有限合伙制私募投資基金核心機(jī)制

1、一、有限合伙制私募投資基金的核心機(jī)制有限合伙制私募投資基金的核心機(jī)制是為專業(yè)投資人才建立有效的激勵(lì)及約束機(jī)制，提高基金的運(yùn)作水平和效率，以實(shí)現(xiàn)投資方利益的最大化。主要內(nèi)容體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 1、 關(guān)于投資范圍及投資方式的限制私募投資屬于高風(fēng)險(xiǎn)投資方式，因此約束投資范圍、投資方式以及每個(gè)項(xiàng)目的投資比例就顯得尤為重要。但是，由于投資范圍、投資方式的復(fù)雜和無(wú)法窮盡，實(shí)踐中往往采用“否定性約束”的方式，以達(dá)到控制投資風(fēng)險(xiǎn)的目的。例如，約定不得對(duì)某一個(gè)項(xiàng)目的投資超過總認(rèn)繳出資額20%，不得進(jìn)行承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的投資，不得為已投資的企業(yè)提供任何形式擔(dān)保，以及合伙企業(yè)的銀行借款不得超過總認(rèn)繳出資的40%等

2、等。 2、管理費(fèi)及運(yùn)營(yíng)成本的控制 實(shí)踐中，通常有兩種做法：第一種，管理費(fèi)包括運(yùn)營(yíng)成本。好處是可以有效控制運(yùn)營(yíng)費(fèi)用支出，做到成本可控。目前，為了吸引資金，很多國(guó)內(nèi)的私募投資資金采取了這種簡(jiǎn)便的方式。第二種，管理費(fèi)單獨(dú)撥付，有限合伙企業(yè)運(yùn)營(yíng)費(fèi)用由有限合伙企業(yè)作為成本列支，不計(jì)入普通合伙人的管理費(fèi)用。這是國(guó)際通行的方式，管理費(fèi)的數(shù)額按照所管理資金的一定百分比，通常為0.5%2.5%，提取方式可以按季、半年或一年。 3、利益分配及激勵(lì)機(jī)制 有限合伙企業(yè)的普通合伙人與有限合伙人可以就投資收益的分配方式進(jìn)行靈活約定；通常而言，在預(yù)期投資收益內(nèi)的部分，雙方可以約定普通合伙人按照較低的比例享有收益，如超過預(yù)期

3、收益的部分，普通合伙人可按照較高的比例享有收益，投資收益越高，普通合伙人享有的比例就越高，以作為有限合伙人對(duì)普通合伙人的獎(jiǎng)勵(lì)，由此可以促進(jìn)普通合伙人積極、有效、有利的履行合伙企業(yè)事務(wù)。在國(guó)內(nèi)的實(shí)踐中，為了吸引到投資人，有些私募投資基金往往采用“優(yōu)先收回投資機(jī)制”和“回?fù)軝C(jī)制”，確保在有限合伙人在收回投資之后，普通合伙人才可以享有利潤(rùn)分配，以保障普通合伙人與有限合伙人利益的一致性。 （1）關(guān)于“優(yōu)先收回投資機(jī)制” 所謂“優(yōu)先收回投資機(jī)制”，是指在基金期限屆滿，或某個(gè)投資項(xiàng)目進(jìn)行清算時(shí)，合伙企業(yè)分配之前首先要確保有限合伙人已全部回收投資，或達(dá)已到最低的收益率。例如，可以約定如下收益分配方式： 首先

4、，有限合伙人取回投入基金的全部投資； 其次，核算內(nèi)部收益率（IRR），如內(nèi)部收益率低于8%的，則全部投資回報(bào)按照出資比例分配給全體合伙人，此時(shí)普通合伙人按照出資額享有收益； 再次，如內(nèi)部收益率高于8%，但低于10%的，其中低于8%的部分按照出資比例分配給全體合伙人，而超過8%以上的部分的20%先分配給普通合伙人，剩余80%部分則按照出資比例分配給全體合伙人； 最后，如內(nèi)部收益率高于10%的，10%以內(nèi)的收益按照前述原則進(jìn)行分配，高于10%收益的部分的25%先分配給普通合伙人，其余75%部分再按照出資比例分配給全體合伙人。 （2）關(guān)于“回?fù)軝C(jī)制” 所謂“回?fù)軝C(jī)制”，是指普通合伙人在已收到的管理費(fèi)

