國際貨物買賣教學(xué)案例第二部分

1、國際貨物買賣教學(xué)案例第二部分  案例一甲公司與乙公司簽訂國際貨物買賣合同。合同約定：甲公司于7月10日向乙公司交付優(yōu)質(zhì)鐵礦砂10萬噸，乙公司于7月1日預(yù)付貨款的50%，余款于交付貨物后10日內(nèi)付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出價(jià)優(yōu)惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的10萬噸鐵礦砂中的5萬噸運(yùn)給了丙公司，并在繼續(xù)發(fā)運(yùn)。7月5日，因甲公司的生產(chǎn)基地遭遇特大洪水，損失慘重，甲公司被迫宣告破產(chǎn)。為滿足生產(chǎn)，乙公司以高于合同價(jià)格的市場(chǎng)價(jià)格購買鐵礦砂。問：(1)甲公司7月1日的行為在合同法上稱為什么?    (2)7月1日，乙公司可以采

2、取的合理的補(bǔ)救措施是什么是?參考答案：(1)預(yù)期違約。  (2)中止履行合同。立即通知甲公司，在甲公司提供履約擔(dān)保的情況下，繼續(xù)履行合同。案例二： 1、我某進(jìn)出口公司向美國一廠商發(fā)出要約，出售芝麻食品一批，限對(duì)方在5月底以前答復(fù)有效，5月10日我公司接該廠商電傳，稱：“你5月8日發(fā)盤，報(bào)價(jià)太高無法接受，請(qǐng)考慮降低價(jià)格。”半個(gè)月以后，芝麻制品的市場(chǎng)價(jià)格明顯上漲。5月26日，該商再次發(fā)來電傳：“你5月8日電我接受，我方將開出信用證?！睂?duì)此，我方公司已獲悉芝麻制品行情看好，以高價(jià)賣給他人。（1）我公司是否違約？為什么？（2）假設(shè)雙方成立合同后，我方運(yùn)走的芝麻制品與合同嚴(yán)重不符，根

3、據(jù)美國法對(duì)方能否解除合同？為什么？依公約又如何處理？ 2、我方甲公司向美國已公司要約出售某種商品1000公噸，限三天內(nèi)復(fù)到有效。第三天收到已公司復(fù)電：“按原價(jià)格要約，價(jià)格術(shù)語改為CIF 紐約”。甲公司未做答復(fù)，過了兩天，已公司通過美國銀行開來信用證，證中的價(jià)格術(shù)語CIF紐約。當(dāng)時(shí)國際市場(chǎng)該種商品的價(jià)格比要約時(shí)上漲15%，甲公司立即寄回信用證，并電告已公司合同不成立，甲公司的做法有無道理？依據(jù)是什么？參考答案：我方?jīng)]有違約。因?yàn)槲曳降囊s已經(jīng)被對(duì)方拒絕，使得我方的要約已經(jīng)失去法律效力。根據(jù)美國法，美國商人可以要求解約，因?yàn)槲曳浇桓兜呢浳镆褬?gòu)成嚴(yán)重違約；根據(jù)公約，美國商人也可以要求解約，

4、因?yàn)槲曳揭呀?jīng)構(gòu)成了根本性違約。案例三：買賣雙方簽定一筆服裝買賣合同，規(guī)定在某碼頭將貨交船運(yùn)公司。賣方將服裝裝箱、刷嘜、注明合同號(hào)碼之后將貨物存放在該碼頭倉庫，等待發(fā)運(yùn)，但裝運(yùn)前，倉庫意外失火該批服裝被燒毀。（1）根據(jù)法國法，該批服裝的損失應(yīng)由賣方還是買方承擔(dān)？（2）根據(jù)聯(lián)合國公約，該損失應(yīng)由賣方還是買方負(fù)擔(dān)？參考答案：（1）根據(jù)法國法的規(guī)定，風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由買方來承擔(dān)。因?yàn)榘凑辗▏ǖ囊?guī)定，貨物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移時(shí)間同貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移同時(shí)發(fā)生；按照法國法規(guī)定，貨物的所有權(quán)自合同簽訂時(shí)期發(fā)生轉(zhuǎn)移，如果買賣的標(biāo)的物是種類物，必須經(jīng)過特定化之后，所有權(quán)從賣方轉(zhuǎn)移給買方。在本案中，貨物經(jīng)過刷嘜、裝箱等，已經(jīng)特定化，因

5、此所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移，風(fēng)險(xiǎn)同時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)移。（2）根據(jù)聯(lián)合國國際買賣合同公約的規(guī)定，貨物的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由賣方承擔(dān)（1分）。因?yàn)榘凑展s的規(guī)定，賣方有義務(wù)在某一特定地點(diǎn)交貨給買方，貨物的風(fēng)險(xiǎn)從買方接受貨物時(shí)起風(fēng)險(xiǎn)從買方轉(zhuǎn)移給買方。本案中賣方已經(jīng)將貨物放在碼頭，還沒有來得及交貨，因此風(fēng)險(xiǎn)還沒有轉(zhuǎn)移。案例四：甲公司在4月1日上午用航空信寄一要約給乙，該要約有“不可撤銷”字樣，規(guī)定受要約人在4月10日前復(fù)到有效。后來甲于4月1日下午電報(bào)發(fā)出撤回要約的通知，該通知于2日上午送達(dá)乙處。乙于4月3日收到甲寄來的要約。他考慮到要約的價(jià)格對(duì)他十分有利，于是立即電報(bào)發(fā)出承諾，該承諾第二天到達(dá)甲。雙方為合同是否成立的問題發(fā)

