青島大學(xué),經(jīng)濟(jì)法課件第08章合同法

1、1 第八章第八章 合同法合同法n本章本章主要學(xué)習(xí)合同的概念及法律特征，合同的種類、主要條款、形式與結(jié)構(gòu)。合同的訂立、履行、變更、中止、解除以及違反合同的法律責(zé)任。n通過本章的學(xué)習(xí)，掌握合同在簽訂和履行過程中的法律規(guī)定，了解違反合同應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任，以及解決合同糾紛的途經(jīng)和方法。 2 第一節(jié)第一節(jié) 合同及合同法概述合同及合同法概述 一一 、合同的概念和特征、合同的概念和特征合同是最古老的法律形式 。合同(Contract)也叫契約，是平等主體的自是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有事權(quán)利義務(wù)關(guān)系

2、的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，并受法律保護(hù)。并受法律保護(hù)。3合同具有以下法律特征 n合同是平等主體之間的協(xié)議；n合同的主體具有多方性和廣泛性；n合同的內(nèi)容是設(shè)立、變更、終止當(dāng)事人之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系；n合同是一種協(xié)議，反映了當(dāng)事人的共同意志。4二、合同的分類1、按照合同標(biāo)的的不同劃分為轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的合同、完成工作的合同和提供服務(wù)的合同；2、以法律、法規(guī)是否對(duì)其名稱作出明確規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，分為有名合同和無名合同； 3、按照合同條款產(chǎn)生方式的不同劃分為格式合

3、同和非格式合同；54、按照雙方是否互負(fù)義務(wù)，分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同； 5、按照當(dāng)事人權(quán)利的獲得是否支付代價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)，分為有償合同與無償合同；6、主合同和從合同根據(jù)合同的主從關(guān)系，可以將合同分為主合同和從合同。在相互關(guān)聯(lián)的合同中，不依賴于其他合同而能獨(dú)立存在的合同是主合同；以其他合同的存在為前提才能成立的合同是從合同。如抵押合同、保證合同等都是從合同。6三、合同法的含義和種類三、合同法的含義和種類合同法是國(guó)家制定的調(diào)整平等主體之間交易關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?；咎卣鳎海ㄒ唬┖贤ㄊ且匀我庑砸?guī)范為主的法（二）合同法是規(guī)范交易行為的法7四、合同法的基本原則四、合同法的基本原則（一）平等原則（二）自愿原則

4、（三）公平原則（四）誠(chéng)實(shí)信用原則（五）守法原則和公序良俗原則8第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立 一一 、合同訂立的程序、合同訂立的程序合同指合同雙方當(dāng)事人依法就合同條款合同指合同雙方當(dāng)事人依法就合同條款經(jīng)協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。當(dāng)事人可經(jīng)協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。當(dāng)事人可以依法委托代理人訂立合同。以依法委托代理人訂立合同。合同的訂立是合同成立并得以履行的前提。當(dāng)事人不管用哪種形式簽訂合同，合同的訂立都要經(jīng)過兩個(gè)法律步驟才能完成，即要約要約與承諾。承諾。9（一） 要約1、 要約要約是訂立合同的當(dāng)事人一方（要約人）向另一方（受約人）提出合同條款，希望與對(duì)方簽訂合同的意思表示。簽訂合同的意思

5、表示。要約的構(gòu)成要件包括：n要約必須是特定人所為的意思表示。n要約必須向相對(duì)人發(fā)出。n要約必須具有締結(jié)合同的目的。 n要約必須表明一經(jīng)承諾即受拘束的意思。n要約的內(nèi)容必須確定和完整。10 要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別 n 要約邀請(qǐng)是引誘要約要約邀請(qǐng)是引誘要約，其與要約的根本區(qū)別，是沒有訂約的意思表示沒有訂約的意思表示，只是通過提供有關(guān)信息，希望（引誘）他人向自己訂約。n例如例如，寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書等是要約邀請(qǐng)而不是要約 。但商業(yè)廣告符合要約規(guī)定的視為要約。112 2、 要約的生效、撤回與撤銷n要約是一種法律行為要約是一種法律行為，要約人發(fā)出要約后，在一定期限內(nèi)，要約人應(yīng)當(dāng)遵守

6、要約，反之，則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。n要約在到達(dá)受要約人以后，即發(fā)生法律效要約在到達(dá)受要約人以后，即發(fā)生法律效力力。12 要約撤回的法律規(guī)定n要約撤回要約撤回是要約發(fā)出后但在發(fā)生法律效力前，要約人對(duì)該要約不發(fā)生法律效力的意思表示。n撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人有效。13 要約撤銷的法律規(guī)定要約撤銷要約撤銷是要約人在要約發(fā)生法律效力后而受要約人承諾前，使該要約失去法律效力的意思表示。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約