5、，以及所投資的項(xiàng)目退出后分配的利潤(rùn)中，拿出一定比例的資金存入特定賬戶，在基金或某些投資項(xiàng)目虧損或達(dá)不到最低收益時(shí)，用于彌補(bǔ)虧損或補(bǔ)足收益的機(jī)制。例如，某有限合伙私募投資基金約定，普通合伙人應(yīng)留存收益的40%，在基金虧損或未能達(dá)到8%的最低收益時(shí)，用于彌補(bǔ)虧損或補(bǔ)足收益。 綜上，我們可以看出，無(wú)論是“優(yōu)先回收投資機(jī)制”或是“回?fù)軝C(jī)制”均反應(yīng)了國(guó)內(nèi)普通合伙人在募集資金方面的困境，為吸引資金，在利益分配方面所作出的妥協(xié)與讓步。 4、有限合伙人入伙、退伙方式及轉(zhuǎn)讓出資額的限制 在有限合伙私募投資基金成立后，仍可以允許新的有限合伙人入伙；通常而言，有限合伙人的入伙由普通合伙人決定，但也會(huì)設(shè)定一些限定條件

6、，例如，限定新有限合伙人應(yīng)屬于合格機(jī)構(gòu)投資者及相應(yīng)的資金要求等。此外，還需要明確新入伙的有限合伙人的權(quán)益計(jì)算方式，或者對(duì)原合伙人的補(bǔ)償方案。關(guān)于有限合伙人的退伙，實(shí)踐中，合伙協(xié)議均要求有限合伙人保證在合伙企業(yè)存續(xù)期間內(nèi)不得退伙。 為保證有限合伙制私募投資基金的穩(wěn)定性，通常對(duì)有限合伙人轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的出資進(jìn)行一定的約束。有限合伙人轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的出資可以分為自行轉(zhuǎn)讓和委托轉(zhuǎn)讓兩種形式?！白孕修D(zhuǎn)讓”是指有限合伙人自行尋找受讓方，由普通合伙人審核并協(xié)助辦理過戶的方式?！拔修D(zhuǎn)讓”是指有限合伙人委托普通合伙人尋找受讓方，并普通合伙人協(xié)助辦理過戶的方式。一般情況下，有限合伙人轉(zhuǎn)讓出資，普通合伙人均要求支付一

7、定的手續(xù)費(fèi)，而且根據(jù)轉(zhuǎn)讓形式的不同，手續(xù)費(fèi)的費(fèi)率也不同；自行轉(zhuǎn)讓的手續(xù)費(fèi)費(fèi)率較低，例如可為所轉(zhuǎn)讓出資額的1%，委托轉(zhuǎn)讓的費(fèi)率較高，例如可為所轉(zhuǎn)讓出資額的5%；通過收取一定轉(zhuǎn)讓手續(xù)費(fèi)，可以控制有限合伙人頻繁的轉(zhuǎn)讓對(duì)合伙企業(yè)的出資。所收取的手續(xù)費(fèi)可以作為合伙企業(yè)的收入，如普通合伙人提供居間服務(wù)的，還可以提取一定比例的居間報(bào)酬。 5、對(duì)普通合伙人的約束 在有限合伙制私募投資基金中，由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人不參與有限合伙企業(yè)的運(yùn)作，因此需要防范普通合伙人侵害合伙企業(yè)的利益。除本文已表述的約束機(jī)制外，對(duì)于普通合伙人還存在以下的約束措施： （1）關(guān)聯(lián)交易的限制 有限合伙企協(xié)議均禁止普通合伙人從

