笫9章合同法總則1112

1、經(jīng)濟(jì)法經(jīng)濟(jì)法 法律系李煉法律系李煉 2011-09-01 第第九九章章合同法律制度（總則）合同法律制度（總則）第一節(jié) 合同的基本理論第二節(jié) 合同的訂立第三節(jié) 合同的效力第四節(jié) 合同的履行第五節(jié) 合同的擔(dān)保第六節(jié) 合同的變更與轉(zhuǎn)讓第七節(jié) 合同的終止第八節(jié) 違約責(zé)任第一節(jié) 合同的基本理論一、合同與合同法二、合同的分類三、合同的相對(duì)性相當(dāng)于債的基本理論 侵權(quán)之債本書未涉及一、合同與合同法（一）合同 是協(xié)議 平等主體之間的協(xié)議 是關(guān)于設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議（二）合同法 1.概念：略 2.特征（1）合同法是私法（2）合同法自治法（3）合同法是財(cái)產(chǎn)（商品）交易法（三）合同法的適用范圍 1.

2、除婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等 有關(guān)人身關(guān)系的協(xié)議外 適用于平等主體間的協(xié)議 2.涉外合同的法律適用由當(dāng)事人選擇 法律另有規(guī)定的除外（有三類合同只能適用中國法律） 沒有選擇的 適用與合同有密切聯(lián)系國家的法律(四)合同法的基本原則1.當(dāng)事人意思自治原則2.誠實(shí)信用原則3.其它原則：在公司法等都曾見過二、合同的分類（一）有名合同與無名合同（二）單務(wù)合同與雙務(wù)合同（三）諾成合同與實(shí)踐合同（四）其它分類（見民事法律行為）三、合同的相對(duì)性 （一）主體的相對(duì)性：特定主體之間 （二）內(nèi)容的相對(duì)性：約定不及于他人 （三）責(zé)任的相對(duì)性：不及于第三人 （四）合同相對(duì)性的例外 債的保全 房屋所有權(quán)讓與不破租賃 分包及聯(lián)運(yùn)中的

3、連帶責(zé)任第二節(jié) 合同的訂立（成立）一、合同的訂立程序要約與承諾二、合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)三、格式條款四、免責(zé)條款五、締約過失責(zé)任一、合同的訂立程序要約與承諾（一）要約 1.希望與他人訂立合同的意思表示 （1）內(nèi)容要具體、明確，涉及價(jià)格 （2）對(duì)方一經(jīng)承諾，合同即告成立 2. 要約邀請(qǐng) 希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 用詞相對(duì)含糊，一般不包括價(jià)格 如廣告（但有的廣告可構(gòu)成要約） 3. 要約的生效時(shí)間 到達(dá)生效 英美法例外：發(fā)出生效 4. 要約的撤回 先于要約到達(dá)可撤回 采用電子系統(tǒng)的不存在撤回的問題 5. 要約的撤銷 要約已經(jīng)到達(dá)受要約人 不可撤回但可撤銷，前提是 在受要約人承諾前收到撤銷通知

4、注意有例外撤銷的情形 （二）承諾 1. 是受要約人同意要約的意思表示（1）承諾是由受要約人發(fā)出的（2）在要約規(guī)定的承諾期內(nèi)到達(dá)要約人（3）內(nèi)容是同意，允許非實(shí)質(zhì)性變更 2. 承諾期限的計(jì)算 （1）信函、電報(bào)等：要約發(fā)出開始 （2）電話、傳真等：要約到達(dá)開始 （3）未規(guī)定承諾期限 對(duì)話要約需要立即答復(fù) 除另有約定，未答復(fù)視為拒絕 非對(duì)話要約，為合理期限 3. 承諾的生效時(shí)間 到達(dá)生效 注意例外：如另有約定或依交易習(xí)慣 4. 承諾的撤回 先于承諾達(dá)到要約人 注意承諾不存在撤銷問題 5. 承諾的遲延 視為新要約 要約人可以不答復(fù) 承諾的遲到 如果要約人不明確表示反對(duì) 則承諾有效 實(shí)踐中這兩者有時(shí)不好

