國(guó)際工程索賠—第二章

1、第一章：緒論第二節(jié)：國(guó)際工程索賠概述第二節(jié)：國(guó)際工程索賠概述一、基本概念一、基本概念1 1、索賠、索賠：不是自己的過(guò)錯(cuò)、蒙受損失、及時(shí)提出索賠2 2、工程變更：、工程變更：（1）前提：在頒發(fā)工程接收證書(shū)前、沒(méi)有對(duì)合同雙方權(quán)利、義務(wù)作實(shí)質(zhì)變動(dòng)（2）變更范圍：1. 取消合同中任何一項(xiàng)工作 2. 改變合同中任何一項(xiàng)工作的質(zhì)量或其他特性 3. 改變合同工程的基線(xiàn)、標(biāo)高、位置或尺寸 4. 改變合同中任何一項(xiàng)工作的施工時(shí)間或改變已批準(zhǔn)的施工 工藝或順序 5. 為完成工程需要追加的額外工作。索賠與工程變更的關(guān)系：索賠與工程變更的關(guān)系： 對(duì)所影響的工期和費(fèi)用達(dá)成一致，則為變更；反之為索賠。第二章：國(guó)際工程索賠

2、的依據(jù)第一章：緒論二、索賠分類(lèi)方法二、索賠分類(lèi)方法1 1、按索賠發(fā)生原因分類(lèi)、按索賠發(fā)生原因分類(lèi)（1）增加或減少工程量索賠 （9）終止合同索賠（2）地基變化索賠 （10）設(shè)計(jì)圖紙延交索賠（3）工期延誤索賠 （11）拖延付款索賠（4）加速施工索賠 （12）物價(jià)上漲索賠（5）不利自然條件或障礙索賠 （13）業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)索賠（6）工程變更索賠 （14）不可抗力索賠（7）合同文件錯(cuò)誤索賠 （15）業(yè)主違約索賠（8）暫停施工索賠 （16）法律法規(guī)變化索賠等不利物質(zhì)條件不利物質(zhì)條件：除專(zhuān)用合同條款另有約定外，是指承包人在施工場(chǎng)地遇到的不可預(yù)見(jiàn)的自然物質(zhì)條件、非自然的物質(zhì)障礙和污染物，包括地下和水文條件，但不包

3、括氣候條件。異常惡劣的氣候條件異常惡劣的氣候條件：比正常的氣候條件要嚴(yán)重的惡劣氣候條件，如大雨、暴雪等。引起不可抗力的原因有兩種：引起不可抗力的原因有兩種：一是自然原因，如洪水、暴風(fēng)、地震、干旱、暴風(fēng)雪等人類(lèi)無(wú)法控制的大自然力量所引起的災(zāi)害事故；二是社會(huì)原因，如戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、政府禁止令等引起的。特大暴雨在工程施工合同中一般被認(rèn)為是異常不利的氣候條件，僅補(bǔ)償工期而不補(bǔ)償費(fèi)用。第二章：國(guó)際工程索賠的依據(jù)第二章：國(guó)際工程索賠的依據(jù)2 2、按索賠目的分類(lèi)：、按索賠目的分類(lèi)：工期索賠、費(fèi)用索賠3 3、按索賠的合同依據(jù)分類(lèi)：、按索賠的合同依據(jù)分類(lèi)：合同規(guī)定（明示條款）、 非合同規(guī)定（默示條款）、 道義索賠（

4、優(yōu)惠支付）4 4、按索賠的對(duì)象分類(lèi)：、按索賠的對(duì)象分類(lèi)：索賠（承包商 業(yè)主）反索賠（業(yè)主 承包商）5 5、按索賠的當(dāng)事人分類(lèi)：、按索賠的當(dāng)事人分類(lèi)：承包商與業(yè)主、總承包商與分包商、承包商與供貨商6 6、按索賠的處理方式分類(lèi)：、按索賠的處理方式分類(lèi)：?jiǎn)雾?xiàng)索賠、綜合索賠第二章：國(guó)際工程索賠的依據(jù)一、國(guó)際工程索賠的目的：一、國(guó)際工程索賠的目的： （1）希望得到工期延長(zhǎng)或費(fèi)用補(bǔ)償 （2）既獲得工期延長(zhǎng)，又得到費(fèi)用的補(bǔ)償二、索賠常用的依據(jù)二、索賠常用的依據(jù) （1）法律與法規(guī) （2）招標(biāo)文件 招標(biāo)文件中要求的：工程范圍、工程質(zhì)量、現(xiàn)場(chǎng)水文地質(zhì)條件、工程量清單數(shù)量等易引起索賠。 （3）投標(biāo)文件 一般包括：投