8、事關(guān)聯(lián)交易，以及自營(yíng)及與他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，除非得到全體合伙人大會(huì)的批準(zhǔn)。但允許有限合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。 （2）新基金募集的限制 有保證普通合伙人有足夠的注意力執(zhí)行合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)，私募投資基金一般限制普通合伙人再次募集基金的速度。 （3）跟隨基金共同投資的限制 為了防止普通合伙人基于自身利益，不能客觀的進(jìn)行項(xiàng)目投資或退出，私募資金均限制普通合伙人跟隨基金進(jìn)行投資，或者限制跟隨基金退出。 （4）關(guān)于基金運(yùn)作情況及財(cái)務(wù)狀況的定期匯報(bào)制度 對(duì)題述事項(xiàng)，私募投資基金均要求執(zhí)行合伙事務(wù)的普通合伙人定期向有限合伙人進(jìn)行報(bào)告，有限合伙人有權(quán)查閱及復(fù)印有限合伙企業(yè)的會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料

9、，有權(quán)得到投資項(xiàng)目的估值報(bào)告等。 6、次級(jí)合伙人首先承擔(dān)虧損機(jī)制 為了滿足風(fēng)險(xiǎn)厭惡型投資者的偏好，有些私募的基金在虧損分擔(dān)上，約定由普通合伙人或者具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的有限合伙人作為次級(jí)合伙人，并以其對(duì)合伙企業(yè)認(rèn)繳的出資先承擔(dān)虧損。例如:其風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)方式如下：首先，以次級(jí)合伙人以對(duì)合伙企業(yè)認(rèn)繳的出資承擔(dān)虧損；其次，如次級(jí)合伙人的出資不足以承擔(dān)虧損的，再由其他合伙人按照出資份額分擔(dān)。 7、委托管理機(jī)制 有限合伙制私募投資基金的合伙事務(wù)一般由普通合伙人執(zhí)行，但普通合伙人也可以將合伙事務(wù)委托第三方機(jī)構(gòu)執(zhí)行。目前，由于我國(guó)對(duì)于外資參與設(shè)立合伙企業(yè)尚未放開，同時(shí)囿于資本項(xiàng)目外匯管制的限制，造成外資直接作為普通合伙

10、人設(shè)立私募投資基金存在一定的障礙。因此，由外資參與設(shè)立基金管理公司，并通過壟斷貿(mào)易安排獲得普通合伙人的利潤(rùn)，即成為一種變通的解決方案。 普通合伙人將合伙事務(wù)委托第三方機(jī)構(gòu)執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)遵照合同法關(guān)于委托合同的相關(guān)規(guī)定。但在合同法環(huán)境下，委托管理機(jī)制存在以下不足之處： 其一，委托關(guān)系可隨時(shí)解除，法律關(guān)系不穩(wěn)定。但是，如單方解除委托合同，給另一方造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。 其二，只有在基金管理公司存在過錯(cuò)的的情況下，才承擔(dān)投資失敗的法律責(zé)任，這與普通合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任相比，責(zé)任較輕，約束不夠。 四、有限合伙制私募投資基金的內(nèi)部治理 典型的有限合伙制私募投資基金的特點(diǎn)是所有者和經(jīng)營(yíng)者分離，在此前提下，如