5、區(qū)別 建議最好均回復(fù)同意或不同意 6. 承諾的內(nèi)容 （1）原則上應(yīng)與要約內(nèi)容一致 （2）非實(shí)質(zhì)性變更的，如果要約人不明確表示反對(duì)，視為有效 （3）有實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約 原要約人無須表示即為拒絕 （3）實(shí)質(zhì)性變更指 有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、爭議解決方式等內(nèi)容 二、合同成立的時(shí)間與地點(diǎn) 1.合同成立的時(shí)間一般為承諾生效時(shí)合同成立 采用合同書面形式訂立合同的 簽字或蓋章時(shí)合同成立 要求簽訂確認(rèn)書的,簽訂確認(rèn)書時(shí)成立 2.合同成立的地點(diǎn)(選擇法院或仲裁地) 承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn) 采用數(shù)據(jù)電文形式簽訂合同的,以收件人 的主營業(yè)地為合同成立地

6、點(diǎn)采用合同書面形式訂立合同的,合同簽字 或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn) 三、格式條款（合同、標(biāo)準(zhǔn)條款或合同） 單方面訂預(yù)先擬定的標(biāo)準(zhǔn)條款 提供方對(duì)限制性條款有提示義務(wù) 有爭議時(shí)按通常理解解釋或 做出不利于提供方的解釋 其免責(zé)或無效條款通常無效（與法律不一致時(shí)） 四、免責(zé)條款 可以約定 但下列約定無效 造成對(duì)方人身傷害的 因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的 五、締約過失責(zé)任 由于故意或過失造成合同 未成立、未生效、被撤銷或無效 給他人造成損失的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任（非違約責(zé)任） 誠實(shí)信用原則前置第三節(jié) 合同的效力一、合同的生效二、效力待定的合同注意民事法律行為的一節(jié)的內(nèi)容，相同第四節(jié) 合同的履

7、行一、合同的履行規(guī)則二、同時(shí)履行抗辯權(quán)三、先履行抗辯權(quán)四、不安抗辯權(quán)五、代位權(quán)六、撤銷權(quán)一、合同的履行規(guī)則 （一）約定不明時(shí)合同內(nèi)容的確定規(guī)則 補(bǔ)充約定 不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的依法律規(guī)定 335 （二）向第三人履行和由第三人履行 可以這樣約定 但因第三人不是當(dāng)事人 則當(dāng)履行不符合要求時(shí) 應(yīng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任 而不能直接追究第三人責(zé)任（三）中止履行、提前履行和部分履行 中止：暫停，債權(quán)人分立合并或不明時(shí) 提前：債權(quán)人可拒絕，不造成損害除外 部分：債權(quán)人可拒絕，不造成損害除外 提存：存放在法定機(jī)構(gòu)，視為履行二、同時(shí)履行抗辯權(quán) 雙方都有履行義務(wù)而未約定履行的先后順序的應(yīng)同時(shí)履行 都依此有權(quán)拒絕先履

8、行的要求 可以主張同時(shí)履行的權(quán)利 三、先履行抗辯權(quán) 雙方都有履行義務(wù) 但已約定履行的先后順序的 后履行一方無義務(wù)先履行 后履行一方依此有權(quán)拒絕對(duì)方要求自己 先履行要求，而主張對(duì)方先履行四、不安抗辯權(quán) 有先履行義務(wù)的當(dāng)事人有確鑿的證據(jù)表明對(duì)方存在法定事項(xiàng)可能違約時(shí) 有中止履行合同的權(quán)利 但要及時(shí)通知對(duì)方 對(duì)方作出切實(shí)承諾的應(yīng)恢復(fù)履行這些法定事項(xiàng)是1.經(jīng)營狀況惡化2.轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資產(chǎn)以逃避債務(wù)3.喪失商業(yè)信譽(yù)4.喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其它情形五、代位權(quán)（一）代位權(quán)的含義 債務(wù)人不積極行使權(quán)利 有可能影響到自己的債權(quán)實(shí)現(xiàn) 以債務(wù)人的名義行使債務(wù)人作為債權(quán)人 的權(quán)利（二）代位權(quán)行使的條件1.債