7、人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。14 要約的失效n受要約人拒絕承諾受要約人拒絕承諾n期限屆滿未承諾期限屆滿未承諾n要約人依法撤銷要約人依法撤銷n受約人提出新要約受約人提出新要約15 （二）承諾1.承諾的含義及有效要件：是指受要約人受到要約承諾的含義及有效要件：是指受要約人受到要約后按照要約所規(guī)定的實(shí)踐與方式、用諾言或行動(dòng)對(duì)后按照要約所規(guī)定的實(shí)踐與方式、用諾言或行動(dòng)對(duì)要約表示完全同意的一種法律行為。要約表示完全同意的一種法律行為。承諾應(yīng)當(dāng)以明示的方式作出，緘默或者不行為不視為承諾。承諾是具有法律意義的行為，有效的承諾滿足以下有效的承諾滿足以下條件條件：（1）承諾必須

8、由受要約人作出，并傳達(dá)給要約人；（2）承諾應(yīng)當(dāng)在要約的有效期內(nèi)傳達(dá)給要約人；（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)予要約的內(nèi)容基本一致。162.承諾的生效與撤回承諾的生效與撤回承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的內(nèi)容一致。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的內(nèi)容一致。“投郵生效”與“到達(dá)生效”承諾可以撤回承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人有效。17二、合同的內(nèi)容與形式二、合同的內(nèi)容與形式（一）合同的內(nèi)容主要是規(guī)定合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。是明確當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)以及經(jīng)濟(jì)責(zé)任的根據(jù)，由當(dāng)事人約定。一般包括： （1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （2）標(biāo)的； （3）數(shù)量； （4）質(zhì)量； （5）價(jià)款

9、或者報(bào)酬； （6）履行期限、地點(diǎn)和方式； （7）違約責(zé)任； （8）解決爭(zhēng)議的方法。18n當(dāng)雙方對(duì)格式條款理解不一致時(shí)，仲裁機(jī)關(guān)或法院應(yīng)作出有利于非格式條款提有利于非格式條款提供方的解釋。供方的解釋。n如果既有格式條款又有非格式條款，兩者不一致時(shí)應(yīng)以非格式條款為準(zhǔn)以非格式條款為準(zhǔn) 。19（二）合同的形式合同采取怎樣的形式一般不由當(dāng)事人決定，而是由法律規(guī)定由法律規(guī)定，法律規(guī)定某些合同的形式可由當(dāng)事人決定時(shí)，當(dāng)事人才能自由選擇。我國(guó)目前關(guān)于合同的形式規(guī)定有：口頭形式；口頭形式；口頭交談、電話交談而訂立的合同 。書面形式：書面形式：合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文形式 其他形式：其他形式：通常為推定形式，如自

10、動(dòng)柜員售貨格式條款：格式條款：是當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。20三、合同的成立（一）合同的成立，是指當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致而建立了合同關(guān)系。合同成立依法應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)構(gòu)成要件：1，有明確的合同主體；2，訂約雙方對(duì)合同的實(shí)質(zhì)性條款達(dá)成一致；3，合同的成立應(yīng)經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。（二）合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)21四、契約過失責(zé)任（一）締約過失責(zé)任的含義和構(gòu)成要件（二）締約過失的表現(xiàn)形式22案例分析一案例分析一被告被告( (某市食品公司某市食品公司) )因建造一棟大樓因建造一棟大樓, ,急需水泥急需水泥, ,遂向本省的青風(fēng)水泥廠遂向本省的青風(fēng)水泥廠, ,新化水泥廠及原告建設(shè)

11、水泥新化水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電廠發(fā)出函電, ,函電中稱函電中稱:我公司急需標(biāo)號(hào)為我公司急需標(biāo)號(hào)為150150型號(hào)型號(hào)的水泥的水泥100100噸噸, ,如貴廠有貨如貴廠有貨, ,請(qǐng)速來函電請(qǐng)速來函電, ,我公司愿派我公司愿派人前往購買人前往購買. . 三家水泥廠在收到函電以后三家水泥廠在收到函電以后, ,都先后都先后向原告回復(fù)了函電向原告回復(fù)了函電, ,在函電中告知它們備有現(xiàn)貨在函電中告知它們備有現(xiàn)貨, ,且且告知了水泥的價(jià)格告知了水泥的價(jià)格. .而原告建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電的而原告建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電的同時(shí)同時(shí), ,派車給被告送去了派車給被告送去了 5050噸水泥噸水泥. .在該批水泥送