11、何解決基金運(yùn)作過程中信息不對(duì)稱和風(fēng)險(xiǎn)不對(duì)稱兩大問題，防止經(jīng)營(yíng)者對(duì)所有者利益的背離；同時(shí)，保障專業(yè)投資人才經(jīng)營(yíng)能力的充分發(fā)揮，并在不同利益之間尋找最佳平衡點(diǎn)，進(jìn)而提高基金決運(yùn)作和決策的效率，保證基金投資者利益的最大化，即是有限合伙制私募投資基金內(nèi)部治理所要達(dá)到的目的。 其中，合伙人會(huì)議一般僅就涉及到新合伙人入伙以及合伙人退伙、有限合伙協(xié)議的修改、合伙企業(yè)清算等進(jìn)行決策，并聽取普通合伙人關(guān)于執(zhí)行合伙事務(wù)的匯報(bào)，監(jiān)督普通合伙人按照合伙協(xié)議的要求執(zhí)行合伙事務(wù)，但合伙人會(huì)議不對(duì)合伙企業(yè)投資決策及所投資項(xiàng)目的運(yùn)營(yíng)施加控制。不同的合伙人在合伙企業(yè)中享有相同的投票權(quán)，合伙人會(huì)議決定事項(xiàng)按照人數(shù)進(jìn)行表決，而不論

12、出資額比例。 國(guó)外私募投資基金中有些也設(shè)立咨詢委員會(huì)，一般由認(rèn)繳出資達(dá)到一定比例的有限合伙人組成，并對(duì)涉及到合伙企業(yè)與普通合伙人之間的關(guān)聯(lián)交易等具有利益沖突的投資事項(xiàng)，以及對(duì)外投資金額超過限定比例的投資項(xiàng)目進(jìn)行決策，但其不能代替及超越普通合伙人的職權(quán)。 普通合伙人是基金的實(shí)際運(yùn)作者，是基金投資的決策者和執(zhí)行者，在合伙協(xié)議授權(quán)的范圍內(nèi)，基金的投資決策完全由普通合伙人完成，不受其他有限合伙人的干涉和影響。綜上，有限合伙制私募投資基金的初衷是“能人出力，富人出錢”。 2、國(guó)內(nèi)私募投資基金在內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)上的妥協(xié) 由于國(guó)內(nèi)信用投資理念尚未得到社會(huì)的廣泛認(rèn)同，成熟的投資人還需要逐步培養(yǎng)，并且也缺乏具有較高

13、信譽(yù)和號(hào)召力的普通合伙人；因此，國(guó)內(nèi)的私募投資基金的普通合伙人往往向有限合伙人讓渡部分決策權(quán)和管理權(quán)，體現(xiàn)了國(guó)內(nèi)私募投資基金在國(guó)內(nèi)客觀現(xiàn)實(shí)下的妥協(xié)。 這種內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的最大特點(diǎn)是，成立由普通合伙人、有限合伙人及第三專業(yè)人士共同組成的投資及決策委員會(huì)，并對(duì)基金的投資事項(xiàng)進(jìn)行最終決策。例如：國(guó)內(nèi)的嘉富誠(chéng)基金就在合伙協(xié)議中約定，投資及決策委員會(huì)由七名人員組成，其中普通合伙人委派兩名，有限合伙人代表三名和外聘專家兩名，外聘專家需要具有財(cái)務(wù)和法律背景。此外，國(guó)內(nèi)著名的私募投資基金紅杉基金也采用這種治理形式。 3、有限合伙制形式，公司制內(nèi)核的私募投資基金 這一類私募投資基金雖然采取了有限合伙制的形式設(shè)立，

14、但基金的投資運(yùn)作均由全體合伙人共同決定；一般而言，基金的合伙人會(huì)議或者投資委員會(huì)根據(jù)出資比例進(jìn)行表決，類似于公司股東會(huì)的決策形式。長(zhǎng)三角地區(qū)首家有限合伙制的私募投資基金溫州東海創(chuàng)投，即采取了這種形式。但因?yàn)橥顿Y者投資意向的不統(tǒng)一，難以就投資事項(xiàng)達(dá)成一致，最終導(dǎo)致了東海創(chuàng)投的夭折。 小結(jié)：通過對(duì)私募投資基金的內(nèi)部治理及運(yùn)作機(jī)制的合理設(shè)計(jì)，可以有效提高投資者的接受程度，進(jìn)而促進(jìn)私募投資基金成功募集和設(shè)立。 二、有限合伙企業(yè)設(shè)立相關(guān)法律、法規(guī)和天津?yàn)I海新區(qū)的地方性政策 目前，我國(guó)法律和相關(guān)政策對(duì)于有限合伙制私募投資基金的管理，是通過合伙企業(yè)法及相關(guān)法規(guī)以及對(duì)創(chuàng)投類私募投資基金特別規(guī)定，兩者并用但區(qū)別