6、生爭(zhēng)議。試問：甲與乙之間的合同是否成立？為什么？（甲、已均為公約的締約國）參考答案：合同沒有成立。因?yàn)榧追降囊s已經(jīng)被他自己撤回。由于兩個(gè)國家均屬于公約締約國，因此解決這個(gè)糾紛應(yīng)適用公約的規(guī)定。根據(jù)聯(lián)合國國際買賣合同公約的規(guī)定，任何要約都是可以撤回的，只要撤回的通知先于要約或與要約同時(shí)到達(dá)受約人手中即可。本案中，要約撤回的通知在4月2日就已經(jīng)到達(dá)乙方，而要約是在4月3日才到達(dá)的，因而這項(xiàng)要約已經(jīng)被成功的撤回，要約失效，合同不成立。案例五：甲公司與乙公司簽訂國際貨物買賣合同。合同約定：甲公司于7月10日向乙公司交付優(yōu)質(zhì)鐵礦砂10萬噸，乙公司于7月1日預(yù)付貨款的50%，余款于交付貨物后10日內(nèi)付清

7、。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出價(jià)優(yōu)惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的10萬噸鐵礦砂中的5萬噸運(yùn)給了丙公司，并在繼續(xù)發(fā)運(yùn)。7月5日，因甲公司的生產(chǎn)基地遭遇特大洪水，損失慘重，甲公司被迫宣告破產(chǎn)。為滿足生產(chǎn)，乙公司以高于合同價(jià)格的市場(chǎng)價(jià)格購買鐵礦砂。問：(1)甲公司7月1日的行為在合同法上稱為什么?(2)7月1日，乙公司可以采取的合理的補(bǔ)救措施是什么是?參考答案：(1)預(yù)期違約。 (2)中止履行合同。立即通知甲公司，在甲公司提供履約擔(dān)保的情況下，繼續(xù)履行合同。案例六：中國的甲公司與美國的乙公司訂立一份國際貨物買賣合同。合同約定：甲公司出售一批木材給乙公司，履行方式為

8、：甲公司于7月份將該批木材自吉林交鐵路發(fā)運(yùn)至大連，后由大連船運(yùn)至美國紐約，乙公司支付相應(yīng)對(duì)價(jià)。但7月份，甲公司沒有履行。8月3日，乙公司通知甲公司，該批木材至遲應(yīng)在8月20日之前發(fā)運(yùn)。8月10日，甲公司依約將該批木材交鐵路運(yùn)至大連。但該批木材在自大連至紐約的運(yùn)輸途中因海難損失80%。由于雙方對(duì)貨物滅失的風(fēng)險(xiǎn)約定不明遂發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。乙公司認(rèn)為，甲公司未于7月份履行合同違約在先，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。合同因甲公司未按時(shí)履行義務(wù)已終止，故貨物損失的風(fēng)險(xiǎn)理應(yīng)由甲公司承擔(dān)。問：(1)乙公司是否有權(quán)要求甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任?為什么?      (2)乙公司認(rèn)為

9、本案合同因甲公司違約已經(jīng)終止的觀點(diǎn)是否正確?為什么？      (3)本案中，貨物損失的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?參考答案：(1)有權(quán)。因?yàn)榧坠疽呀?jīng)遲延履行合同，構(gòu)成違約。       (2)不正確。根據(jù)國際貨物買賣合同公約的規(guī)定，如果賣方不在合同規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行其義務(wù)，則可以給賣方規(guī)定一段合理的額外時(shí)間，在此時(shí)間內(nèi)，買方不能采取與此相沖突的救濟(jì)方法。在本案中賣方即可以在買方規(guī)定的“至遲不超過8月20日”的合理時(shí)間內(nèi)履行義務(wù)。合同依然有效。    

10、;  (3)由買方承擔(dān)。根據(jù)國際貨物買賣合同公約的規(guī)定，合同雙方對(duì)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)沒有約定的情況下，如果貨物涉及運(yùn)輸，則在自貨物按照合同交付給第一個(gè)承運(yùn)人以運(yùn)交買方時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)就轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)。本案中，即貨物交由鐵路運(yùn)輸時(shí)起就將風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)買方承擔(dān)。案例七：                        2001年7月20日,新加坡某貿(mào)易公司與我國某省畜產(chǎn)品進(jìn)出口公司簽訂