9、權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法2.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)3.債務(wù)人的債權(quán)已到期4.債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身5.以債務(wù)人的名義起訴六、撤銷權(quán)(見破產(chǎn)法)（一）撤銷權(quán)的概念與性質(zhì)債務(wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)行為有可能危及債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)債權(quán)人有向法院起訴要求撤銷的權(quán)利（二）撤銷權(quán)的成立要件1.債權(quán)人須以自己的名義2.債權(quán)人對(duì)債務(wù)人存在有效債權(quán)3.債務(wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)的行為4.債務(wù)人的處分行為有害于債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn) 債務(wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)的行為是指 放棄債權(quán) 放棄債權(quán)擔(dān)保 或故意延長到期債權(quán)的履行期 無償轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn) 債務(wù)人實(shí)施了減少財(cái)產(chǎn)的行為是指 以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓或 明顯不合理的高價(jià)收購財(cái)產(chǎn) 一般以低于

10、或高于市場價(jià)30%為標(biāo)準(zhǔn)第五節(jié) 合同的擔(dān)保一、合同擔(dān)保的基本理論二、保證三、定金 一、合同擔(dān)保的基本理論依法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的 以保證合同履行 保障債權(quán)人利益實(shí)現(xiàn)的 法律措施與物權(quán)擔(dān)保相似（一）擔(dān)保的特征:類似擔(dān)保物權(quán)1.從屬性:從屬主合同2.補(bǔ)充性:主債務(wù)不履行時(shí)予以補(bǔ)充 通常不替代履行 僅以價(jià)值補(bǔ)償（二）擔(dān)保方式:五種-增加保證和定金（三）擔(dān)保合同的無效 1.擔(dān)保無效的情形:339 2.擔(dān)保合同無效的法律責(zé)任:340 二、保證（一）保證與保證合同 1.保證的概念 由第三人提供的非實(shí)物形式的 書面擔(dān)保形式 有一般保證和連帶責(zé)任保證之分 2.保證合同:必須是書面形式 如果為主合同中有保證條款

11、時(shí) 保證人在其上簽字或蓋章方為成立 如果主合同中沒有保證條款 其以保證人身份簽字蓋章的 保證合同成立（二）保證人:有要求,類似抵押（三）保證方式 1.一般保證和連帶責(zé)任保證 前者需明示,后者可約定或未明示的 2.單獨(dú)保證和共同保證 后者為保證人之間的連帶保證責(zé)任（四）保證責(zé)任 1.保證責(zé)任的范圍:同抵押 2.其它:略（五）保證人的追償權(quán):略 相當(dāng)于連帶責(zé)任的內(nèi)部關(guān)系三、定金（一）定金的概念及種類1.預(yù)交一定數(shù)量貨幣的擔(dān)保形式2.可以有立約定金、成約定金、證約定金、違約定金、解約定金等 法律未強(qiáng)制規(guī)定，可自行選擇約定（二）定金的生效與法律效力 1.定金交付生效，不交無效力 2.定金法則（效力）:

12、給付定金一方不履行的，無權(quán)要求返還定金。接受定金一方不履行的，雙倍返還定金。 3.定金不得超過合同標(biāo)的的20%第六節(jié) 合同的變更與轉(zhuǎn)讓一、合同的變更二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓三、債務(wù)承擔(dān)四、債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)一、合同的變更:指內(nèi)容變更協(xié)商一致需要批準(zhǔn)生效的合同經(jīng)批準(zhǔn)變更才生效已經(jīng)部分履行的合同變更后只對(duì)未履行部分有效二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓:主體變更1.債權(quán)轉(zhuǎn)讓無須債務(wù)人同意,但應(yīng)通知 債務(wù)轉(zhuǎn)讓須征得債權(quán)人同意2.禁止轉(zhuǎn)讓的情形:可約定或依法律規(guī)定或基于當(dāng)事人特定身份而訂立的合同三、債務(wù)承擔(dān)自己承擔(dān)債務(wù)轉(zhuǎn)移應(yīng)征得債權(quán)人同意但并存?zhèn)鶆?wù)例外并存?zhèn)鶆?wù)是指有擔(dān)保的債務(wù)其轉(zhuǎn)移時(shí)擔(dān)保不完全轉(zhuǎn)移仍然對(duì)原債務(wù)人有效并與原債務(wù)人共同承擔(dān)