15、的形式存在的。本文僅就設(shè)立一般性的有限合伙制私募投資基金（非創(chuàng)投類）所適用的法律和政策予以整理；其中，重要的法律、法規(guī)及天津市地方性政策如下： 關(guān)于有限合伙企業(yè)的設(shè)立和運(yùn)作：文件名稱、性質(zhì)、施行時(shí)間。中華人民共和國(guó)合法企業(yè)法、法律、2007年6月1日 中華人民共和國(guó)合法企業(yè)登記管理辦法、行政法規(guī)、2007年6月1日 國(guó)家工商行政管理總局關(guān)于做好合伙企業(yè)登記管理工作的通知（工商個(gè)字2007108號(hào)）、部門規(guī)章、2007年5月29日 天津市關(guān)于私募投資基金、私募投資基金管理公司（企業(yè)）進(jìn)行工商登記的意見、地方政策、2007年11月 天津股權(quán)投資基金和股權(quán)投資基金管理公司（企業(yè)）登記備案管理試行辦法

16、、地方政策、2008年11月5日 關(guān)于有限合伙企業(yè)的稅務(wù)： 中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法、法律、2008年1月1日 中華人民共和國(guó)營(yíng)業(yè)稅暫行條例、行政法規(guī)、2008年11月5日 天津市關(guān)于合伙企業(yè)合伙人分別繳納所得稅有關(guān)問題的通知（津地稅所200717號(hào)）、地方政策、2007年10年26日 天津市關(guān)于合伙企業(yè)合伙人分別繳納所得稅有關(guān)問題的補(bǔ)充通知（津地稅所20081號(hào)）、地方政策、2008年1月3日 天津市關(guān)于合伙企業(yè)合伙人分別繳納所得稅有關(guān)問題的補(bǔ)充通知（津地稅所200814號(hào)）、地方政策、2008年3月28日 三、有限合伙制私募投資基金的設(shè)立要求、設(shè)立步驟及實(shí)施要點(diǎn) 有限合伙制的私募投資基金

17、可以委托一家基金管理公司進(jìn)行管理；因此，在設(shè)立基金的同時(shí)也需要設(shè)立一家的基金管理公司；以下僅就在天津地區(qū)設(shè)立有限合伙制私募投資基金和公司制基金管理公司的方案，進(jìn)行梳理、分析。 1、設(shè)立要求（祥見下表） 表1：有限合伙制私募投資基金 關(guān)于設(shè)立有限合伙制私募投資基金：事項(xiàng) 相關(guān)規(guī)定 提示 名稱 XX股權(quán)投資基金合伙企業(yè)（有限合伙） 標(biāo)明企業(yè)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍 從事對(duì)未上市企業(yè)的投資，對(duì)上市公司非公開發(fā)行股票的投資及相關(guān)咨詢服務(wù) 總募集金額，最底1000萬(wàn)元 出資方式，貨幣形式，必須以貨幣形式出資 合伙人，合伙人人數(shù)在2個(gè)人以上，50人以下，最少有一個(gè)普通合伙人 普通合伙人限制，國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、

