勞動仲裁勝訴后原崗位已不存在怎么辦解讀

1、?眾所周知，勞動者在工作過程中如果權(quán)益受損，其申請仲裁有一定的時間 限制。那么，如果是在申訴期限以內(nèi)，與單位 秋后算賬”勝訴后要求恢復(fù)勞動關(guān) 系，但是原崗位的 蘿卜坑”已被填滿，或者因為公司整合等原因，原崗位已不存在 了怎么辦？其工資又是該從申訴之日起算，還是從單位解除之日起算？據(jù)此，筆者 采訪了上海江三角律師事務(wù)所律師孫琳。 ？?案例？? ?？ 20032003 年 4 4 月，徐某加入本市 某貿(mào)易公司，擔(dān)任前臺，負(fù)責(zé)日常接待及部分行政工作，勞動合同三年續(xù)簽一次， 最后一份勞動合同期限自 20092009 年 4 4 月至 20122012 年 4 4 月。20092009 年 3 3 月至

2、 8 8 月期間， 公司發(fā)現(xiàn)徐某在上班時間利用公司電腦進(jìn)行炒股，且在安排司機(jī)到機(jī)場接機(jī)的過程 中多次出現(xiàn)嚴(yán)重失誤，導(dǎo)致出現(xiàn)司機(jī)跑錯機(jī)場或長時間等待等情況，多名司機(jī)對其 進(jìn)行了投訴。？?針對徐某工作中的此類情況，公司行政部經(jīng)理找徐某談話，對徐 某進(jìn)行批評教育，并給予其書面警告處理；徐某不服，聲稱炒股只是在休息時間才 看，安排接機(jī)失誤并非她一個人的責(zé)任，且在此次談話的過程中，徐某對行政部經(jīng) 理進(jìn)行了辱罵，并威脅要找人到公司來 理論”公司領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為，徐某對以往的錯誤 不思悔過，且又存在 辱罵、威脅同事”的情況，該行為屬于公司員工手冊所規(guī)定的 嚴(yán)重違紀(jì)情形，故當(dāng)即依據(jù) 嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度”的相關(guān)

3、規(guī)定于 20092009 年 8 8 月 1010 日作出解除與徐某勞動合同的決定。 ？?徐某認(rèn)為公司的解除行為違法，故 于 20102010 年 1 1 月 1515 日向仲裁委員會提起仲裁申訴，要求恢復(fù)與公司的勞動關(guān)系并支 付自解除之日至勞動關(guān)系恢復(fù)之日的工資。在庭審中，徐某否認(rèn)曾經(jīng)辱罵或威脅同 事，公司方多名事發(fā)當(dāng)日在場員工到庭作證，但無其他書面證據(jù)。仲裁委經(jīng)審理， 認(rèn)為多名證人與公司存在利害關(guān)系，作為孤證的證人證言無法證明徐某存在辱罵或 威脅同事的行為，故認(rèn)定公司違法解除，判決恢復(fù)與徐某的勞動關(guān)系并支付從解除 之日起至裁判生效之日的工資。 ？?公司不服，向法院起訴，要求判決不予恢復(fù)與

4、徐某之間的勞動關(guān)系。在法院審理中，公司提出前臺一職已經(jīng)聘用了其他人員，并 與該人員簽訂了三年的勞動合同，公司已無前臺一職，故客觀上已無法恢復(fù)勞動關(guān) 系。其他情況與仲裁庭審相同。 ？?律師分析？? ?？孫琳表示，上述案件引發(fā)了兩個 問題：第一，前臺崗位已有人替代，原勞動合同無法繼續(xù)履行，法院是否可以直接 判決支付賠償金？第二，在判決恢復(fù)勞動關(guān)系之時，工資是從解除之日起支付還是 應(yīng)當(dāng)從員工提起申訴之日起支付？ ？?恢復(fù)勞動關(guān)系或支付賠償金 ，選擇權(quán)在勞動者？?根據(jù)勞動合同法規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除 或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞 動者不要求繼續(xù)履行勞