13、這一轉(zhuǎn)移的債務(wù)此不需要征得債權(quán)人同意四、債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)可以全部轉(zhuǎn)移同公司合并或分立的債務(wù)承擔(dān)即連帶責(zé)任第七節(jié) 合同的終止347一、合同終止的基本理論二、清償即履行和解除（合意或法定）三、抵銷和提存四、免除與混同第八節(jié) 違約責(zé)任一、違約責(zé)任的基本原理二、違約形態(tài)三、違約責(zé)任的承擔(dān)方式四、免責(zé)事由 一、違約責(zé)任的基本原理1.以合同的有效存在為前提2.是當(dāng)事人不履行義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任3.具有相對(duì)性4.違約責(zé)任包括：繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者損害賠償二、違約形態(tài)（一般不這樣分類）1.預(yù)期違約：無正當(dāng)理由的提前表明不履行合同，又分明示、默示兩種預(yù)期違約不能直接解除合同要經(jīng)催告后才能解除合同另一方要積極

14、采取補(bǔ)救措施減少損失2.屆期違約：到期不履行或不完全履行（不適當(dāng)履行）如系根本違約（不能實(shí)現(xiàn)合同訂立時(shí)的預(yù)期）可解除合同否則不能直接解除，只能要求繼續(xù)履行要求履行后仍然不履行的才可解除合同三、違約責(zé)任的承擔(dān)方式1.繼續(xù)履行首選，但實(shí)踐中很少采用2.補(bǔ)救措施修理、更換、重做、退貨減少價(jià)款或報(bào)酬等3.損害賠償：任何情況下均可主張（1）賠償損失：直接和間接損失（2）支付違約金：依約定，依損失程度可變更（30%，但不得低于實(shí)際損失）（3）支付定金：只要違約即支付，與損失無關(guān)（與違約金不得同時(shí)并用）四、免責(zé)事由：不可抗力1.是指不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀情況。如自然災(zāi)害、政府行為、社會(huì)異?，F(xiàn)象等

15、但不必然免責(zé) 2.條件（1）要及時(shí)通知、提供不可抗力證明（2）采取適當(dāng)措施避免損失擴(kuò)大3.責(zé)任：根據(jù)具體情況部分或全部免除情勢變更：合同可以履行 但由于訂立合同時(shí)的情況發(fā)生了變化 堅(jiān)持合同履行不公平或不能達(dá)到目的 由法官依公平原則裁決確定 首選變更合同； 其次才是解除合同 本次課注會(huì)考試題介紹本次課注會(huì)考試題介紹 單單09-1.2008年年7月，甲、乙兩公司簽月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于方已于2008年年8月底前各自履行了合同月底前各自履行了合同義務(wù)的義務(wù)的50%，并應(yīng)于，并應(yīng)于2008年年底將各年年底將各自剩余的自剩余的50%的合同

16、義務(wù)履行完畢。的合同義務(wù)履行完畢。2008年年10月，人民法院受理了債務(wù)人月，人民法院受理了債務(wù)人 甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)。甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)。2008 年年10月月31日，甲公司管理人收到了乙公司關(guān)于日，甲公司管理人收到了乙公司關(guān)于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告， 但但直至直至2008年年12月初，管理人尚未對(duì)乙月初，管理人尚未對(duì)乙公司的催告做出答復(fù)。下列關(guān)于該買公司的催告做出答復(fù)。下列關(guān)于該買賣合同的表述中，正確的是賣合同的表述中，正確的是( )。 下列表述中，正確的是下列表述中，正確的是( )。 a乙公司應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同乙公司應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同b b乙公司無需繼續(xù)履行合

17、同乙公司無需繼續(xù)履行合同 c乙公司有權(quán)要求管理人就合同履行提乙公司有權(quán)要求管理人就合同履行提供擔(dān)保供擔(dān)保 d乙有權(quán)就合同約定的違約金申報(bào)債權(quán)乙有權(quán)就合同約定的違約金申報(bào)債權(quán) 【解析】管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日【解析】管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起起“2個(gè)月個(gè)月”內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起“30日日”內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。 未到履行期未到履行期,則則cd錯(cuò)錯(cuò)單10-2.甲將一臺(tái)電腦無償借給乙使用，期限為3個(gè)月。在借用期內(nèi)，甲和丙訂立了買賣該電腦的合同，但未對(duì)電腦的交付問題進(jìn)行約定。下列有關(guān)該電腦交付