11、購買混級(jí)安哥拉兔毛的合同。貿(mào)易公司為買方.進(jìn)出口公司為賣方。約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要達(dá)到特、甲、乙三個(gè)等級(jí)的兔毛各占30%,丙級(jí)和次級(jí)的各占5%。不得摻假使雜。但在裝貨時(shí),進(jìn)出口公司的兔毛包中混有許多石塊、石粉、磚頭等雜物, 進(jìn)出口公司備好兔毛后,即電傳通知新加坡某貿(mào)易公司,兔毛已備齊,數(shù)量、質(zhì)量合乎要求。于是,新加坡方公司開出了以進(jìn)出口公司為受益人的不可撤銷的信用證.進(jìn)出口公司接證后發(fā)貨.新加坡方公司收貨后,發(fā)現(xiàn)了嚴(yán)重的質(zhì)量問題,于是拒收貨物,并立即對(duì)進(jìn)出口公司的行為提出抗議,要求賠償自己的一切損失。問題：（1）    按照英美法，本案進(jìn)出口公司構(gòu)成什么違約行為？新加坡方

12、公司可以采取什么救濟(jì)方法？（2）    改變以上案情，如果在合同履行期到來之前，新加坡方明確表示不需要我方的兔毛，新加坡方構(gòu)成什么行為？我方可以采取什么救濟(jì)措施？參考答案：按照英美法，本案進(jìn)出口公司構(gòu)成英國法上的違反條件或美國法上的重大違約，新加坡方公司可以采取解除合同、要求損害賠償。新加坡方構(gòu)成提前違約，我方可以立即解除合同，要求損害賠償。 案例八：替代履行合同買方在什么情況下可以另購替代物？  一、案情1993年1月，Z市天地公司（賣方）以售貨確認(rèn)書的形式確認(rèn)A國昌盛公司（買方）提出的交易條件，與其達(dá)成5項(xiàng)總價(jià)值達(dá)717，646.70澳元服

13、裝買賣。1993年3月12日，昌盛公司開出一份以天地公司為受益人，涵蓋全部貨物的總額信用證。依據(jù)信用證，首期24個(gè)訂單約13萬件服裝應(yīng)于1993年4月4日出運(yùn)。后因天地公司無法如期交貨，昌盛公司應(yīng)其請(qǐng)求對(duì)原定裝運(yùn)期作了兩度延期。鑒于天地公司首批貨物嚴(yán)重遲期，昌盛公司采取了其他補(bǔ)救措施，一方面對(duì)天地公司提供的貨物采用空運(yùn)形式，另一方面向其他出口商購買替代物。 此后，因天地公司所交的第一批貨物2萬件服裝的質(zhì)量未達(dá)合同標(biāo)準(zhǔn)，致使昌盛公司的客戶向其提出質(zhì)量索賠。昌盛公司（申請(qǐng)人）就延遲交貨、購買替代物和貨物品質(zhì)問題向天地公司（被申請(qǐng)人）提出索賠。二、雙方的主張   

14、60;（一）申請(qǐng)人昌盛公司的索賠請(qǐng)求和理由    依據(jù)申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂的售貨確認(rèn)書，申請(qǐng)人昌盛公司如期開出一份以天地公司為受益人，金額為全部貨物總額的信用證。依據(jù)該信用證，貨物分四批運(yùn)出。因被申請(qǐng)人無法如期交貨，申請(qǐng)人應(yīng)其請(qǐng)求對(duì)原定裝運(yùn)期作了兩度延期。然而，被申請(qǐng)人直至5月底仍未完成首批供貨任務(wù)?？紤]到被申請(qǐng)人首批貨物嚴(yán)重遲期，并已明顯無能力交運(yùn)以后各批，申請(qǐng)人被迫采取補(bǔ)救措施，一方面對(duì)要求被申請(qǐng)人將所提供的貨物采用空運(yùn)形式，另一方面重新與其他出 口商安排生產(chǎn)。此后，被申請(qǐng)人所交的第一批貨物2萬件服裝的質(zhì)量未達(dá)合同標(biāo)準(zhǔn)，致使申請(qǐng)人的客戶向申請(qǐng)人提出質(zhì)

15、量索賠。    被申請(qǐng)人一再延期交貨，且其產(chǎn)品質(zhì)量低劣，其違約行為給申請(qǐng)人造成了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。申請(qǐng)人提出仲裁請(qǐng)求為：    1、被申請(qǐng)人賠償因其延期交貨改變運(yùn)輸方式發(fā)生的空運(yùn)費(fèi)167,946.33澳元；    2、被申請(qǐng)人賠償申請(qǐng)人因購買替代物而發(fā)生的損失47,466.71澳元；    3、被申請(qǐng)人賠償產(chǎn)品修補(bǔ)費(fèi)51,663.00澳元；    4、被申請(qǐng)人承擔(dān)本案仲裁費(fèi)及申請(qǐng)人的律師費(fèi)。