5、標(biāo)函及其附近、投標(biāo)保證、標(biāo)價(jià)的工程量清單、施工一般包括：投標(biāo)函及其附近、投標(biāo)保證、標(biāo)價(jià)的工程量清單、施工組織設(shè)計(jì)及進(jìn)度計(jì)劃等。組織設(shè)計(jì)及進(jìn)度計(jì)劃等。 （4）工程量清單 第二章：國(guó)際工程索賠的依據(jù) （5）計(jì)日工表 包括計(jì)日人工表、計(jì)日材料表、計(jì)日施工機(jī)械臺(tái)班表包括計(jì)日人工表、計(jì)日材料表、計(jì)日施工機(jī)械臺(tái)班表 （6）合同條件 處理國(guó)際工程索賠爭(zhēng)端的過(guò)程中最重要的依據(jù)，分為：通用合同條件分為：通用合同條件和專(zhuān)用合同條件。和專(zhuān)用合同條件。 （7）業(yè)主要求 主要針對(duì)主要針對(duì)DBDB（承包商設(shè)計(jì)（承包商設(shè)計(jì)建造）和建造）和EPCEPC模式合同文件模式合同文件業(yè)主要求指：合同中列明的業(yè)主要求的工程目標(biāo)、范圍和

6、設(shè)計(jì)及其他技術(shù)標(biāo)業(yè)主要求指：合同中列明的業(yè)主要求的工程目標(biāo)、范圍和設(shè)計(jì)及其他技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的文件。準(zhǔn)的文件。 （8）來(lái)往信函 主要指：業(yè)主的工程變更令、加速施工令、工程單價(jià)變更通知、口主要指：業(yè)主的工程變更令、加速施工令、工程單價(jià)變更通知、口頭變更確認(rèn)函、對(duì)承包商問(wèn)題書(shū)面回答等。頭變更確認(rèn)函、對(duì)承包商問(wèn)題書(shū)面回答等。 （9）會(huì)議紀(jì)要 注意：重要會(huì)議紀(jì)要雙方的簽字確認(rèn)。注意：重要會(huì)議紀(jì)要雙方的簽字確認(rèn)。第二章：國(guó)際工程索賠的依據(jù) （10）現(xiàn)場(chǎng)記錄 施工日志、施工檢查記錄、工時(shí)記錄、施工機(jī)械使用記錄、材料使用記錄、材料進(jìn)場(chǎng)驗(yàn)收記錄、質(zhì)量檢查記錄、施工進(jìn)度記錄等。 （11）現(xiàn)場(chǎng)氣象記錄 不利自然條件或障礙

7、引起索賠的依據(jù)。 （12）工程進(jìn)度計(jì)劃 （13）工程財(cái)務(wù)記錄 指：每月的工程進(jìn)度款支付申請(qǐng)表、業(yè)主工程進(jìn)度款支付單、設(shè)備材料和零配件采購(gòu)單、工程開(kāi)支月報(bào)等。 （14）市場(chǎng)信息資料 （15）先例與國(guó)際慣例 針對(duì)合同中沒(méi)有索賠依據(jù)的事項(xiàng)。針對(duì)合同中沒(méi)有索賠依據(jù)的事項(xiàng)。 第二章：國(guó)際工程索賠的依據(jù)三、國(guó)際工程合同解釋三、國(guó)際工程合同解釋1、合同解釋 對(duì)某些模棱兩可或相互矛盾的合同條款進(jìn)行推敲，以確定其準(zhǔn)確含義或簽約時(shí)的，這些推敲合同條款的過(guò)程，就稱(chēng)為合同解釋。2、合同解釋的條款分析（1）明示條款明示條款 1）合同文件中明文寫(xiě)出 2）在普通法系下，書(shū)面證據(jù)和口頭證據(jù)都是分析明示條款的根據(jù)，但是當(dāng)口頭證

