醫(yī)學(xué)領(lǐng)域中的身體權(quán)侵害及民法保護(hù)

1、不難看出，民法及其司法解釋均明文提及了公民身體 ”，給確認(rèn)公民身體權(quán)為獨(dú)立之民事權(quán)醫(yī)學(xué)領(lǐng)域中的身體權(quán)侵害及民法保護(hù)隨著我國(guó)法制建設(shè)的深入發(fā)展，隨著人民群眾的法律意識(shí)逐步提高， “醫(yī)療事故 ”、 “醫(yī)療 糾紛 ”這些名詞為越來(lái)越多的人所熟知。人們認(rèn)為同醫(yī)療糾紛聯(lián)系最緊密的自然是患者的生命 權(quán)和健康權(quán)，但今天我想談?wù)摰氖巧眢w權(quán)侵害問(wèn)題。醫(yī)療事故處理辦法第 2 條規(guī)定： “本 辦法所稱(chēng)的醫(yī)療事故，是指在診療護(hù)理工作中，因醫(yī)務(wù)人員診療護(hù)理過(guò)失，直接造成病員死 亡、殘廢、組織器官損傷導(dǎo)致功能障礙的。 ”因?yàn)獒t(yī)療事故只是醫(yī)療糾紛的一部分，所以就不 能忽視在醫(yī)學(xué)領(lǐng)域中的身份權(quán)侵害問(wèn)題。一、身體權(quán)的基本問(wèn)題在

2、我國(guó)民法理論和實(shí)踐中，對(duì)于身體權(quán)是否是自然人的一種獨(dú)立民事權(quán)利，通說(shuō)持否定態(tài) 度，只承認(rèn)公民享有生命權(quán)、健康權(quán)，不承認(rèn)身體權(quán)為一種獨(dú)立之民事權(quán)利。何孝元先生認(rèn)為 身體是有形的，且人死亡后的尸體，當(dāng)然歸其繼承人所有。故身體權(quán)為所有權(quán)之一種。陳漢 章、劉心穩(wěn)等學(xué)者則認(rèn)為身體權(quán)為健康權(quán)之內(nèi)容，因?yàn)榻】禉?quán)的內(nèi)容是肉體器官完整、及其生 理功能的完整性。自然也有學(xué)者認(rèn)為身體權(quán)是一項(xiàng)獨(dú)立的民事權(quán)利，為公民所享有，并與公 民的生命權(quán)、健康權(quán)相區(qū)別，各個(gè)為獨(dú)立的民事權(quán)利。梁彗星先生也認(rèn)為身體權(quán)是一種獨(dú)立 的人格權(quán)。之所以主張我國(guó)法律不承認(rèn)身體權(quán)是一種獨(dú)立的人身權(quán)，原因無(wú)非是民法通則中 沒(méi)有在 “人身權(quán) ”一節(jié)明

3、文規(guī)定身體權(quán)，只是規(guī)定了 “生命健康權(quán) ”，因此不認(rèn)為身體權(quán)是一項(xiàng)獨(dú) 立民事權(quán)利。我個(gè)人認(rèn)為，這一觀點(diǎn)是不正確的。1. 民法通則對(duì)身體權(quán)是有規(guī)定的。民法通則第119 條規(guī)定： “侵害公民身體造成 損害的 ”，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）的司法解釋中，第146 條和第 147 條兩次提到 “侵害他人身體 ”的情形。利，提供了法律依據(jù)。2. 認(rèn)為民法通則中沒(méi)有明文規(guī)定 “身體 ”是一種權(quán)利，即不能認(rèn)為其為民事權(quán)利的觀 點(diǎn)，不足以成立。民法通則雖然以相當(dāng)篇幅對(duì)人身權(quán)做了規(guī)定，然而仍嫌單薄。民法通 則是一個(gè)關(guān)于民事權(quán)利的宣言，它規(guī)定了民事法律關(guān)系

4、中的一些基本問(wèn)題，還有許多民事權(quán) 利沒(méi)有規(guī)定進(jìn)去。民法本質(zhì)是人法。二戰(zhàn)后各國(guó)對(duì)人身權(quán)的保護(hù)均相當(dāng)注意，社會(huì)主義的民法 更應(yīng)如此。民法通則沒(méi)有規(guī)定的民事權(quán)利就不成其為民事權(quán)利的觀點(diǎn)，不具有說(shuō)服力。例 如，早已為公眾所承認(rèn)的隱私權(quán)，作為一種基本民事權(quán)利，在民法通則中甚至憲法中并沒(méi) 有規(guī)定。3. 古今中外諸多法律都對(duì)身體權(quán)給于了確定。清朝末期，清政府編纂大清民律草案 時(shí)，在第 955 條、第 960 條明確了身體權(quán)為公民之民事權(quán)利。早在德國(guó)民法典問(wèn)世時(shí)， 就將生命、身體、健康、自由作為公民四大生活利益，宣告了身體權(quán)是公民的基本民事權(quán)利。4. 身體權(quán)與健康權(quán)既相互聯(lián)系，又有嚴(yán)格的區(qū)別。身體權(quán)是自然人對(duì)