16、0;（二）被申請(qǐng)人天地公司的答辯昌盛公司于1993年1月與被申請(qǐng)人就被申請(qǐng)人向其出口服裝進(jìn)行了洽淡，申請(qǐng)人提出了有關(guān)交易條件，并在售貨確認(rèn)書上打印了有關(guān)的貨物品名、數(shù)量、單價(jià)和總金額，但并沒有填寫每個(gè)品種的數(shù)量及具體交貨時(shí)間，也沒有規(guī)定貨款的支付方式和支付時(shí)間。該售貨確認(rèn)書經(jīng)申請(qǐng)人簽字后返還給被申請(qǐng)人。因合同中的主要條款支付條件一項(xiàng)未確定，后又因昌盛公司直至1993年3月12日才開出信用證，被申請(qǐng)人考慮到無法保證按信用證規(guī)定的交貨期交貨，只能按做好一批交一批的方式進(jìn)行交易。因此，被申請(qǐng)人始終沒有在售貨合同書上簽字，亦未以任何形式表示接受信用證規(guī)定的交貨期。據(jù)此，被申請(qǐng)人認(rèn)為： 1、關(guān)

17、于合同成立的問題。申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間并沒有就本案所涉及的貨物出口達(dá)成一致意見，售貨確認(rèn)書亦不是法律意義上的合同，對(duì)雙方當(dāng)事人并沒有約束力，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人僅僅是以事實(shí)成交的方式進(jìn)行貨物買賣。2、關(guān)于延期交貨的問題。售貨確認(rèn)書沒有規(guī)定交貨時(shí)間，信用證雖然規(guī)定了交貨期，但一方面這一期限是申請(qǐng)人單方面的要求。另一方面，信用證作為支付工具，與合同是兩個(gè)概念，信用證上列明的條款不具備與合同條款同樣的法律意義。信用證受益人不遵守信用證規(guī)定，其直接后果是從銀行拿不到該信用證項(xiàng)下的款項(xiàng)，而不能認(rèn)為是違反合同。因而，本案不存在被申請(qǐng)人延期交貨的合同依據(jù)。即使以信用證上的交貨期為基準(zhǔn)，因基準(zhǔn)已向后延，與被申請(qǐng)人

18、實(shí)際交貨期一致，故被申請(qǐng)人未延遲交貨。至于沒有交貨的服裝，因沒有合同，也就不存在必須交貨的義務(wù)。3、在于空運(yùn)費(fèi)負(fù)擔(dān)的問題。（1）被申請(qǐng)人因不存在交貨延期問題，故不可能主動(dòng)多承擔(dān)費(fèi)用向申請(qǐng)人空運(yùn)貨物。（2）貨物改為空運(yùn)是在申請(qǐng)人要求下并表示空運(yùn)費(fèi)由其承擔(dān)的情況下進(jìn)行的。（3）申請(qǐng)人沒有提供相應(yīng)的材料證明空運(yùn)費(fèi)為167,941.33澳元。（4）申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償其從其他地方購買替代物的空運(yùn)費(fèi)更不能成立。    4、關(guān)于購買替代物的問題。申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償購買替代物而發(fā)生的損失的主張不能成立。（1）申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間沒有書面合同，因此申請(qǐng)人沒有事實(shí)依

19、據(jù)和法律理由要求被申請(qǐng)人必須出口某種貨物，故也就不存在購買替代物的法律理由。（2）除了已交貨部分，剩余的部分由于申請(qǐng)人不同意修改信用 證而未達(dá)成統(tǒng)一意見。在這種情況下，被申請(qǐng)人無義務(wù)必須交貨。1993年6月17日，申請(qǐng)人主動(dòng)提出撤單，將信用證項(xiàng)下貨物轉(zhuǎn)由其他外貿(mào)公司出口。此時(shí)，按申請(qǐng)人所開的信用證，有些貨物遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有到期，而從申請(qǐng)人提供的用作證明替代物損失的三張信用證條款來看，所要求的交貨時(shí)間遲于其單方面安排給被申請(qǐng)人信用證交貨的時(shí)間。由此看出，是申請(qǐng)人自己已不要求被申請(qǐng)人交貨，申請(qǐng)人也就沒道理要求被申請(qǐng)人承擔(dān)所謂的替代物的損失。（3）從申請(qǐng)人提供的三張信用證上看，信用證價(jià)格為CIF，與開給被申

20、請(qǐng)人的CF價(jià)格條款無可比性。（4）三張信用證上列明的貨號(hào)、數(shù)量、品種，有些是被申請(qǐng)人已出運(yùn)過給申請(qǐng)人的，有些是重復(fù)的。這說明申請(qǐng)人在另外做生意，根本不存在替代被申請(qǐng)人的貨物。（三）申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人的意見反駁如下：    1、關(guān)于合同的成立。（1）申請(qǐng)人在1993年3月底，還看到被申請(qǐng)人手中簽過字的合同正本，后被申請(qǐng)人稱遺失了，申請(qǐng)人也未收到合同正本的傳真件。（2）從法律角度講，合同已經(jīng)成立。被申請(qǐng)人接受訂單時(shí)，雙方對(duì)此交易就已達(dá)成了一致意見。被申請(qǐng)人用其標(biāo)準(zhǔn)格式的合同打印了7份合同，親自交送。其行為已構(gòu)成了有效的要約，而申請(qǐng)人在上述7份確認(rèn)書上簽字后，合

