合伙企業(yè)實(shí)際控制人認(rèn)定

1、合伙企業(yè)實(shí)際控制人認(rèn)定一、判斷原則1、執(zhí)行事務(wù)的權(quán)利并不等于決策事務(wù)的權(quán)利，因而享有執(zhí)行事務(wù)的權(quán)利并不必然等于對合伙企業(yè)的控制權(quán)；2、需要綜合 投資關(guān)系、對合伙企業(yè)的內(nèi)部決策及合伙事務(wù)執(zhí)行的實(shí)質(zhì)影響、對重要人員的提名及任免所起的作用以及是否享有額外的收益分配權(quán)利或影響收益分配原則的權(quán)利等判斷有限合伙企業(yè) /基金的控制權(quán)歸屬主體 。在實(shí)務(wù)中，合伙企業(yè)在投資關(guān)系、 收益分配以及虧損分擔(dān)以及重要人員的提名和任免的約定往往都相對比較清晰， 對于合伙企業(yè)實(shí)際控制人的判斷一般不會構(gòu)成障礙。而在內(nèi)部決策機(jī)制中， 投資決策委員會及合伙人會議的決議事項及決議程序往往會加大合伙企業(yè)實(shí)際控制人判斷的難度。二、申科股

2、份中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會 ”）于 2016 年 10 月 28 日下發(fā)的中國證監(jiān)會行政許可項目審查一次反饋意見通知書（以下簡稱 “反饋意見 ”），要求申科股份： 1）結(jié)合合伙企業(yè)法及合伙企業(yè)控制權(quán)認(rèn)定相關(guān)依據(jù)和案例，進(jìn)一步補(bǔ)充披露執(zhí)行事務(wù)合伙人對合伙企業(yè)行使合伙企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)是否等同于對合伙企業(yè)具有控制權(quán)。 2）結(jié)合股權(quán)結(jié)構(gòu)安排、實(shí)際出資人、合伙或者投資協(xié)議主要內(nèi)容、 重大事項決策權(quán)和否決權(quán)、 內(nèi)部決策權(quán)限和程序、 相關(guān)方權(quán)利義務(wù)關(guān)系及資金往來情況等， 進(jìn)一步補(bǔ)充披露鐘聲為華創(chuàng)易盛實(shí)際控制人的理由及依據(jù)。根據(jù)申科股份的公告內(nèi)容，華創(chuàng)易盛的投資及組織關(guān)系如下：申科股份于 2

3、016 年 11 月 17 日就反饋意見進(jìn)行答復(fù)，就華創(chuàng)易盛的實(shí)際控制人認(rèn)定分析總結(jié)如下：一、結(jié)合合伙企業(yè)法及合伙企業(yè)控制權(quán)認(rèn)定相關(guān)依據(jù)和案例，進(jìn)一步補(bǔ)充披露執(zhí)行事務(wù)合伙人對合伙企業(yè)行使合伙企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)是否等同于對合伙企業(yè)具有控制權(quán)。1、認(rèn)定合伙企業(yè)的普通合伙人（GP）擁有合伙企業(yè)控制權(quán)的案例申科股份引用了星美聯(lián)合等共計 25 家 A 股上市公司公告中對于合伙企業(yè)控制權(quán)認(rèn)定的內(nèi)容， 除金新農(nóng)外，其他 24 家上市公司公告中均將普通合伙人認(rèn)定為有限合伙企業(yè)的實(shí)際控制人 。2、合伙企業(yè)關(guān)于實(shí)際控制權(quán)認(rèn)定的總結(jié)實(shí)際控制人是指通過投資關(guān)系、 協(xié)議或者其他安排， 能夠?qū)嶋H支配公司行為的人，需要綜合股權(quán)