5、動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依 照相關(guān)規(guī)定支付賠償金。那么，對于用人單位違法解除勞動合同，勞動者在仲裁或 訴訟中可以在兩項請求中選擇：恢復(fù)勞動關(guān)系或支付賠償金，而該選擇權(quán)在勞動 者。？?孫琳分析，由于勞動關(guān)系的履行具有一定的人身性，恢復(fù)勞動關(guān)系的判決 法院也很難執(zhí)行，這不同于支付賠償金可以強(qiáng)制劃撥，因此在目前的司法審判中， 仲裁或法院一般都會向要求恢復(fù)勞動關(guān)系的員工釋明恢復(fù)勞動關(guān)系執(zhí)行的難度，征 求其是否愿意變更為支付賠償金的請求。在員工不愿意變更訴訟請求的情況下，也 出現(xiàn)過由于員工之前職位不存在或已有替代人員等原因?qū)е驴陀^上已無法恢復(fù)到原 崗位時，仲裁或法院直接判決用人

6、單位支付賠償金的判例。當(dāng)然，司法實(shí)踐中也并 非所有類似案件都這樣裁判，我國也不是判例法國家，類似的判例并不具有代表 性。那么，對于原崗位已經(jīng)實(shí)際不存在或有他人代替的情況下，仲裁或法院是否可 以直接判處用人單位支付賠償金呢？ ？? ?？孫琳說，對此問題，存在不同的觀點(diǎn)。有 人認(rèn)為，仲裁或法院還是應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的請求進(jìn)行裁判，既然勞動合同法規(guī) 定了勞動者有要求恢復(fù)勞動關(guān)系的權(quán)利，那么如果用人單位確實(shí)存在違法解除的行 為，仲裁或法院就應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動者的請求裁判。至于裁判結(jié)果是否可以執(zhí)行，抑或 是原崗位是否還存在，不能影響仲裁或法院對員工請求事項的判定。原崗位即使不 存在，恢復(fù)勞動關(guān)系后用人單位也應(yīng)當(dāng)與

7、員工協(xié)商變更其他的崗位，若用人單位不 執(zhí)行恢復(fù)勞動關(guān)系的裁判，不安排員工工作崗位，相應(yīng)的工資待遇也不能隨意克 扣，從這個角度而言恢復(fù)勞動關(guān)系并不是不可執(zhí)行。 ？? ?？另外一種觀點(diǎn)認(rèn)為，所謂 的恢復(fù)勞動關(guān)系是指繼續(xù)履行原勞動合同，原勞動合同約定的工作崗位不存在了， 雙方就無法繼續(xù)履行原勞動合同，如果強(qiáng)行恢復(fù)，雙方對變更合同達(dá)不成一致意見 或者用人單位一直不安排員工工作，即使不影響員工的收入，對雙方的影響都是不 利的，而且很可能產(chǎn)生新的爭議或糾紛，不利于勞資雙方的和諧。仲裁或法院直接 判決支付賠償金，既是對用人單位違法解除的懲罰，也是對勞動者的一種補(bǔ)償，又 可以很好的履行或執(zhí)行，盡快息訟。 ？?

8、恢復(fù)勞動關(guān)系時工資應(yīng)從申訴之日起算 ？? ? 既然用人單位違法解除勞動合同，造成勞動者的工資損失， 故在判決恢復(fù)勞動關(guān)系的同時，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償勞動者因此而受到的工資損失。但這 里存在一個問題，就是工資支付起算日是從解除之日起計算還是應(yīng)當(dāng)從員工提起勞 動仲裁之日起計算。例如上述案例中，公司的解除日是 20092009 年 8 8 月 1010 日，而員工 是 20102010 年 1 1 月 1515 日才提起申訴的，那么在判決恢復(fù)勞動關(guān)系的同時，公司是從 20092009 年 8 8月 1010 日起計算還是從 20102010 年 1 1 月 1515 日起計算呢？ ？?孫琳說，對于該 問題，目前的司法實(shí)踐也存在不統(tǒng)一，有些判決仍然按照以往的審判思路，從解除 之日起算工資，也有判例采納了從申訴之日起算工資的意見。孫琳認(rèn)為，從解除之 日起員工就已經(jīng)知曉其權(quán)益受到侵害，自此在一年內(nèi)可以向仲裁委員會提出申訴請 求。但在員工提出申訴之前，員工事實(shí)上既沒有向相關(guān)部門主張權(quán)益也沒有付出勞 動，不應(yīng)當(dāng)獲得相應(yīng)的工資，從其提出申訴之日起，開始主張其法定權(quán)益，雖然仲 裁或法院具有一定的審判期限，但該期限內(nèi)的損失應(yīng)當(dāng)由違法行為作出方承擔(dān)，如 果最終認(rèn)定用人單位違法解除，從員工提出申訴之日起