21、同即已生效。     2、被申請(qǐng)人違約的事實(shí)。根據(jù)訂單和信用證的規(guī)定，第一批交貨是在4月4日，以后分別是4月14日、4月24日、5月24日、6月4日和8月4日。1993年4月4日前應(yīng)出貨24個(gè)訂單，共13萬件服裝。被申請(qǐng)人提出無法如期出貨，結(jié)果申請(qǐng)人在與客戶商訂后，同意將出貨其推遲到4月14日和4月24日。但事實(shí)上到4月20日，被申請(qǐng)人2萬件都沒有做完。直到5月底，被申請(qǐng)人仍無法將應(yīng)在4月4日前出運(yùn)的13萬件服裝出齊。6月、7月份，被申請(qǐng)人仍無力交貨。工廠幾乎不安排生產(chǎn)，便以價(jià)格變動(dòng)為由停止生產(chǎn)出貨。7月份，被申請(qǐng)人在運(yùn)出最后一批貨后，正式向申

22、請(qǐng)人宣布中止履行合同。7月16日，申請(qǐng)人正式就其所交貨同物提出品質(zhì)問題，并提出如被申請(qǐng)人不能如期出貨，申請(qǐng)人將取消訂單并索賠。在被申請(qǐng)人聲明不再履行合同并停止出貨后，申請(qǐng)人不得不宣告合同無效，并將剩余訂單轉(zhuǎn)至其他公司安排生產(chǎn)。3、基于以上事實(shí)，申請(qǐng)人認(rèn)為無論是被申請(qǐng)人履行的部分還是替代物，空運(yùn)的發(fā)生只有一個(gè)基本的理由被申請(qǐng)人延誤裝期。而服裝是極具季節(jié)性的商品，延誤幾天可能意味著失去整個(gè)銷售季節(jié)。申請(qǐng)人空運(yùn)服裝，實(shí)質(zhì)是采取了合理的補(bǔ)救措施，減輕由于被申請(qǐng)人違反合同而引起的損失。因此，申請(qǐng)人完全有理由向被申請(qǐng)人索賠因其違約而使申請(qǐng)人額外支出的全部空運(yùn)費(fèi)。 4、關(guān)于申請(qǐng)人購買替代物的法律依

23、據(jù)。（1）申請(qǐng)人曾多次給予被申請(qǐng)人額外的寬限期。（2）被申請(qǐng)人在7月份聲明將不在所規(guī)定的額外時(shí)間內(nèi)履行義務(wù)。（3）申請(qǐng)人在7月6日正式宣告合同將來無效。（4）購買替代物在當(dāng)時(shí)緊迫的情況下是減少損失的最合理的救濟(jì)方式。    5、關(guān)于申請(qǐng)人提出品質(zhì)異議和索賠的時(shí)間問題，雖然申請(qǐng)人第一次以書面方式向被申請(qǐng)人提出品質(zhì)爭(zhēng)議的時(shí)間是在1993年7月16日，但在此之前申請(qǐng)人已多次向被申請(qǐng)人提出品質(zhì)問題。況且，對(duì)于分批出運(yùn)的合同來講，申請(qǐng)人在最后一批貨到港后30天內(nèi)提出品質(zhì)爭(zhēng)議，并不違反合同中關(guān)于“如買主提出索賠，凡屬品質(zhì)爭(zhēng)議須于貨到目的口岸之日起30天內(nèi)提出”的規(guī)定

24、。 三、仲裁庭的意見1、    關(guān)于合同成立的問題。    被申請(qǐng)人聲稱未在售貨確認(rèn)書上簽字，故合同沒有成立，與申請(qǐng)人之間不存在合同關(guān)系。申請(qǐng)人聲稱，被申請(qǐng)人在售貨確認(rèn)書上簽過字，只是該簽過字的售貨確認(rèn)書被被申請(qǐng)人丟失了，故未將原件傳真給申請(qǐng)人。合同首部與尾部均印有被申請(qǐng)人的名稱“Z市天地公司”，且被申請(qǐng)人在接受訂單后用其標(biāo)準(zhǔn)的格式合同打印了7份合同并交給了申請(qǐng)人，此行為構(gòu)成對(duì)申請(qǐng)人的有效要約，申請(qǐng)人在合同上簽字后合同即告成立。仲裁庭認(rèn)為，盡管雙方當(dāng)事人都未能向仲裁庭提供由雙方簽字的合同文本，但被申請(qǐng)人是

