(jìn)法律的陷阱之中。一般在分析法律問題時，不建議采取單一的法

7、律分析工 具而就法論法，筆者建議采取綜合的方法，比如規(guī)范分析、 實證分析、比較分析和法律的經(jīng)濟(jì)分析以及博弈論分析等研 究方法。這里也有必要簡單說明一下，以便混淆。規(guī)范分析主要是相對于實證分析而言的，是以一定的價 值標(biāo)準(zhǔn)判斷作為出發(fā)點，提出的法律行為的標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)一步研 究如何才能符合這個標(biāo)準(zhǔn)，它主要為了說明“應(yīng)該是什么” 的問題。如此看來，實證分析并不能等同于案例分析，案 例分析也僅僅是實證分析的一部分。法律的比較分析，也稱為比較法研究，這是國際銀團(tuán)貸 款法律風(fēng)險分析過程中的一種重要的工具。顧及英美法的重 要性，以及全球化視角下普通法和大陸法系的互相融合的趨 勢，可以發(fā)現(xiàn)，兩大法系的區(qū)別越來越不明

8、顯3,因此，只 有在有可比性的時候，可以進(jìn)行比較。法律的經(jīng)濟(jì)分析，也稱為經(jīng)濟(jì)學(xué)分析法學(xué)，這種方法主 要是將經(jīng)濟(jì)理論運(yùn)用在法律制度的理解和完善層面，也是 國內(nèi)外法學(xué)界非常流行的一種分析工具。這種方法作為一種 規(guī)范理論的經(jīng)濟(jì)法律的經(jīng)濟(jì)分析理論，它必須對經(jīng)濟(jì)法律鎖 定的經(jīng)濟(jì)政策的目標(biāo)提供嚴(yán)密的價值理論的分析和證明。博弈論也是研究決策主體的行為發(fā)生直接相互作用時 候的決策以及這種決策的均衡性問題，因此，又被稱為'對 策論”。它也是很多學(xué)科在研究前期喜歡采用的一種方法4。 按照博弈論的觀點，博弈有兩種方法，一種是合作博弈，一 種是非合作博弈。合作博弈主要指的是人們在相互交易的時 候，之間訂立一種

9、具有約束力的協(xié)議或者就某種交易達(dá)成某 種共識；而后者主要是指在相互之間沒有協(xié)議或者不能按照 協(xié)議規(guī)定的比例獲得利益的方法。在研究非合作博弈情況下 的國際經(jīng)濟(jì)行為時，博弈論的分析工具可以解決很多難題。 國際銀團(tuán)貸款的交易本身就是一種博弈的行為，相關(guān)的主體 在做出國際銀團(tuán)貸款法律風(fēng)險控制方案決策的時候，應(yīng)該考 慮到信息的不對稱因素和各個當(dāng)事人之間的利益平衡。這 時，應(yīng)該使用博弈論的分析工具。當(dāng)然，在實際分析中，我們在從事社會科學(xué)的研究中， 還應(yīng)該堅持辯證唯物主義和歷史唯物主義為指導(dǎo)的思想，去 分析具體問題，從而保證分析結(jié)果的客觀性和可使用性。（作 者單位：河南財經(jīng)政法大學(xué)）參考文獻(xiàn)：1 張文顯主編：法理學(xué)，高等教育出版社、北京 大學(xué)出版社1999年10月第1版，第51頁。2參見劉永艷著：全球化視角下的兩大法系，中 國商務(wù)出版社2003年11月第1版，第274頁。3參見張維迎著：博弈論與信息經(jīng)濟(jì)學(xué)，