4、投資關(guān)系、 對合伙企業(yè)的內(nèi)部決策及合伙事務(wù)執(zhí)行的實(shí)質(zhì)影響、對重要人員的提名及任免所起的作用等因素進(jìn)行分析判斷， 執(zhí)行事務(wù)合伙人享有法律及合伙協(xié)議規(guī)定的執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利， 但同時法律及合伙協(xié)議也可能對有限合伙人參與合伙事務(wù)的監(jiān)督、 管理進(jìn)行一定的約定， 因此需要 綜合上述事項進(jìn)而判斷合伙企業(yè)的實(shí)際控制人，執(zhí)行事務(wù)合伙人對合伙企業(yè)行使合伙企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)并不必然等同于對合伙企業(yè)具有控制權(quán) 。二、結(jié)合股權(quán)結(jié)構(gòu)安排、實(shí)際出資人、合伙或者投資協(xié)議主要內(nèi)容、重大事項決策權(quán)和否決權(quán)、 內(nèi)部決策權(quán)限和程序、 相關(guān)方權(quán)利義務(wù)關(guān)系及資金往來情況等，進(jìn)一步補(bǔ)充披露鐘聲為華創(chuàng)易盛實(shí)際控制人的理由及依據(jù)。1、華創(chuàng)融金為

5、普通合伙人，持有華創(chuàng)易盛20% 的出資份額。2、華創(chuàng)融金為執(zhí)行事務(wù)合伙人，對外代表企業(yè)，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)，但有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人，檢查其執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。執(zhí)行事務(wù)合伙人同時擁有合伙企業(yè)法及合伙協(xié)議所規(guī)定的執(zhí)行合伙企業(yè)相關(guān)事務(wù)的決定權(quán)利。3、重大事項的決策權(quán)限和程序涉及合伙企業(yè)的增資及增資方案、 引入新的合伙人或協(xié)議退伙、 合伙企業(yè)的續(xù)期及解散、合伙事務(wù)的執(zhí)行以及合伙企業(yè)重要決策機(jī)構(gòu)成員 （投資決策委員會委員的）任免 均由華創(chuàng)易盛的普通合伙人及執(zhí)行事務(wù)合伙人華創(chuàng)融金決定或需經(jīng)其同意，涉及合伙企業(yè)的投資項目決策及行使所投資公司的股東權(quán)利則由投資決策委員會決策， 但華創(chuàng)融金對該投資決策

6、委員會成員的任免具有唯一、 絕對和排他的權(quán)利 ，此外的包括修改合伙協(xié)議、 合伙人的除名、 普通合伙人與有限合伙人的相互轉(zhuǎn)換事宜需經(jīng)全體合伙人一致同意， 因此，華創(chuàng)融金作為普通合伙人和執(zhí)行事務(wù)合伙人，根據(jù)合伙企業(yè)法和合伙協(xié)議的約定，能夠通過其自行決策或者通過其能控制的投資決策委員會， 對作為投資型企業(yè)的華創(chuàng)易盛的重大經(jīng)營、財務(wù)事項產(chǎn)生決定性的影響。（4）利潤分配方式華創(chuàng)融金作為普通合伙人，享有按照其出資比例分配合伙企業(yè)利潤的權(quán)利。（5）相關(guān)方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系華創(chuàng)融金作為普通合伙人和執(zhí)行事務(wù)合伙人，其有權(quán)決定合伙企業(yè)的增資及增資方案、引入新的合伙人或協(xié)議退伙、合伙企業(yè)的續(xù)期及解散、 執(zhí)行合伙事務(wù)以及

7、任免合伙企業(yè)重要決策機(jī)構(gòu)（投資決策委員會）成員。同時，作為合伙企業(yè)的合伙人之一， 也享有包括分配利潤、 參與作出合伙人除名決議、參與作出合伙人資格承繼的決議等權(quán)利； 同時華創(chuàng)融金需遵守 合伙企業(yè)法 和合伙協(xié)議的約定執(zhí)行合伙事務(wù)。有限合伙人不參加執(zhí)行事務(wù)， 但有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人， 檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況， 同時對于合伙協(xié)議約定的需經(jīng)有限合伙人同意的事項參與決策。綜上，華創(chuàng)融金為華創(chuàng)易盛的普通合伙人， 持有 20%的出資份額，根據(jù) 合伙企業(yè)法和合伙協(xié)議的約定， 華創(chuàng)融金為華創(chuàng)易盛的執(zhí)行事務(wù)合伙人， 負(fù)責(zé)合伙事務(wù)的執(zhí)行， 對外代表企業(yè)， 并對包括合伙企業(yè)的增資及增資方案、 引入新的合伙人