18、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人 對(duì)于外國(guó)投資者尚未放開 其他要求，不得以任何方式公開募集和發(fā)行基金 審批限制，合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍屬于前置審批的，需經(jīng)批準(zhǔn) 關(guān)于有限合伙制私募投資基金備案（天津）的特別規(guī)定： 總募集金額，不少于1億元，首次認(rèn)繳額不少2000萬(wàn) 主要投資者要求，連續(xù)兩年保持盈利，未受過有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)的重大處罰 單個(gè)投資者要求，單個(gè)投資者投資不低于100萬(wàn)人民幣 投資方向，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策 管理要求，有符合規(guī)定的基金管理人和托管人 備案機(jī)關(guān)，天津股權(quán)投資基金發(fā)展與備案管理辦公室 負(fù)責(zé)總額不超過50億元基金備案 表2：基金管理公司 管理人要求，有3名

19、具備2年以上股權(quán)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的高級(jí)管理人員；其中，至少有1名高級(jí)管理人員具備5年以上股權(quán)投資和經(jīng)營(yíng)管理經(jīng)驗(yàn) 關(guān)于外資參與設(shè)立基金管理公司的特別說(shuō)明： 目前，外資參與設(shè)立基金管理公司尚存在審批方面限制，外資僅能參與設(shè)立一般性的投資咨詢類公司，不能以“基金管理公司”的方式命名。但是，外商參與設(shè)立的投資咨詢公司允許以提供咨詢及顧問服務(wù)的方式，成為基金的實(shí)際管理人。 2、有限合伙制私募投資基金的設(shè)立步驟及實(shí)施要點(diǎn) 第一步簽訂合伙協(xié)議 合伙協(xié)議的主要內(nèi)容：合伙人的出資額，繳付期限，合伙事務(wù)的執(zhí)行，利潤(rùn)分配與虧損的承擔(dān)方式，入伙與退伙，合伙企業(yè)的解散與清算等，詳見合伙企業(yè)法的要求 有限合伙企業(yè)事務(wù)由

20、普通合伙人執(zhí)行，普通合伙人為法人的，應(yīng)當(dāng)委派代表 第二步合伙人繳付出資 繳付出資完成的，全體合伙人簽署對(duì)各合伙人繳付出資的確認(rèn)書 可以分期繳付 第三步辦理工商登記 提交主要材料有：設(shè)立申請(qǐng)書、全體合伙人身份證明、合伙協(xié)議、全體合伙人認(rèn)繳和實(shí)繳出資的確認(rèn)書等，詳見登記管理辦法的相關(guān)要求 由全體合伙人指定代表或共同委托代理人向工商管理局提出申請(qǐng) 第四步領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照 領(lǐng)取合伙企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為合伙企業(yè)的成立日期 在受理申請(qǐng)之日起20日作出是否登記決定 3、中外合資投資顧問公司的設(shè)立步驟及實(shí)施要點(diǎn) 第一步簽訂合資合同、合資公司章程 中外合資企業(yè)的核心法律文件 第二步申請(qǐng)名稱預(yù)核準(zhǔn)等籌備

21、事項(xiàng) 在工商部分辦理名稱預(yù)核準(zhǔn)，取得企業(yè)名稱預(yù)核準(zhǔn)通知書 第三步商務(wù)部門審批 領(lǐng)取批復(fù)及外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書 符合外商投資產(chǎn)業(yè)名錄的要求 自收到材料起二十個(gè)工作日 第四步辦理工商登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照 申報(bào)材料，領(lǐng)取準(zhǔn)予設(shè)立登記申請(qǐng)書；并在通知書確定的日期領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照 如經(jīng)營(yíng)范圍涉及到前置審批的，應(yīng)當(dāng)辦理審批 材料齊全的，在五個(gè)工作日內(nèi)核發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 此外，在天津設(shè)立私募投資基金，天津開發(fā)區(qū)會(huì)對(duì)基金發(fā)起人的資質(zhì)及基金運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)等進(jìn)行一定的核實(shí)，但不是法律所要求的必備程序。小結(jié)：在天津設(shè)立有限合伙制私募投資基金從事股權(quán)投資的，無(wú)需進(jìn)行前置審批，對(duì)于普通合伙人也無(wú)特別要求，設(shè)立門檻低，設(shè)立程序較為簡(jiǎn)便。 七、有