25、在接受訂單之后，用自己的確認(rèn)書格式傳真給申請(qǐng)人，申請(qǐng)人在確認(rèn)書上已簽字，對(duì)采用通信方式訂立合同的做法而言，應(yīng)認(rèn)為合同已成立。而且，雙方當(dāng)事人事后在這筆交易中都是按確認(rèn)書及信用證的規(guī)定（包括已作修改的規(guī)定）來行事的。因此，根據(jù)以上事實(shí)和分析，仲裁庭認(rèn)定，雙方在這筆交易中的實(shí)際行為及做法已構(gòu)成一個(gè)合同的存在，那么該合同條款對(duì)雙方當(dāng)事人都有約束力。2、關(guān)于逾期交貨的問題1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第33條C款對(duì)（合同中）未寫明明確交貨期的情況下如何確定賣方交貨時(shí)間作了以下規(guī)定：“在其它情況下，應(yīng)在訂立合同后一段合理時(shí)間內(nèi)交貨。”什么是一段合理時(shí)間？在本案中，僅在申請(qǐng)人開給被申請(qǐng)人的信用證中對(duì)

26、貨物的交貨期作了規(guī)定。后經(jīng)被申請(qǐng)人的要求，申請(qǐng)人對(duì)信用證的裝運(yùn)期作了后延。之后，被申請(qǐng)人未能在以上延期后的裝運(yùn)期出運(yùn)貨物，為了保證被申請(qǐng)人能對(duì)延期交付的貨物通過信用證收匯，應(yīng)其要求，申請(qǐng)人同意再次延長裝運(yùn)期。    基于以上事實(shí)，仲裁庭認(rèn)為第一次展證后的裝運(yùn)期應(yīng)視為申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人均同意的裝運(yùn)期。雖然被申請(qǐng)人未能在該期限內(nèi)交付貨物，但申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人逾期交貨后將貨物裝運(yùn)期作了后延，使之與實(shí)際交貨期相符的行為是對(duì)被申請(qǐng)人逾期交貨行為的認(rèn)可和接受。3、關(guān)于購買替代物    從申請(qǐng)人提供的證明材料中仲裁庭查明：（1）申請(qǐng)

27、人購買的替代物中的有些貨物已由被申請(qǐng)人出運(yùn)過，如申請(qǐng)人開給替代物的賣方N市天達(dá)公司的信用證中規(guī)定的4992件1310806號(hào)貨號(hào)的服裝，被申請(qǐng)人已出運(yùn)過相同貨號(hào)下的服裝給申請(qǐng)人。（2）此外，申請(qǐng)人從不同的賣方購買的替代物中有重復(fù)購買的服裝，如開給替代物賣方B市波特公司信用證中的貨物、名稱、數(shù)量、價(jià)格完全與開給N市億達(dá)公司信用證中的第二項(xiàng)貨物相同。（3）申請(qǐng)人購買的替代物與被申請(qǐng)人應(yīng)交付貨物不具有可比性。首先，申請(qǐng)人購買替代物的價(jià)格條款為CIF而被申請(qǐng)人與其之間的為CNF；其次，申請(qǐng)人替代物的交付時(shí)間早于申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人交貨的時(shí)間?；谝陨显颍俨猛?duì)申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償其購買替代物而發(fā)生

28、的損失的仲裁請(qǐng)求不予支持。4、關(guān)于空運(yùn)費(fèi)    根據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)材料，仲裁庭查明：申請(qǐng)人曾在1992年5月20日給被申請(qǐng)人的傳真中表示如果被申請(qǐng)人不能承擔(dān)空運(yùn)費(fèi)，空運(yùn)費(fèi)只能由申請(qǐng)人承擔(dān)，據(jù)此，仲裁庭認(rèn)為：申請(qǐng)人既已同意承擔(dān)空運(yùn)費(fèi)并實(shí)際已支付此筆款項(xiàng)，被申請(qǐng)人無須承擔(dān)由于改變出運(yùn)方式而發(fā)生的空運(yùn)費(fèi)。    對(duì)于空運(yùn)替代物而發(fā)生的空運(yùn)費(fèi)，因?qū)ι暾?qǐng)人購買的替代物不能認(rèn)定，故仲裁庭對(duì)其要求被申請(qǐng)人賠償空運(yùn)替代物而發(fā)生的損失的請(qǐng)求不予支持。    5、關(guān)于修補(bǔ)費(fèi)根據(jù)申請(qǐng)人提供的實(shí)物

29、及書面證據(jù)材料，仲裁庭認(rèn)為：被申請(qǐng)人應(yīng)對(duì)已實(shí)際交付貨物中存在的質(zhì)量問題承擔(dān)責(zé)任，被申請(qǐng)人應(yīng)對(duì)申請(qǐng)人提出的修補(bǔ)費(fèi)損失承擔(dān)賠償責(zé)任。四、仲裁裁決1、    駁回申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償空運(yùn)費(fèi)的仲裁請(qǐng)求。2、    駁回申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償其購買替代物而發(fā)生的損失的仲裁請(qǐng)求。    3被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人支付產(chǎn)品修補(bǔ)費(fèi)51,663.00澳元。            