8、據(jù)與書(shū)面證據(jù)矛盾時(shí)，應(yīng)以書(shū)面證據(jù)為準(zhǔn)。（2）默示條款默示條款：合同中隱含的意愿或條件 1）實(shí)踐慣例默示條款 2）法律法規(guī)默示的條款 3）客觀事實(shí)默示條款第二章：國(guó)際工程索賠的依據(jù)（3）風(fēng)險(xiǎn)條款風(fēng)險(xiǎn)條款：任何合同中都要包括有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)分配的條款 業(yè)主主要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)： 1）不可抗御的天災(zāi)、不能控制的戰(zhàn)爭(zhēng)和動(dòng)亂；（不可抗力風(fēng)險(xiǎn)） 2）不可預(yù)見(jiàn)的異常不利自然條件或障礙 3）國(guó)家或地區(qū)性的經(jīng)濟(jì)危機(jī)； 4）工程效益不能全部實(shí)現(xiàn)； 5）物價(jià)上漲風(fēng)險(xiǎn)等。 第二章：國(guó)際工程索賠的依據(jù) 承包商主要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)： 1）不利的自然條件或障礙； 2）嚴(yán)格地按合同規(guī)定完成工程并修補(bǔ)缺陷，直至業(yè)主滿(mǎn)意； 3）在戰(zhàn)爭(zhēng)動(dòng)亂或重大天災(zāi)

9、條件下，盡力保護(hù)工程不受損害； 4）承包商提供的進(jìn)度計(jì)劃或操作程序等資料，即使已經(jīng)得到業(yè)主審核準(zhǔn)，如發(fā)現(xiàn)任何錯(cuò)誤，仍由承包商負(fù)責(zé)； 5）物價(jià)上漲風(fēng)險(xiǎn)； 6）承包商雇傭工人及其施工機(jī)械安全風(fēng)險(xiǎn)；第二章：國(guó)際工程索賠的依據(jù)（4）免責(zé)條款免責(zé)條款 業(yè)主為了免除或減少自己的合同責(zé)任，經(jīng)常在起草工程項(xiàng)目合同文件時(shí)寫(xiě)入一些對(duì)自己有利的合同條款，借以把相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給承包商，這樣的合同條款一般稱(chēng)為免責(zé)條款。 常見(jiàn)形式：常見(jiàn)形式： 1）對(duì)違約的補(bǔ)償責(zé)任予以限制； 2）限制索賠要求； 3）物價(jià)上漲不予調(diào)整合同價(jià)； 4）對(duì)合同違約損失補(bǔ)償提出時(shí)間限制； 5）拒絕承擔(dān)因不利自然條件引起的索賠； 6）無(wú)條件地保護(hù)

10、業(yè)主的利益不受損害； 7）總價(jià)合同不許索賠； 8）對(duì)工程所在國(guó)法律法規(guī)變化給承包商造成的損失，業(yè)主不承擔(dān)責(zé)任等。第二章：國(guó)際工程索賠的依據(jù) 承包商處理方式：承包商處理方式： 1）報(bào)價(jià)時(shí)全面考慮風(fēng)險(xiǎn)，計(jì)入報(bào)價(jià)； 2）合同談判時(shí)，提出異議，要求適當(dāng)修改； 3）當(dāng)索賠發(fā)生，在仲裁或法院審理過(guò)程中，利用“反義居先”原則，使某些免責(zé)條款失效。（5）保障條款保障條款：保障另一方免受經(jīng)濟(jì)的損失（6）保證條款保證條款：對(duì)主體合同的保證第二章：國(guó)際工程索賠的依據(jù)三、合同解釋的原則三、合同解釋的原則1、從整體上解釋合同：使合同的每一個(gè)條款與整個(gè)合同的意圖一致補(bǔ)充：合同文件的優(yōu)先解釋順序 （1）合同協(xié)議書(shū)； （2）中標(biāo)通知書(shū)； （3）投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄； （4）專(zhuān)用合同條款； （5）通用合同條款； （6）技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要