5、其肢體、器官和其他 組織的支配權(quán)。健康權(quán)則是自然人以其器官乃至整體功能利益為內(nèi)容的人格權(quán)，它的客體是人 體器官及各系統(tǒng)乃至身心整體的安全運(yùn)行，以及功能的正常發(fā)揮。二者區(qū)別有三：首先、身體 權(quán)以身體為客體，健康權(quán)以健康為客體；其次，身體權(quán)側(cè)重強(qiáng)調(diào)身體組織的完整性，健康權(quán)則 側(cè)重于身體功能的完整性；第三、身體權(quán)是公民對(duì)自己身體組成部分的支配權(quán)，健康權(quán)則沒(méi)有 明顯的支配性質(zhì)。身體，指 “一個(gè)人或一個(gè)動(dòng)物的生理組織的整體 ”， 即 “人和動(dòng)物的軀體 ”。 任何人破壞 公民身體之完整性，就構(gòu)成對(duì)公民身體權(quán)的侵害。應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)的是一種整體觀念，換而言之，公 民身體的（ bodily ），是肉體的整個(gè)構(gòu)成或附屬

6、于身體的所有部分。自然人賴(lài)以生存的身體 作為一個(gè)整體，不可轉(zhuǎn)讓。但是現(xiàn)代法律倫理，允許血液、皮膚甚至個(gè)別器官的轉(zhuǎn)讓?zhuān)苑?wù) 于救死扶傷的醫(yī)療目的。這就涉及到公民對(duì)其肢體、器官由支配的權(quán)利，任何人都無(wú)權(quán)決定其 轉(zhuǎn)讓。如果任何人違背公民自己的意志，強(qiáng)行索取、使用公民身體的組成部分，就是侵犯了公 民對(duì)其身體組成部分的支配權(quán) - 身體權(quán)。二、侵害身體權(quán)的行為方式在醫(yī)學(xué)領(lǐng)域中，侵害身體權(quán)的幾種行為方式：1. 對(duì)尸體的損害。自然人死亡后，民事權(quán)利喪事，尸體應(yīng)依法給于保護(hù)。但有些醫(yī)生及法 醫(yī)在尸體解剖的過(guò)程中，為了搞科研積累資料或進(jìn)行教學(xué)，擅自留取死者的組織或器官（如毛 發(fā)、牙齒、髕骨、恥骨、胸骨等）。為達(dá)

7、到一定的樣本量，這種組織或器官的留取往往是數(shù)百 例。這些行為雖然有益于醫(yī)學(xué)及法醫(yī)學(xué)的發(fā)展，但由于多數(shù)情況下這些行為并未取得死者家屬 的同意，所以也構(gòu)成了身體權(quán)的侵害。又如，利用死刑犯的器官，給患者進(jìn)行器官移植。而有 些地方卻沒(méi)切實(shí)爭(zhēng)求犯人家屬的意見(jiàn)。無(wú)疑這也構(gòu)成了身體權(quán)的侵害。2. 對(duì)身體組織的非法保留、占有。公民身體權(quán)以身體為客體，最重要的就是保持其身體的 完整性、完全性。所以，任何人（包括醫(yī)務(wù)工作者）未得到公民允許，破壞公民身體完整性的行為都構(gòu)成身體權(quán)的侵害。例如，在醫(yī)院中，由于有些醫(yī)生同時(shí)有科研任務(wù)，所以經(jīng)常會(huì)需要 活體材料（血液、胃內(nèi)容、腸內(nèi)容等，其中以血液最為常見(jiàn)）做實(shí)驗(yàn)。在多數(shù)情況

8、下，他們利 用工作之便，親自或托他人通過(guò)多取檢材的方法，為自己的實(shí)驗(yàn)留出足夠量的活體材料。又例 如，在外科的各種手術(shù)及婦科的處置中，一部分具有代表性的被切除組織及檢材，被泡在福爾 馬林中制成了標(biāo)本。其目的或是為了教學(xué)或是為了科研，但多數(shù)并沒(méi)有得到患者的同意。無(wú)疑 這些行為都構(gòu)成了對(duì)患者身體權(quán)的侵害，如果這時(shí)用生命權(quán)、健康權(quán)救濟(jì)就顯然不合適了。3. 對(duì)身體組織之不疼痛的侵害。一般認(rèn)為，對(duì)身體組織的破壞，只要不造成嚴(yán)重的痛楚， 不認(rèn)為是對(duì)健康權(quán)的侵害，而認(rèn)為其行為對(duì)身體全構(gòu)成侵害。身體權(quán)隨同健康權(quán)緊密聯(lián)系，但 內(nèi)容卻非同一。身體權(quán)所保護(hù)的，是肢體、器官和其他組織的完整狀態(tài)；而健康權(quán)所保護(hù)的， 是各