30、4、駁回申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償律師費(fèi)的仲裁請(qǐng)求。    5、本案仲裁費(fèi)由申請(qǐng)人承擔(dān)30%；由被申請(qǐng)人承擔(dān)70%。五、索賠指南    本案申請(qǐng)人昌盛公司的索賠請(qǐng)求大多沒有得到支持，主要原因在于其對(duì)合同的逾期履行、購買替代品的必備條件和改變貨物運(yùn)輸方式費(fèi)用承擔(dān)上的有關(guān)法律和國際公約規(guī)定理解有偏差；被申請(qǐng)人天地公司沒有完全免除其賠償責(zé)任并承擔(dān)大部分仲裁費(fèi)的主要原因則在于其對(duì)國際貨物買賣合同的成立理解有誤所致。就合同成立的法律問題而言，國際貨物買賣合同是在不同國家的買方和賣方之間意思表示一致的結(jié)果，當(dāng)事人之間的要約和承諾是

31、合同成立的兩個(gè)要件，即一方當(dāng)事人發(fā)出有效要約，另一方當(dāng)事人作出有效承諾，合同即告成立。要約即可由買方發(fā)出，也可以由賣方發(fā)出。一項(xiàng)要約只需具備有訂立合同的意圖、向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出、內(nèi)容確定和傳達(dá)到受要約人即為有效要約。對(duì)于一項(xiàng)有效要約的承諾方式有兩種，即受要約人明確表示接受要約或受要約人通過履行特定的行為接受要約。本案被申請(qǐng)人天地公司基于全部免責(zé)的考慮，提出了與申請(qǐng)人昌盛公司并無合同關(guān)系的主張。這一主張之所以被仲裁庭拒絕，就在于天地公司在得知昌盛公司的交易條件后，先向其提供自己的售貨確認(rèn)書予以確認(rèn)，后又按照昌盛公司開出的信用證條款履行義務(wù)。雙方的行為已經(jīng)具備了合同成立的法律要件，認(rèn)定合

32、同成立是符合本案事實(shí)與有關(guān)法律規(guī)定的。購買替代物是在賣方不交貨時(shí)，買方所特有的補(bǔ)救措施。在這一權(quán)利受到各國法律、國際公約肯定的同時(shí)，也限定了嚴(yán)格的條件。其一是在時(shí)間上，買方必須要解除合同后一段合理時(shí)間內(nèi)行使；其二是在方式上，買方購買替代物的價(jià)格、地點(diǎn)、渠道等都必須適當(dāng)?shù)?。購買替代物在法律上的含義是合同無效，因此公約規(guī)定了買方在賣方不履行合同義務(wù)時(shí)須先宣告合同無效。當(dāng)然，是不是必須要有這樣一個(gè)宣告合同無效的過程，買方及或賣方才能采取購買替代物或轉(zhuǎn)售貨物？仲裁庭對(duì)此并無一致看法，這也就是說，并不一定必須要有宣告合同無效這樣的形式。在本案中，昌盛公司購買的所謂替代物在時(shí)間上早于其與天地公司的約定；在

33、品種上與天地公司的已供貨物部分重合，替代貨物的不同合同之間又相互重合；在價(jià)格條件上替代合同與原合同又各不相同。在這種情形下，與其說昌盛公司在購買替代物，不如說其是在另購新貨物。昌盛公司的行為完全不能滿足購買替代物的法律要求。該項(xiàng)索賠自然也就只能落空在天地公司延遲交貨并由此增加運(yùn)費(fèi)的索賠中，昌盛公司的失誤在于事先已經(jīng)同意或承認(rèn)了天地公司的行為及新增加的運(yùn)費(fèi)，又試圖能過仲裁重新得到補(bǔ)償。昌盛公司多次修改信用證使天地公司的延遲交貨行為符合信用證中規(guī)定的交貨日期，等于是對(duì)其違約行為的認(rèn)可，對(duì)自己索賠權(quán)利的放棄。這種當(dāng)事人意思自治上的處分權(quán)是不受法律約束的，也是不能通過其他方式改變的。同樣，將貨物改為空

34、運(yùn)，本來是由天地公司延遲交貨所致可以就此主張自己的權(quán)利。但昌盛公司事先已明確表示新增加的費(fèi)用可由其承擔(dān)。這也是雙方當(dāng)事人的一個(gè)新的合意，是應(yīng)該受到法律和其他方面維護(hù)的。昌盛公司以否定自己的承諾為前提來主張索賠，其結(jié)果顯然難以如愿。 案例九  國際貿(mào)易合同的履行與違約救濟(jì)綜合案例案例1申請(qǐng)人中國A公司與被申請(qǐng)人荷蘭 B公司于某年3月23日簽訂了花生仁買賣合同。合同規(guī)定，支付方式為由買方在裝船期前 15日內(nèi)開出不可撤銷的、可轉(zhuǎn)讓的信用證，裝運(yùn)期為當(dāng)年4月到5月。申請(qǐng)人訴稱：合同簽訂后，申請(qǐng)人按合同規(guī)定積極備貨，并積極與被申請(qǐng)人共同看貨，以便被申請(qǐng)人及早開出信用證，但被申請(qǐng)人以所剩時(shí)間來不