18、的表述中，正確的是（ ）。 a.丙有權(quán)請(qǐng)求甲立即交付電腦b.丙有權(quán)隨時(shí)請(qǐng)求甲交付電腦，但應(yīng)當(dāng)給甲必要的準(zhǔn)備時(shí)間c.丙有權(quán)請(qǐng)求乙立即交付電腦d.丙有權(quán)隨時(shí)請(qǐng)求乙交付電腦，但應(yīng)當(dāng)給乙必要的準(zhǔn)備時(shí)間 d 解析:根據(jù)規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，第三人依法占有該動(dòng)產(chǎn)的，負(fù)有交付義務(wù)的人可以通過轉(zhuǎn)讓請(qǐng)求第三人返還原物的權(quán)利代替交付。所以買賣合同的受讓人可以要求第三人返還標(biāo)的物。而合同法又規(guī)定，履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。所以答案是d。單10-3.甲曾經(jīng)搭救過乙的性命，乙遂將一枚祖?zhèn)鲗氈檠b在一個(gè)精美木匣子中，前往甲家相贈(zèng)，以示感謝。甲同意留下木

19、匣，但請(qǐng)乙將寶珠帶回。甲后來有些后悔，又向乙表示愿意接受寶珠。下列表述中，正確的是( )。 a甲已經(jīng)取得寶珠的所有權(quán)，有權(quán)請(qǐng)求乙返還寶珠 b甲尚未取得寶珠的所有權(quán)，但有權(quán)請(qǐng)求乙轉(zhuǎn)移寶珠的所有權(quán) c甲、乙之間的贈(zèng)與合同成立，但乙有權(quán)撤銷該合同并拒絕交付 d甲無權(quán)請(qǐng)求乙轉(zhuǎn)移寶珠的所有權(quán)d【參考答案】本題考核贈(zèng)與合同。贈(zèng)與合同是諾成合同，當(dāng)事人意思表示一致即成立；而甲拒絕接受“寶珠”，則沒有達(dá)成“贈(zèng)與寶珠”的合同；而且也沒有交付贈(zèng)與物，所以寶珠的所有權(quán)沒有轉(zhuǎn)移，甲也無權(quán)要求乙轉(zhuǎn)移所有權(quán)單10-4.2010年3月8日，甲向乙借用電腦一臺(tái)。3月15日，乙向甲借用名牌手表一塊。5月10日，甲要求乙返還手表

20、，乙以甲尚未歸還電腦為由，拒絕返還手表。根據(jù)合同法律制度的物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是( ) a乙是在行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，可以暫不返還手表 b乙是在行使不安抗辯權(quán)，可以暫不返還手表 c乙是在行使留置權(quán)可以暫不返還手表 d乙應(yīng)當(dāng)返還手表 d 【參考答案】答案解析：本題考核抗辯權(quán)。同時(shí)履行抗辯權(quán)與不安抗辯權(quán)，都是在“同一雙務(wù)合同”中，而題目中是“兩個(gè)合同”，所以選項(xiàng)ab不對(duì)。債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。題目中當(dāng)事人是兩個(gè)自然人，所以受“同一法律關(guān)系”的限制，而題目中是“兩個(gè)合同”，所以不能行使留置權(quán) 單10-5.甲公司向乙公司訂購一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備，乙

21、公司委托其控股的丙公司生產(chǎn)該設(shè)備并交付給甲公司。甲公司在使用該設(shè)備時(shí)發(fā)現(xiàn)存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題。下列關(guān)于甲公司權(quán)利的表述中，正確的是( ) a甲公司有權(quán)請(qǐng)求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任 b甲公司有權(quán)請(qǐng)求丙公司承擔(dān)違約責(zé)任 c甲公司有權(quán)請(qǐng)求乙、丙公司連帶承擔(dān)違約責(zé)任 d甲公司有權(quán)請(qǐng)求乙、丙公司按照責(zé)任大小按份承擔(dān)違約責(zé)任 a 【答案a】本題考核第三人履行 當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 11-6根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列情形中，甲享有留置權(quán)的是(p325)a甲為乙修理汽車，乙拒付修理費(fèi)，待乙前來提車時(shí)，甲將該汽車扣留b甲為了迫使