12、達(dá)在該批水泥送達(dá)被告之前被告之前, ,被告決定購買新化水泥廠的水泥并發(fā)去函被告決定購買新化水泥廠的水泥并發(fā)去函電電, ,稱稱:我公司愿購買貴廠我公司愿購買貴廠100100噸噸 150150型號(hào)水泥型號(hào)水泥, ,盼速盼速送貨送貨, ,運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān). . 在發(fā)出函電后第二天上在發(fā)出函電后第二天上午午, ,新化水泥廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨新化水泥廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨. . 23 下午，原告將下午，原告將5050噸水泥送到噸水泥送到. .被告告知原被告告知原告，他們已決定購買新化水泥廠的水泥告，他們已決定購買新化水泥廠的水泥, ,因此不因此不能接受原告送來的水泥能接受原告送來的水泥. .原

13、告認(rèn)為，被告拒收貨原告認(rèn)為，被告拒收貨物已構(gòu)成違約。因雙方協(xié)商不成，原告遂向法物已構(gòu)成違約。因雙方協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。請(qǐng)問院提起訴訟。請(qǐng)問: :(1)(1)被告向原告發(fā)出的函電是要約還是要約邀請(qǐng)被告向原告發(fā)出的函電是要約還是要約邀請(qǐng) (2)(2)一項(xiàng)有效的要約應(yīng)當(dāng)具備哪些要件一項(xiàng)有效的要約應(yīng)當(dāng)具備哪些要件 (3)(3)被告是否構(gòu)成違約被告是否構(gòu)成違約24分析一、是要約邀請(qǐng)。函電內(nèi)容不具備要約構(gòu)成要素，如沒一、是要約邀請(qǐng)。函電內(nèi)容不具備要約構(gòu)成要素，如沒有價(jià)款。有價(jià)款。二、要約應(yīng)具備：二、要約應(yīng)具備： 1 1、要約是特定合同當(dāng)事人的意思表示。、要約是特定合同當(dāng)事人的意思表示。 2 2

14、、要約必須項(xiàng)要約人希望與之締結(jié)合同的相對(duì)人發(fā)出。、要約必須項(xiàng)要約人希望與之締結(jié)合同的相對(duì)人發(fā)出。 3 3、要約必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表、要約必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的拘束。示的拘束。4 4、要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。、要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。三、被告因?yàn)榘l(fā)出的只是要約邀請(qǐng)而不是要約，所以當(dāng)三、被告因?yàn)榘l(fā)出的只是要約邀請(qǐng)而不是要約，所以當(dāng)原告提出要約時(shí)被告可以不承諾。故沒有違約。原告提出要約時(shí)被告可以不承諾。故沒有違約。 25 第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力一、合同效力的含義和表現(xiàn)一、合同效力的含義和表現(xiàn)合同的效力合同的

15、效力指已成立的合同對(duì)合同當(dāng)事人的法律約束力。合同效力的表現(xiàn)1，合同對(duì)當(dāng)事人的效力2，合同對(duì)第三人的效力26 二、有效的合同二、有效的合同有效的合同是指具備法定條件，受到國(guó)家承認(rèn)和有效的合同是指具備法定條件，受到國(guó)家承認(rèn)和保護(hù)的、具有法律效力的合同。依法成立的合同，保護(hù)的、具有法律效力的合同。依法成立的合同，自合同成立時(shí)起產(chǎn)生法律效力自合同成立時(shí)起產(chǎn)生法律效力。但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。凡是合法的合同即是有效的合同，其基本要件是：凡是合法的合同即是有效的合同，其基本要件是：主體合格主體合格（有主體資格和相應(yīng)行為能力）標(biāo)的合法標(biāo)的合法（禁止流通物不可作為標(biāo)的）內(nèi)容合法內(nèi)容合法（雙方權(quán)利義務(wù)公平、

16、不違法）形式與程序合法形式與程序合法（符合法定形式和程序） 27（二）合同有效與合同成立的區(qū)別1，合同成立是合同有效的前提條件2，合同成立側(cè)重于合同當(dāng)事人訂立時(shí)的意思表示，而合同的有效則側(cè)重于合同是否違背法律規(guī)定。3，合同的成立側(cè)重于考慮承諾與要約是否一致，而合同有效則側(cè)重于考慮要約與承諾是否體現(xiàn)了當(dāng)事人的真實(shí)意思。28（三）合同生效的時(shí)間依法成立的合同，一般自成立時(shí)生效。附條件和附期限的，在條件成立和期限屆至?xí)r生效29 三、效力待定的合同是指合同已經(jīng)成立，但因欠缺合同生效的要件，其效力能否發(fā)生尚不確定，而需經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)才能生效的合同。包括：n限制民事行為能力人訂立的合同限制民事行為能力人訂立