9、個(gè)器官和整個(gè)身體功能健全。根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，構(gòu)成身體權(quán)侵害的行為，一般是對(duì)人體無(wú)感 覺(jué)神經(jīng)分布組織（頭發(fā)、眉毛、體毛、指（趾）甲、牙釉質(zhì)等）的實(shí)施行為。例如，醫(yī)院的口 腔處置中，如只是牙釉質(zhì)損傷或沒(méi)有觸及牙神經(jīng)的其他損傷，就構(gòu)成了對(duì)患者身體權(quán)的侵害。 現(xiàn)在，有些美容院超過(guò)顧客要求的服務(wù)，盡管不會(huì)造成痛楚，也不影響健康，但對(duì)一個(gè)人身體 外觀所造成的影響，則十分嚴(yán)重。一頭秀發(fā)、潔白的牙齒、皮膚、漂亮的指甲，都是公民特別 是女性公民精心修飾的對(duì)象，對(duì)這些身體組織進(jìn)行侵害，都構(gòu)成侵公民害身體權(quán)。4. 實(shí)施過(guò)度的外科手術(shù)。外科醫(yī)生的工作，是以較小的代價(jià)換取患者的生命和健康。絕大 多數(shù)醫(yī)生行醫(yī)目的是崇高而正義

10、的，但也有例外。惟若醫(yī)師因不合于手術(shù)之方法或治療之目的 及施行過(guò)度，致侵害患者之身體者，乃屬身體之侵害，而為損害賠償之原因。例如，現(xiàn)在由 于醫(yī)生為減小醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)，在產(chǎn)科中有的醫(yī)生并不考慮剖腹產(chǎn)的適應(yīng)癥，或自行擴(kuò)大適用剖腹產(chǎn) 的范圍。有人戲稱(chēng)為 “十人九剖 ”。 又例如，外科醫(yī)生在做腹腔手術(shù)中，應(yīng)采取積極手段防止術(shù) 后出現(xiàn)腸粘連。但有時(shí)由于腹腔手術(shù)止血不徹底而形成血腫，腸管暴露在腹腔外過(guò)長(zhǎng)時(shí)間，紗 布敷料長(zhǎng)時(shí)間覆蓋損傷粘膜，或手套上未洗凈的滑石粉等異物帶入腹，都會(huì)引起醫(yī)源性腸粘 連。再次開(kāi)腹則不得不切除粘連的腸管。由于醫(yī)生不正確的醫(yī)療行為或醫(yī)療目的，使患者維護(hù) 其身體完整性的權(quán)利受到侵害。這些侵害

11、身體權(quán)的行為應(yīng)同醫(yī)療過(guò)程中的緊急避險(xiǎn)行為相區(qū)別。比如，患者因外傷脾破 裂，出血多，修補(bǔ)術(shù)不足以制止出血時(shí)，采取脾切除術(shù)。患者肢體已發(fā)生壞疽，不及切除將危 及其他正常器官的功能和生命 ，而采取截肢。以上行為是有益于社會(huì)的正義行為，屬于緊急 避險(xiǎn)行為，自然不承擔(dān)責(zé)任。其他同醫(yī)學(xué)關(guān)系不大的身體權(quán)侵害形式，在此不加贅述。三、對(duì)公民身體權(quán)的保護(hù)民法對(duì)公民身體權(quán)的保護(hù)，仍采取對(duì)受害人承擔(dān)損害賠償責(zé)任的方式。就醫(yī)學(xué)領(lǐng)域的身體 權(quán)侵害問(wèn)題，應(yīng)采取以下辦法：1. 在立法上效法國(guó)外的經(jīng)驗(yàn)。大陸法系具有代表意義的德國(guó)民法典第823 條，將身體權(quán)規(guī)定為與生命權(quán)、健康權(quán)、自由權(quán)等人格權(quán)相并列的一種人格權(quán)。英美法所謂的“

12、人身傷害( personal injury )，就是之 “在侵權(quán)行為中，人的身體所遭受的傷害，如截肢等?！币虼耍眢w權(quán)和健康權(quán)應(yīng)作為并列的兩種人格權(quán)予以保護(hù)。這一點(diǎn)希望在民法典的起草中能以于考慮。2. 對(duì)民法通則 120 條進(jìn)行擴(kuò)大解釋?zhuān)试S侵害身體權(quán)適用撫慰金制度。民法通則第 120 條規(guī)定： “公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害， 恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失 ”。不同于日本民法第 710 條、 德國(guó)民法典第 847條，民法通則第 120 條只是規(guī)定了姓名權(quán)、肖像權(quán)等精神人格權(quán)的 保護(hù)制度。顯然，如果能對(duì)第 120 條進(jìn)行擴(kuò)張解釋?zhuān)瑢⑶趾裆眢w權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)造成 損害的，納入其適用范圍，就能根本上解決了身體權(quán)保護(hù)不得力的問(wèn)題。3. 加強(qiáng)醫(yī)務(wù)工作者保護(hù)患者身體權(quán)的意識(shí)，無(wú)論處于何目的，留取患者切除后組織、器 官，都應(yīng)征求患者的同意，在必要情況下應(yīng)給于適當(dāng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。如果醫(yī)務(wù)工作者因治療以外的 其他工作目的留取患者切除后組織、器官，而不適當(dāng)給于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，甚至不征求患者(或其家 屬)的同意，這顯然有悖情理。4. 患者應(yīng)加強(qiáng)自我保