35、及始終沒有開證。直至當(dāng)年5月31日及安排裝船為理由，宣布解除其合同項(xiàng)下的義務(wù)，但申請(qǐng)人仍然希望被申請(qǐng)人能履行合同，并一直同被申請(qǐng)人聯(lián)系。6月13日雙方談判破裂，申請(qǐng)人傳真向被申請(qǐng)人提出索賠，并宣告合同解除。申請(qǐng)人因被申請(qǐng)人沒有開立信用證，將花生仁榨成油后變賣，造成很大損失，因此被申請(qǐng)人應(yīng)賠償申請(qǐng)人全部5000噸的利潤損失和其他損失。被申請(qǐng)人辯稱：該合同簽訂后，被申請(qǐng)人一再催促申請(qǐng)人應(yīng)在合同規(guī)定的裝運(yùn)期之前備妥貨，以便雙方驗(yàn)貨后由被申請(qǐng)人開證。雖然申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人共同驗(yàn)貨，但是，由于驗(yàn)貨結(jié)果不符合合同標(biāo)準(zhǔn)，申請(qǐng)人曾再次請(qǐng)求被申請(qǐng)人驗(yàn)貨。5月30日這一事實(shí)證明，被申請(qǐng)人在與申請(qǐng)人長期貿(mào)易關(guān)系中，已

36、確立被申請(qǐng)人開證時(shí)間應(yīng)為雙方共同驗(yàn)貨合格后的合理時(shí)間這一慣例。雙方在合同訂立時(shí)均有明確表示，并作為雙方長期合作的慣例一直被雙方作為默示條件而遵照?qǐng)?zhí)行。因此，被申請(qǐng)人沒有開證完全是由于申請(qǐng)人沒有備妥合同所規(guī)定的貨物所致，被申請(qǐng)人并沒有違約。仲裁結(jié)果1.被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)償付因其根本違約而給申請(qǐng)人造成的合理損失52，000美元。2.申請(qǐng)人的其他仲裁請(qǐng)求予以駁回。案例分析1.當(dāng)事人之間的習(xí)慣操作不能對(duì)抗合同的明文規(guī)定。在本案合同項(xiàng)下，對(duì)被申請(qǐng)人沒有開出信用證這一事實(shí)，申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人均無爭(zhēng)議，雙方爭(zhēng)議在于：申請(qǐng)人認(rèn)為在FOB合同項(xiàng)下，申請(qǐng)人（賣方）只有義務(wù)在貨物上船時(shí)保證所交貨物的質(zhì)量、規(guī)格符合合同的規(guī)定

37、，申請(qǐng)人（賣方）沒有義務(wù)在對(duì)方未開證、未派船的情況下履行上述義務(wù)。因此，被申請(qǐng)人沒有開信用證屬嚴(yán)重違約。被申請(qǐng)人認(rèn)為，被申請(qǐng)人在與申請(qǐng)人長期貿(mào)易關(guān)系中已確立被申請(qǐng)人開證時(shí)間應(yīng)以雙方共同驗(yàn)貨合同后的合理時(shí)間這一慣例。雙方在合同訂立時(shí)均有明確表示，并作為雙方長期合作的慣例一直被雙方默示而遵照?qǐng)?zhí)行。因此，被申請(qǐng)人沒有開證完全是由于申請(qǐng)人沒有備妥所規(guī)定的貨物所致，被申請(qǐng)人并沒有構(gòu)成違約。合同所規(guī)定的價(jià)格條款是FOB天津，合同中沒有關(guān)于被申請(qǐng)人開證時(shí)間應(yīng)為雙方共同驗(yàn)貨合格后的合理時(shí)間的約定，相反卻明文規(guī)定買方應(yīng)當(dāng)在裝運(yùn)期天之前開出信用證。無論雙方在長期合作中是否有先驗(yàn)貨后開信用證這一慣例，如果合同中有明

38、確的相反規(guī)定，即構(gòu)成明示的約定，明示的約定自然取代對(duì)默示的推定。故被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的規(guī)定日前開出，在貨物裝運(yùn)期15日前開出信用證，而被申請(qǐng)人沒有依據(jù)合同規(guī)定履行開證義務(wù)，并且于當(dāng)年5月31日傳真申請(qǐng)人宣布解除合同，已經(jīng)構(gòu)成了對(duì)合同的根本違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。合同價(jià)格與時(shí)價(jià)之差為合理的利潤損失。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第七十七條規(guī)定：“聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于該另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原可以減輕的損失數(shù)額?！鄙暾?qǐng)人應(yīng)當(dāng)采取合理的措施將貨物按照當(dāng)時(shí)的時(shí)價(jià)進(jìn)行轉(zhuǎn)賣，以減輕損失數(shù)額。合同規(guī)定的價(jià)格與時(shí)價(jià)之間的差額應(yīng)當(dāng)是申請(qǐng)人合理的、直接的損失。申請(qǐng)人在提交的一份證據(jù)中確認(rèn)當(dāng)年6月FOB天津40/50花生仁的時(shí)價(jià)為700美元/噸。被請(qǐng)人對(duì)此沒有提