17、的合同n代理權(quán)有瑕疵的人訂立的合同代理權(quán)有瑕疵的人訂立的合同n法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同n無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同30 限制民事行為能力人限制民事行為能力人 訂立的合同訂立的合同n限制民事行為能力人訂立的合同需限制民事行為能力人訂立的合同需經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，合同有效。合同相對(duì)人可以催告法定代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作追認(rèn)的，視為拒絕追認(rèn)。n但純獲利益的合同（受獎(jiǎng)、贈(zèng)與、報(bào)酬）或與其年齡、智力、精神狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。31 無代理權(quán)人訂立的合同n行為人沒有代理權(quán)、越權(quán)代理或者代理

18、權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。（案例說明）n如果相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代如果相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。理行為有效。n法人或者其他組織的法定代表人法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。32 無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn) 訂立的合同n財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)只有享有處分權(quán)的人行使，無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同，只有經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人事后取得處分權(quán)的，才有效。n在權(quán)利人追認(rèn)或者處分人取得

19、處分權(quán)之前，該合同的效力處于待定待定狀態(tài)。33 四、無效合同四、無效合同n無效合同無效合同是指法律不予承認(rèn)和保護(hù)，沒有法律效力，不能產(chǎn)生行為人預(yù)期后果的合同。n無效合同從訂立的時(shí)候起就沒有法律效力從訂立的時(shí)候起就沒有法律效力。n無效合同分為部分無效合同與全部無效合同。若合同部分無效不影響其余部分效力的，其余部分仍然有效。 34 合同無效的種類n一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國(guó)家利益；n惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；n以合法形式掩蓋非法目的的；n損害社會(huì)公共利益的；n違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。 35n 合同中的下列免責(zé)條款無效：合同中的下列免責(zé)條款無效：n因故意或者重

20、大過失給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)損失的；n造成對(duì)方人身傷害的。 36無效合同的處理：1，返還財(cái)產(chǎn)2，折價(jià)補(bǔ)償3，賠償損失4，收歸國(guó)有37 五、可撤銷的合同 可撤銷的合同是指可撤銷的合同是指合同當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定的理由可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷已簽訂的合同，使合同從起始?xì)w于無效?？沙蜂N合同與無效合同相似，其結(jié)果都是合同無效，但兩者無效的原因不同?？沙蜂N的合同基于以下三種情形之一：當(dāng)事人對(duì)合同內(nèi)容有重大誤解；合同內(nèi)容顯失公平；以欺詐、脅迫或乘人之危訂立的合同。 38第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行 一、合同履行的含義及原則一、合同履行的含義及原則是指合同生效后，當(dāng)事人按照法律規(guī)定或者合同約定，全面、適當(dāng)?shù)穆?/p>

21、行合同義務(wù)的行為。當(dāng)事人履行了全部義務(wù)叫全部履行全部履行；當(dāng)事人履行了部分義務(wù)叫部分履行。部分履行。合同的履行以合同有效為前提和依據(jù)。合同的履行以合同有效為前提和依據(jù)。39 二、二、 合同約定不明的履行合同約定不明的履行從原則上看，從原則上看，首先，協(xié)議補(bǔ)充，首先，協(xié)議補(bǔ)充，其次，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)其次，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。慣確定。如仍不能去訂合同內(nèi)容，則應(yīng)適用合同法第六十二條規(guī)定。40合同因爭(zhēng)議不能解決時(shí)的處理原則 質(zhì)量要求不明確的質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；價(jià)款或者報(bào)酬不明確的價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按訂合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行，國(guó)家定價(jià)的按國(guó)家定價(jià)

22、履行；履行地點(diǎn)不明確履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行；41履行期限不明確的履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)請(qǐng)求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間；履行方式不明確的履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行；履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。執(zhí)行國(guó)家定價(jià)的，在合同規(guī)期內(nèi)國(guó)家價(jià)格調(diào)整時(shí)，按交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交貨逾期交貨的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按原價(jià)執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按新價(jià)執(zhí)行。逾期提貨或逾期付逾期提貨或逾期付款的款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按新價(jià)執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按