22、丙償還欠款，強(qiáng)行將丙的一輛汽車?yán)遖 c甲為丁有償保管某物，保管期滿，丁取走保管物卻未付保管費(fèi)。于是，甲謊稱丁取走的保管物有讀，要求丁送回調(diào)換。待丁送回該物，甲即予以扣留，要求丁支付保管費(fèi)d甲為了確保對(duì)戊的一項(xiàng)未到期債權(quán)能夠順利實(shí)現(xiàn)，扣留戊交其保管的某均不還a 【答案】a。 留置權(quán)的成立條件：（1）債權(quán)人合法占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)；（2）債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外；（3）債務(wù)已屆清償期且債務(wù)人未按規(guī)定期限履行義務(wù)。在選項(xiàng)bc中，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人動(dòng)產(chǎn)的占有不合法；在選項(xiàng)d中，債務(wù)未屆清償期。 11-7甲公司與乙公司訂立貨物買賣合同，約定出賣人甲公司將貨物送至丙公司

23、，經(jīng)丙公司驗(yàn)收合格后，乙公司應(yīng)付清貨款。甲公司在送貨前發(fā)現(xiàn)丙公司已瀕于破產(chǎn)，遂未按時(shí)送貨。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，正確的是( p336) 正確的是( )a甲公司應(yīng)向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。 b甲公司應(yīng)向丙公司承擔(dān)違約責(zé)任c甲公司應(yīng)向乙公司、丙公司分別承擔(dān)違約責(zé)任 d甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任 a 【答案】a。當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。在本題中，瀕于破產(chǎn)的是丙公司，而不是買受人乙公司甲公司不享有不安抗辯權(quán)，其未按時(shí)送貨的行為構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任，而不是向丙公司承擔(dān)違約責(zé)任。 11-8甲公司

24、欠乙公司500萬元貨款未付。丙公司是甲公司的母公司。甲公司與丙公司訂立協(xié)議，約定將甲公司欠乙公司的該筆債務(wù)轉(zhuǎn)移給丙公司承擔(dān)。下列關(guān)于甲公司和丙公司之間債務(wù)承擔(dān)協(xié)議效力的表述中，正確的是( ) 正確的是( )。a經(jīng)乙公司同意才能生效 b通知乙公司即可生效 c直接生效 d直接生效，且甲公司和丙公司對(duì)乙公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任 c 【答案】c。甲公司將其全部債務(wù)轉(zhuǎn)移給丙公司，未取得乙公司同意，對(duì)乙公司不生效，但是，甲公司和丙公司之間有關(guān)債務(wù)承擔(dān)的約定并不違法，且意思表示一致，在甲公司和丙公司之間應(yīng)當(dāng)是直接生效的題目提問的是“甲公司和丙公司之間”的債務(wù)承擔(dān)協(xié)議效力，選項(xiàng)c更符合題意。 多10-1. 甲房地產(chǎn)開發(fā)公司在預(yù)售某住宅小區(qū)的廣告中，宣稱其“容積率不高于1.2”“綠地面積超過50%”，收起購房者的熱烈關(guān)注，所預(yù)售的商品房一售而空，價(jià)格 也比周邊小區(qū)高出20%。但是，該小區(qū)商品房的預(yù)售合同中未對(duì)容積和公共綠地面積問題 作約定。甲公司交房時(shí)，購房者乙卻發(fā)現(xiàn)小區(qū)的容積率超過2.0，綠地 面積只有20%，并且在調(diào)查后得知，甲公司報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的規(guī)劃就是如此。下列關(guān)于甲公司和乙之間的房屋預(yù)售合同的表述中，正確的有( ) a .合同無效 b. 乙有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)解除合同并請(qǐng)求甲公司賠償損失 c. 乙有