8、或協(xié)議退伙、 合伙企業(yè)的續(xù)期及解散以及合伙企業(yè)重要決策機(jī)構(gòu)成員 （投資決策委員會委員） 的任免等事項具有唯一的決定權(quán)， 并因此能對投資決策委員會的決策產(chǎn)生重大決定性影響。鐘聲作為委托代表和投資決策委員會主任對投資決策委員會擁有一票否決權(quán) ，因此華創(chuàng)融金能通過其普通合伙人之身份實(shí)際支配華創(chuàng)易盛的行為，華創(chuàng)融金對華創(chuàng)易盛擁有實(shí)際控制權(quán)。三、 *ST 松江上交所于 2017 年 4 月 21 日向 *ST 松江出具關(guān)于對天津松江股份有限公司重大資產(chǎn)購買暨關(guān)聯(lián)交易預(yù)案信息披露的問詢函 （上證公函【2017】0450 號）中，要求 *ST 松江結(jié)合天津松江財富投資合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡稱 “松江財

9、富 ”）的權(quán)益結(jié)構(gòu)、出資結(jié)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)及其人員構(gòu)成、決策機(jī)制、收益分配及虧損分擔(dān)等情況，補(bǔ)充披露公司對松江財富是否構(gòu)成控制及理由。根據(jù) *ST 松江的公告內(nèi)容，松江財富的投資及組織關(guān)系如下：*ST 松江于 2017 年 5 月 3 日公告北京市海潤律師事務(wù)所及民生證券就問詢函的出具專項核查意見， 對*ST 松江是否為松江財富的實(shí)際控制人分析總結(jié)如下：1、合伙協(xié)議對松江財富各合伙人權(quán)利的約定情況匯鑫創(chuàng)富為松江財富的普通合伙人，合伙協(xié)議約定其執(zhí)行合伙事務(wù)。*ST 松江為松江財富的有限合伙人， 合伙協(xié)議約定其不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表合伙企業(yè)，但其享有對合伙企業(yè)經(jīng)營情況的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)。因而， *

10、ST 松江作為松江財富的有限合伙人，不參與執(zhí)行合伙事務(wù)，僅對松江財富的經(jīng)營具有知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，不構(gòu)成對松江財富的實(shí)際控制。2、合伙協(xié)議對松江財富決策機(jī)構(gòu)的約定情況合伙協(xié)議約定松江財富合伙人大會的審議事項的表決需經(jīng)全體合伙人一致同意方可通過，并不因天津松江持有更高的份額而對合伙人會議的決議構(gòu)成實(shí)際控制。合伙協(xié)議約定執(zhí)行事務(wù)合伙人的決策事項對松江財富的經(jīng)營決策、人事和財務(wù)等重大事項產(chǎn)生重大影響。根據(jù)合伙協(xié)議的約定， 松江財富的投資決策委員會系由匯鑫創(chuàng)富負(fù)責(zé)組建，投資決策委員會成員為3 名，其中匯鑫創(chuàng)富推薦2 名，*ST 松江推薦 1 名；投資決策委員會只對松江財富項目的投資和退出進(jìn)行決策，并不代理

11、或代表合伙企業(yè)；投資決策委員會每一名委員有一票表決權(quán)，決策須經(jīng)全體委員通過方為有效，*ST松江推薦的1 名委員沒有任何特權(quán)，更無權(quán)單獨(dú)作出決策。因此，*ST松江通過推薦1 名委員可以實(shí)現(xiàn)其對松江財富投資情況的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，但無法對松江財富的投資決策委員會構(gòu)成實(shí)際控制，更無法通過投資決策委員會對松江財富的經(jīng)營管理造成實(shí)質(zhì)性影響。3、合伙協(xié)議對收益分配及虧損分擔(dān)的約定情況根據(jù)合伙協(xié)議的約定，不存在*ST 松江對收益進(jìn)行額外分配或控制的情況，亦不存在天津松江對松江財富的虧損承擔(dān)額外或連帶義務(wù)的情況。4、松江財富的人員安排情況松江財富的高級管理人員為執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表楊睿，由匯鑫創(chuàng)富委派；其他工作人員均由匯鑫創(chuàng)富負(fù)責(zé)聘任。*ST 松江對松江財富的人事安排不存在實(shí)際控制的情況。5、松江財富決策機(jī)構(gòu)對本次交易的決策情況因本次交易涉及交易對方為其有限合伙人*ST 松江，松江財富投資決策委員會對本次標(biāo)的公司