23、原價(jià)執(zhí)行。42 三、對(duì)合同條款的解釋三、對(duì)合同條款的解釋n當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的時(shí)候，按照以當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的時(shí)候，按照以下五種方式來確定合同條款的真實(shí)意思：下五種方式來確定合同條款的真實(shí)意思：1，根據(jù)合同所以使用的詞語來確定雙方的真實(shí)意思。2，對(duì)合同某一條款的理解，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的其他有關(guān)條款的含義來確定。3，根據(jù)當(dāng)事人通常的交易習(xí)慣來理解。4，根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則來確定雙方的真實(shí)意思。5，根據(jù)合同的目的來確定合同條款的真實(shí)意思。43四、四、 合同履行中當(dāng)事人的特別權(quán)利合同履行中當(dāng)事人的特別權(quán)利n（一）抗辯權(quán)（一）抗辯權(quán)n（二）債權(quán)人的代位權(quán)（二）債權(quán)人的代位權(quán)n（三）債權(quán)人的

24、撤銷權(quán)（三）債權(quán)人的撤銷權(quán)44中止履行合同中抗辯權(quán)的行使 n 同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使 ：n不安抗辯權(quán)的行使；n后履行抗辯權(quán)的行使 。n抗辯權(quán)屬延期的抗辯權(quán)，只是暫時(shí)阻止對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求權(quán)的行使，非永久抗辯權(quán)。當(dāng)對(duì)方按約履行義務(wù)或提供擔(dān)保時(shí)，抗辯權(quán)消滅。45 同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使n在雙務(wù)合同中應(yīng)同時(shí)履行同時(shí)履行一方當(dāng)事人有證據(jù)證明另方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)間不能履行或不能適當(dāng)履行，到履行期時(shí)享有不履行或部分履行的權(quán)利。 46 不安抗辯權(quán)的行使是指應(yīng)當(dāng)先履行先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明后履行方到期不能履行合同或不能完全履行合同時(shí)，有權(quán)中止履行合同。若當(dāng)事人沒有確切證據(jù)而中止履行的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

25、當(dāng)后履行方提出適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)恢復(fù)履行。 當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)后，應(yīng)立即通知對(duì)方當(dāng)事人。47 后履行抗辯權(quán)的行使n 后履行抗辯權(quán)是指：在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行一方未履行或不適當(dāng)履行，到期時(shí)，后后履行方履行方享有不履行或部分履行的權(quán)利。 48案例分析二案例分析二甲公司甲公司( (以下簡(jiǎn)稱甲以下簡(jiǎn)稱甲) )與乙公司與乙公司( (以下簡(jiǎn)稱乙以下簡(jiǎn)稱乙) )于于20042004年年3 3月月5 5日簽訂買賣合同。合同約定：如果日簽訂買賣合同。合同約定：如果8 8月月1010日之前甲完成生產(chǎn)線安裝，甲即向乙訂購監(jiān)測(cè)儀日之前甲完成生產(chǎn)線安裝，甲即向乙訂購監(jiān)測(cè)儀1 001 00件；監(jiān)測(cè)儀須于件；監(jiān)測(cè)儀須于200

26、42004年年1111月月1 1日前交貨，以備甲之用；日前交貨，以備甲之用；違約支付總貨款違約支付總貨款5 5的違約金。甲的違約金。甲7 7月月1010日完成生產(chǎn)線日完成生產(chǎn)線安裝，并于當(dāng)日電話通知了乙。由于乙的原料供應(yīng)商安裝，并于當(dāng)日電話通知了乙。由于乙的原料供應(yīng)商丙未能如期向乙提供制作監(jiān)測(cè)儀所需原料，導(dǎo)致乙直丙未能如期向乙提供制作監(jiān)測(cè)儀所需原料，導(dǎo)致乙直至至20052005年年3 3月才將合同約定的月才將合同約定的1 001 00件監(jiān)測(cè)儀準(zhǔn)備好。件監(jiān)測(cè)儀準(zhǔn)備好。 49請(qǐng)綜合分析、回答本案涉及的下列法律請(qǐng)綜合分析、回答本案涉及的下列法律問題：?jiǎn)栴}：1.1.該買賣合同為該買賣合同為( )( )

27、。 A A附條件的合同附條件的合同 B B附期限的合同附期限的合同 C C效力待定的合同效力待定的合同 2.2.該買賣監(jiān)測(cè)儀的合同的生效時(shí)間是什么時(shí)間？該買賣監(jiān)測(cè)儀的合同的生效時(shí)間是什么時(shí)間？3.3.乙直至乙直至20052005年年3 3月才將月才將100100件監(jiān)測(cè)儀準(zhǔn)備好，此違約責(zé)任應(yīng)件監(jiān)測(cè)儀準(zhǔn)備好，此違約責(zé)任應(yīng)該由誰承擔(dān)？該由誰承擔(dān)？4.4.對(duì)于違反合同約定的行為，甲可以采取的手段包括對(duì)于違反合同約定的行為，甲可以采取的手段包括( )( )。 A A解除合同解除合同 B B請(qǐng)求賠償損失請(qǐng)求賠償損失 C C加倍收取違約金加倍收取違約金50答案n1、A 2、2004年7月10日3、由乙承擔(dān)

28、4、A B 51第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓 一一 、合同的變更、合同的變更合同的變更合同的變更有廣義和狹義之分。合同成立后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行合同。任何一方未經(jīng)對(duì)方同意，都不得改變合同內(nèi)容。當(dāng)事人協(xié)商一致可以變更合同。合同變更后當(dāng)事人按變更后的條款履行合同。52合同變更的條件與程序1，當(dāng)事人變更合同的條件2，合同變更的法定程序3，合同變更的效力53二、合同的轉(zhuǎn)讓 （一）合同轉(zhuǎn)讓的概念：合同轉(zhuǎn)讓的概念：指合同主體的變更，是合同成立之后，當(dāng)事人一方將合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移于第三人的法律行為。（二）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)

29、債務(wù)人不發(fā)生法律效力；（三）債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)，應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意。否則債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行債務(wù)。 當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。 （四）合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，也稱為概括轉(zhuǎn)讓54第六節(jié)第六節(jié) 合同權(quán)利和義務(wù)的終止合同權(quán)利和義務(wù)的終止一、合同終止的法定情形合同法律關(guān)系因某種法律事實(shí)的出現(xiàn)而歸于消滅，稱為合同的終止。有下列情形之一，合同終止有下列情形之一，合同終止： （1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行； （2）合同被解除； （3）債務(wù)相互抵消； （4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存； （5）債權(quán)人免除債務(wù)； （6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；

30、（7）法律規(guī)定或雙方約定終止的其他情形。 55二、合同的解除二、合同的解除1，合同解除是指合同在沒有履行或沒有全部履行完畢之前，當(dāng)事人提前結(jié)束合同權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的法律制度。2，合同解除的方式包括協(xié)商解除和通知解除3，合同解除的法律后果56三、合同債務(wù)的相互抵消三、合同債務(wù)的相互抵消1，合同債務(wù)抵消，是指合同雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各自用其債權(quán)來充抵債務(wù)的清唱，從而使其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等數(shù)額內(nèi)相互消滅。我國(guó)合同法規(guī)定的抵消有法定抵消和約定抵消兩種。合同債務(wù)抵銷時(shí)，在雙方互負(fù)的債務(wù)數(shù)額不等時(shí)，對(duì)尚未抵銷的部分，債權(quán)人仍有要求清償?shù)臋?quán)利。57四、合同標(biāo)的物的提存四、合同標(biāo)的物的提存提存，是指?jìng)鶆?wù)人

31、將到期后因債權(quán)人原因，無法清償?shù)臉?biāo)的物交有關(guān)部門包村，以消滅合同關(guān)系的行為。提存應(yīng)具備以下兩個(gè)條件：1，因債權(quán)人原因?qū)е聜鶆?wù)人難以履行債務(wù)2，提存的標(biāo)的物必須是依合同的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給付的，并且適宜提存的物。58案例分析三19951995年年6 6月，某市富安化工廠選派主管技術(shù)的副月，某市富安化工廠選派主管技術(shù)的副廠長(zhǎng)楊杰赴日本研修，主要學(xué)習(xí)塑料用涂料配方技廠長(zhǎng)楊杰赴日本研修，主要學(xué)習(xí)塑料用涂料配方技術(shù)。同年術(shù)。同年1212月，經(jīng)揚(yáng)杰聯(lián)系，該廠引進(jìn)了日本某公月，經(jīng)揚(yáng)杰聯(lián)系，該廠引進(jìn)了日本某公司的生產(chǎn)塑料用涂料技術(shù)及設(shè)備。楊杰研修結(jié)束后，司的生產(chǎn)塑料用涂料技術(shù)及設(shè)備。楊杰研修結(jié)束后，組織科研人員對(duì)該技

32、術(shù)進(jìn)行了吸收改造后投入生產(chǎn)。組織科研人員對(duì)該技術(shù)進(jìn)行了吸收改造后投入生產(chǎn)。19961996年年3 3月，楊杰勞動(dòng)合同期滿后離開了富安化工廠。月，楊杰勞動(dòng)合同期滿后離開了富安化工廠。19971997年年1212月，楊杰與本市美達(dá)涂料廠簽訂承包合同月，楊杰與本市美達(dá)涂料廠簽訂承包合同并擔(dān)任該廠廠長(zhǎng)。楊杰利用掌握的富安化工廠的技并擔(dān)任該廠廠長(zhǎng)。楊杰利用掌握的富安化工廠的技術(shù)從事生產(chǎn)。富安化工廠得知這一情況后立即與楊術(shù)從事生產(chǎn)。富安化工廠得知這一情況后立即與楊杰交涉，楊杰否認(rèn)自己運(yùn)用了富安化工廠的技術(shù)。杰交涉，楊杰否認(rèn)自己運(yùn)用了富安化工廠的技術(shù)。富安化工廠邀請(qǐng)專家對(duì)美達(dá)涂料廠生產(chǎn)的涂料配方富安化工廠邀

33、請(qǐng)專家對(duì)美達(dá)涂料廠生產(chǎn)的涂料配方進(jìn)行鑒定，其結(jié)果與本廠有關(guān)配方、技術(shù)資料完全進(jìn)行鑒定，其結(jié)果與本廠有關(guān)配方、技術(shù)資料完全相同。為此，富安化工廠向法院起訴，要求楊杰立相同。為此，富安化工廠向法院起訴，要求楊杰立即停止侵權(quán)，賠償損失。即停止侵權(quán)，賠償損失。59根據(jù)根據(jù)合同法合同法的規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止后，的規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止后，雖然合同約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)消滅，但當(dāng)事人之雖然合同約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)消滅，但當(dāng)事人之間并不因此就毫無關(guān)系，當(dāng)事人仍應(yīng)依照誠(chéng)實(shí)信用原間并不因此就毫無關(guān)系，當(dāng)事人仍應(yīng)依照誠(chéng)實(shí)信用原則負(fù)有某種作為或不作為義務(wù)。因?yàn)檫^去合同關(guān)系的則負(fù)有某種作為或不作為義務(wù)。因?yàn)檫^

34、去合同關(guān)系的存在，會(huì)對(duì)當(dāng)事人雙方產(chǎn)生一定的影響，如果一方當(dāng)存在，會(huì)對(duì)當(dāng)事人雙方產(chǎn)生一定的影響，如果一方當(dāng)事人不顧另一方當(dāng)事人的利益，濫用權(quán)利，就很可能事人不顧另一方當(dāng)事人的利益，濫用權(quán)利，就很可能對(duì)另一方當(dāng)事人造成損害，對(duì)這種情況下發(fā)生的損害對(duì)另一方當(dāng)事人造成損害，對(duì)這種情況下發(fā)生的損害用合同法去解決，這個(gè)制度稱之為后合同義務(wù)。用合同法去解決，這個(gè)制度稱之為后合同義務(wù)。后合同義務(wù)是與先合同義務(wù)相對(duì)而言的。后合同義務(wù)是與先合同義務(wù)相對(duì)而言的。合同合同法法第九十二條規(guī)定：第九十二條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)

35、實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。協(xié)助、保密等義務(wù)。” ” 60后合同義務(wù)有如下特點(diǎn)：(1)后合同義務(wù)多數(shù)不是合同直接規(guī)定的義務(wù)，而是基于誠(chéng)實(shí)信用原則和交易習(xí)慣而產(chǎn)生的義務(wù)。(2)后合同義務(wù)是合同終止后當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。(3)后合同義務(wù)的目的是維護(hù)給付效果或者妥善處理合同終止事宜。后合同義務(wù)包括通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?！巴ㄖ笔侵府?dāng)事人在有條件的情況下應(yīng)將合同終止的有關(guān)事宜告訴對(duì)方當(dāng)事人。例如，當(dāng)事人一方依照法律規(guī)定或者合同約定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知對(duì)方時(shí)解除；標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人?！皡f(xié)

36、助”是指當(dāng)事人幫助、配合對(duì)方當(dāng)事人處理合同終了的善后事宜。如在一般的消費(fèi)品買賣合同終止后，銷售者還負(fù)有售后服務(wù)義務(wù)。“保密”是指合同當(dāng)事人在合同終止后對(duì)于了解到的對(duì)方當(dāng)事人的秘密不得向外泄露。例如，受雇人在雇用合同終止以后，應(yīng)當(dāng)對(duì)雇傭人的商業(yè)秘密等情況負(fù)有保密義務(wù)，工程技術(shù)人員負(fù)有不得泄露公司開發(fā)新產(chǎn)品、新技術(shù)的秘密等義務(wù)。此外，合同終止后，當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)履行相互協(xié)作和照顧的義務(wù)、忠實(shí)的義務(wù)等。與違反給付義務(wù)一樣，違反后合同義務(wù)造成對(duì)方損失的，應(yīng)當(dāng)賠償相應(yīng)的損失。61本案例中，楊杰在擔(dān)任富安化工廠主管技術(shù)副廠長(zhǎng)時(shí)，廠里派他赴日本研修，并掌握了從日本引進(jìn)并進(jìn)行改進(jìn)了的塑料用涂料技術(shù)。這屬于非專利技

37、術(shù)成果，這一非專利技術(shù)成果應(yīng)當(dāng)屬于富安化工廠所有，技術(shù)成果的使用權(quán)屬富安化工廠。楊杰離開富安化工廠后，他不但沒有權(quán)利使用這一技術(shù)，而且還負(fù)有保密義務(wù)。楊杰到美達(dá)涂料廠擔(dān)任廠長(zhǎng)后，如要使用這一技術(shù)，則必須經(jīng)過富安化工廠同意，否則不但侵犯了富安化工廠對(duì)該項(xiàng)非專利技術(shù)成果的權(quán)利，也明顯違反了中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)依法追究其法律責(zé)任。62第七節(jié) 當(dāng)事人的違約責(zé)任一、違約責(zé)任的含義及特征（一）違約責(zé)任以有效合同的存在為前提（二）違約責(zé)任以當(dāng)事人違反約定義務(wù)為要件（三）違約責(zé)任主要是一種損失補(bǔ)償責(zé)任63二、違約責(zé)任的歸責(zé)原則（一）嚴(yán)格責(zé)任原則（二）過錯(cuò)責(zé)任原則（三）過錯(cuò)推定責(zé)任原則64

38、三、違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件（一）當(dāng)事人有違約行為（二）抗辯免責(zé)事由不成立65四、承擔(dān)違約責(zé)任的方式（一）繼續(xù)履行（二）采取補(bǔ)救措施（三）賠償損失（四）支付違約金66案例分析四甲公司與乙公司訂立一份合同，約定由乙公司在十天內(nèi)，向甲公司與乙公司訂立一份合同，約定由乙公司在十天內(nèi)，向甲公司提供新鮮蔬菜甲公司提供新鮮蔬菜60006000公斤，每公斤蔬菜的單價(jià)公斤，每公斤蔬菜的單價(jià)1 1元。乙元。乙公司在規(guī)定的期間內(nèi)，向甲公司提供了小白菜公司在規(guī)定的期間內(nèi)，向甲公司提供了小白菜60006000公斤，甲公斤，甲公司拒絕接受這批小白菜，認(rèn)為是為職工食堂訂購所需求的公司拒絕接受這批小白菜，認(rèn)為是為職工食堂訂購

39、所需求的蔬菜，食堂不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是蔬菜，食堂不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)不在價(jià)格，合同所要的蔬菜。雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)不在價(jià)格，也不涉及合同的其他條款，唯有對(duì)合同的標(biāo)的雙方各執(zhí)一詞，也不涉及合同的其他條款，唯有對(duì)合同的標(biāo)的雙方各執(zhí)一詞，甲公司認(rèn)為自己從來沒有買過小白菜，與乙公司是長(zhǎng)期合作甲公司認(rèn)為自己從來沒有買過小白菜，與乙公司是長(zhǎng)期合作關(guān)系，經(jīng)常向其購買蔬菜，每次買的不是大白菜就是蘿卜等關(guān)系，經(jīng)常向其購買蔬菜，每次買的不是大白菜就是蘿卜等容易清洗的蔬菜，乙公司應(yīng)該知道這種情況，但是其仍然送容易清洗的蔬

40、菜，乙公司應(yīng)該知道這種情況，但是其仍然送來了我公司不需要的小白菜，這是曲解了合同標(biāo)的。乙公司來了我公司不需要的小白菜，這是曲解了合同標(biāo)的。乙公司稱合同的標(biāo)的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并沒有說清稱合同的標(biāo)的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并沒有說清楚要什么樣的蔬菜，合同的標(biāo)的規(guī)定是新鮮蔬菜，而小白菜楚要什么樣的蔬菜，合同的標(biāo)的規(guī)定是新鮮蔬菜，而小白菜最新鮮，所以我公司就送了小白菜過去，這沒有違反合同的最新鮮，所以我公司就送了小白菜過去，這沒有違反合同的規(guī)定，甲公司稱蔬菜就是大白菜或蘿卜的說法太過牽強(qiáng)附會(huì)，規(guī)定，甲公司稱蔬菜就是大白菜或蘿卜的說法太過牽強(qiáng)附會(huì)，既沒有合同依據(jù)也沒有法律依據(jù)，不足為憑。既沒有合同依據(jù)也沒有法律依據(jù)，不足為憑。67n請(qǐng)就下類問題進(jìn)行討論： 1什么是合同的標(biāo)的？ 2你如何解釋該合同的標(biāo)的？ 3請(qǐng)用合同法學(xué)原理、合同解釋的知識(shí)和有關(guān)法